Sygn. akt: KIO 1617/22 WYROK z dnia 11 lipca 2022 roku Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Irmina Pawlik Anna Packo Aleksandra Patyk Protokolant: Piotr Cegłowski po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 7 lipca 2022 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 17 czerwca 2022 r. przez wykonawcę WASKO Spółka Akcyjna z siedzibą w Gliwicach w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Skarb Państwa - Generalnego Dyrektora Dróg Krajowych i Autostrad z siedzibą w Warszawie, w imieniu którego działa Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie przy udziale wykonawcy Traffic Polska Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Markach zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego orzeka: 1. umarza postępowanie odwoławcze w zakresie zarzutu nr III odwołania; 2. uwzględnia odwołanie w pozostałym zakresie i nakazuje zamawiającemu Skarbowi Państwa - Generalnemu Dyrektorowi Dróg Krajowych i Autostrad z siedzibą w Warszawie unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej, powtórzenie czynności badania i oceny ofert, w tym odrzucenie oferty wykonawcy Traffic Polska Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Markach na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 8 w zw. z art. 224 ust. 6 ustawy Prawo zamówień publicznych; 3. kosztami postępowania obciąża zamawiającego Skarb Państwa - Generalnego Dyrektora Dróg Krajowych i Autostrad z siedzibą w Warszawie i: 3.1. zalicza na poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez odwołującego tytułem wpisu od odwołania; 3.2. zasądza od zamawiającego Skarbu Państwa - Generalnego Dyrektora Dróg Krajowych i Autostrad z siedzibą w Warszawie na rzecz odwołującego WASKO Spółka Akcyjna z siedzibą w Gliwicach kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) stanowiącą koszty postępowania poniesione przez odwołującego z tytułu wpisu od odwołania. Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2021 r. poz. 1129 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie. Przewodniczący: .............................................. Sygn. akt: KIO 1617/22 Uz as adnienie Zamawiający Skarb Państwa - Generalny Dyrektor Dróg Krajowych i Autostrad z siedzibą w Warszawie, w imieniu którego działa Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Warszawie (dalej jako „Zamawiający”) prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego pn. „Kompleksowe utrzymanie systemów bezpieczeństwa i urządzeń obsługi tunelu w ciągu S2 Południowej Obwodnicy Warszawy oraz budynku i usług Centrum Zarządzania Tunelem przy ul. Płaskowickiej 41 w Warszawie” (nr ref. GDDKiA.O.WA.D-3.2413.74.2021). Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej z dnia 26 listopada 2021r. pod numerem 2021/S 230-605191. Do ww. postępowania o udzielenie zamówienia zastosowanie znajdują przepisy ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2021 r. poz. 1129 ze zm., dalej „ustawa Pzp”). Wartość szacunkowa zamówienia przekracza progi unijne, o których mowa w art. 3 ustawy Pzp. W dniu 17 czerwca 2022 r. wykonawca WASKO Spółka Akcyjna z siedzibą w Gliwicach (dalej jako „Odwołujący”) wniósł odwołanie, zarzucając Zamawiającemu: I. dokonanie wyboru jako najkorzystniejszej oferty złożonej przez Wykonawcę Traffic Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Markach (dalej jako „Przystępujący” lub „Traffic Polska”) i zaniechanie odrzucenia tej oferty pomimo faktu, że oferta tego wykonawcy powinna zostać odrzucona, ze względu na to, że: a. zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia, co stanowi naruszenie przepisów art. 226 ust. 1 pkt 8) w zw. z art. 239 ust. 1 ustawy Pzp; b. została złożona przez wykonawcę niespełniającego warunków udziału w postępowaniu, który nie złożył podmiotowego środka dowodowego potwierdzającego spełnianie warunków udziału w Postępowaniu, co stanowi naruszenie przepisu art. 226 ust. 1 pkt 2 ppkt
(5000l)i wskazany w tabeli kalkulacyjnej koszt litra paliwa na poziomie 8,00 zł brutto, teoretyczny wzrost kosztów paliwa o 1,00 zł np. od drugiego roku świadczenia usługi oznaczać będzie niedoszacowanie na poziomie 120 000,00 zł (5000 litrów x 1zł x 24 miesiące). Odnosząc się do pozycji „Koszty podwykonawców w wymiarze 1 [mc]” Odwołujący wskazał, iż Przystępujący uwzględnił w złożonej Zamawiającemu tabeli kalkulacyjnej koszt podwykonawcy NETSERWS M. K., określony w tabeli jako „Utrzymanie systemów bezpieczeństwa ruchu w zakresie podwykonawcy”. Odwołujący zwrócił uwagę na formę i treść oferty NETSERWIS M. K. złożonej jako dowód do wyjaśnień. Jest to w istocie jednostronicowy dokument kierowany przez p. M. K. do (de facto) również p. M. K. Jest to oferta, która w zasadzie mogłaby być ofertą na wszystko. Podane zostało hasłowo czego oferta dotyczy, ale z ostrożności podkreślone zostało, że oferta obejmuje „wszystkie czynności związane z kompleksowym utrzymaniem systemów (...).” Jest to oferta ogólna, nie zawierająca żadnych szczegółów, w szczególności co do ilości osób skierowanych do wykonania prac, zakładanej pracochłonności, szczegółów wyceny, itp. Oferta ta nie może być przyjęta jako dowód na rzetelność wyceny dokonanej przez Przystępującego, ponieważ prowadziłoby to do obejścia regulacji dotyczących rażąco niskiej ceny. Nie może być bowiem tak, że w odpowiedzi na wezwanie do wyjaśnień rażąco niskiej ceny, z którego wynika obowiązek złożenia szczegółowych kalkulacji, wyliczeń, złożenia dowodów, wezwany wykonawca składa lakoniczną ofertę innego podmiotu, który oświadcza, że za określoną ryczałtową kwotę wykona całość lub jakąś część zamówienia za kwotę niższą niż ten wezwany wykonawca zaoferował Zamawiającemu i w taki właśnie sposób wykazana zostanie rzetelność wyceny. Przy takim podejściu do kwestii wyjaśnień rażąco niskiej ceny można by wyjaśnić każdą cenę - wystarczyłoby pozyskać ofertę innego podmiotu (najwygodniej powiązanego) opiewającą na kwotę odpowiednio niższą. Nie byłyby to jednak w istocie żadne wyjaśnienia i żadne dowody. Szczególnie istotne, zdaniem Odwołującego, w przypadku rozpatrywanej sprawy jest to, że „oferta podwykonawcza” nie pochodzi od niezależnego, „odrębnego” podmiotu, ale pochodzi od prezesa zarządu Traffic Polska Sp. z o.o., tj. od p. M. K. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą NETSERWIS M. K.. Oprócz faktu oczywistej zależności między podmiotami, Odwołujący wskazał, że p. M. K. ma już być pełnoetatowo zaangażowany osobiście w realizację przedmiotu zamówienia jako kierownik serwisu, zatrudniony na umowę o pracę w Traffic Polska Sp. z o.o. Podwykonawca NETSERWIS M. K. jako podmiot udostępniający zasoby w zakresie zdolności technicznych musi wykonać przedmiot zamówienia w zakresie utrzymania systemów sterowania ruchem. Zakres taki został wskazany w zobowiązaniu do udostępnienia zasobów oraz „ofercie podwykonawczej”. W „ofercie podwykonawczej” wskazane zostało jednak oprócz tego zakresu jeszcze pięć złożonych systemów: wykrywania i sygnalizacji pożaru, gaszenia, komunikacji radiowej, przesyłu danych, kamer AID, ANPR/ADR, CCTV a dodatkowo jako objęte zakresem „oferty podwykonawczej” wskazane zostało prowadzenie systemu zgłoszeń zamawiającego, wsparcie techniczne pracowników Zamawiającego. Zakres ten jest niezwykle szeroki a jego wycena i kalkulacja została zamknięta w jednej ryczałtowej kwocie 48.000,00 zł netto. Brak jakichkolwiek wyliczeń, zakładanej pracochłonności, przyjętej stawki za roboczogodzinę, liczebności zespołu itd. Przedmiotowa oferta została złożona zatem ewidentnie w celu uniknięcia składania wyjaśnień szczegółowych, których Zamawiający zażądał. Niezależnie od poziomu ogólności przedstawionej oferty, który w ocenie Odwołującego dyskwalifikuje ten dokument jako dowód, Odwołujący wskazał na ostatnie zdanie „oferty”, z którego wynika, że kwota 48 000,00 zł jest kwotą przy 36-miesiećznym okresie realizacji przedmiotu zamówienia. Tymczasem zgodnie z § 20 ust. 2 wzoru umowy obowiązującego w Postępowaniu: „Zamawiający może rozwiązać Umowę za 3-miesięczym wypowiedzeniem liczonym ze skutkiem na koniec miesiąca kalendarzowego w każdym czasie.” Nie ma więc żadnej pewności, że zamówienie będzie realizowane przez „pełne” 36 miesięcy. Oferta podwykonawcza nawet więc tylko z tego względu nie może być uznana za dowód na rzetelność wyliczeń Przystępującego. Odnosząc się do pozycji „Materiały eksploatacyjne w wymiarze 1 [mc]” Odwołujący szczególną uwagę zwrócił na wiersze nr 9 „inne koszty (...)” i nr 10 „pozostałe ryzyka oraz zysk”, które opiewają łącznie na kwotę 60 844,80 zł, a więc niewiele mniej niż wszystkie koszty osobowe wykazane przez Przystępującego w tabeli. Są to tak ogólne pozycje, że w żaden sposób nie można uznać, że cokolwiek one Zamawiającemu wyjaśniają. Odwołujący wskazał ponadto na koszty konieczne do poniesienia w celu realizacji zamówienia, a nieuwzględnione w ogóle w wyjaśnieniach ceny złożonych przez Przystępującego:
- Koszty podmiotów zewnętrznych w celu wykonywania autoryzowanych / certyfikowanych przeglądów gwarancyjnych. Zgodnie z OPZ, 4.2 pkt 1)-4): „
- 2 PRZEGLĄDY GWARANCYJNE 1) W ramach czynności ryczałtowych, Wykonawca zobowiązany jest do przeprowadzenia przeglądów gwarancyjnych. 2) Przeglądy muszą zostać wykonane przez osoby posiadające pełne kwalifikacje i uprawnienia do prawidłowej realizacji powierzonych zadań. 3) Przeglądy muszą być wykonane zgodnie z przepisami obowiązującymi na terenie RP. 4) Wykonawca sporządzi harmonogram przeglądów jakie należy przeprowadzić przez cały okres obowiązywania umowy, zgodnie z zakresem i terminami w Dokumentacji Bezpieczeństwa Tunelu oraz przedmiotowym Opisie Przedmiotu Zamówienia. Przeglądy dotyczące tunelu powinny zaczynać się z dniem przekazania tunelu.” Odwołujący wskazał też na odpowiedź Zamawiającego na pytanie nr 78 z dnia 21.02.2022r. Zgodnie z przedstawioną wcześniej argumentacją Odwołującego nie jest możliwe, aby jeden podmiot posiadał w swoich zasobach pracowników posiadających wszystkie wymagane autoryzacje.
- Koszty ustanowienia zabezpieczenia należytego wykonania zamówienia. Wymagane jest wniesienie i utrzymywanie zabezpieczenia w wysokości 5% wartości kontraktu na 36 miesięcy.
- Koszty ubezpieczenia wymaganego przez Zamawiającego - Odwołujący powołał się w tym zakresie na § 21 wzoru umowy.
- Koszty pracy w godzinach nadliczbowych, pracy w nocy, pracy w dni wolne od pracy/święta, koszty związane ze wzrostem wynagrodzeń w trakcie realizacji zamówienia.
- Koszty projektów organizacji ruchu - Odwołujący wskazał tu na odpowiedź Zamawiającego na pytanie nr 76 z dnia 21.02.2022r.
- Koszty całodobowej dyspozycyjności i gotowości do prowadzenia diagnostyki. Odwołujący wskazał tu na OPZ 4.3 pkt 1)-6): „1) Wykonawca zobowiązany jest do ciągłej diagnostyki urządzeń i systemów objętych przedmiotem zamówienia aby zagwarantować bezpieczeństwo użytkowników tunelu i poprawność działania wszystkich urządzeń i systemów. 2) Na polecenie Zamawiającego, Wykonawca zobowiązany jest wykonać testy i diagnostykę dowolnie wskazanych urządzeń. Z przeprowadzonych testów i diagnostyki Wykonawca zobowiązany jest wykonać protokół. Powyższe polecenie nie wchodzi w skład przeglądów rutynowych wskazanych w pkt 4.1 oraz 4.
- 3) Czynności wskazane w pkt 1) oraz 2) wykonywane będą przez serwisantów wymaganych w pkt 6.1 przedmiotowego OPZ. 4) Rozpoczęcie testów i diagnostyki wskazanych w ust. 2 musi nastąpić w ciągu godziny od powiadomienia Wykonawcy przez Zamawiającego. 5) Powiadomienie o którym mowa w ust. 3 odbywać się będzie poprzez wskazany numer telefonu dostępny przez 24 godziny/ dobę 7 dni w tygodniu, bądź dedykowany adres email. 6) Wykonawca na potrzeby realizacji umowy, utworzy system HelpDesk gdzie pracownicy Zamawiającego będą mogli zgłaszać usterki systemów.”
- Koszty zapewnienia systemu zgłoszeń Helpdesk z możliwością całodobowego przesyłania zgłoszeń - Odwołujący wskazał tu na odpowiedź Zamawiającego na pytanie nr 108 z dnia 01.03.2022r. Biorąc pod uwagę powyższą argumentację, Odwołujący wskazał, że wyjaśnienia rażąco niskiej ceny złożone przez Przystępującego zostały przez Zamawiającego błędnie ocenione jako wystarczające do tego, aby dokonać wyboru oferty tego wykonawcy jako oferty najkorzystniejszej w postępowaniu. W ocenie Odwołującego po rzetelnej analizie otrzymanych wyjaśnień, Zamawiający powinien podjąć decyzję o odrzuceniu oferty Przystępującego z uwagi na fakt, że zawiera ona rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia. Odwołujący wskazuje, że nieuprawnione jest stanowisko Przystępującego przedstawione w końcowej części wyjaśnień, zgodnie z którym: „Ponieważ Zamawiający nie wezwał do złożenia konkretnych dowodów, lecz pozostawił w tej kwestii swobodę wykonawcy, wydaje się, że z punktu widzenia wyjaśniającego zaprezentowany materiał dowodowy jest wystarczający, jednak gdyby Zamawiający uznał, że pozostaje jeszcze obszar, który należałoby wykazać wykonawca pozostaje otwarty na kolejne wezwania i oddaje się do dyspozycji Zamawiającego.” Odwołujący podniósł, że wezwanie otrzymane przez Przystępującego od Zamawiającego było bardzo szczegółowe i wyraźnie określało czego oczekuje Zmawiający. To podmiot składający wyjaśnienia decyduje co należy złożyć w celu wyjaśnienia rzetelności swojej wyceny. W stanie faktycznym przedmiotowej sprawy nie ma podstaw do tego, aby Przystępujący był wzywany do wyjaśnienia ceny za czynności ryczałtowe ponownie, czy też, żeby miał prawo do uzupełniania dodatkowych dowodów, których pierwotnie nie złożył. Uzasadniając zarzut nr I lit. b Odwołujący przywołał treść warunku udziału w postępowaniu w zakresie zdolności technicznej lub zawodowe, wskazując na dokumenty, jakie w celu wykazania jego spełnienia złożył Przystępujący. Zdaniem Odwołującego zgodnie z referencjami wykonawcą zamówienia referencyjnego było konsorcjum. Z dokumentów złożonych przez Przystępującego nie wynika, jaki konkretnie zakres w ramach konsorcjum wykonywany był przez podmiot udostępniający zasoby, czyli przez NETSERWIS. Zakres ten nie został wykazany. Oznacza to, że Przystępujący nie wykazał, iż NETSERWIS M. K. posiada (nabył) doświadczenie w wymaganym przez Zamawiającego zakresie, które mógłby następnie udostępniać na zasadzie art. 118 ustawy Pzp. Odwołujący wskazał również, że analiza opisu przedmiotu zamówienia w zamówieniu referencyjnym, prowadzi do wniosku, iż przedmiotem zamówienia referencyjnego było samo utrzymanie sygnalizacji świetlnych. Postępowanie referencyjne nie dotyczyło utrzymania systemu zarządzania ruchem. Systemem takim nie są same sygnalizatory świetlne. Zgodnie z dokumentem TOM III Opis Przedmiotu Zamówienia postępowania referencyjnego: „
- W zakres prac kompleksowego utrzymania sygnalizacji świetlnych wchodzi: - Eksploatacja i konserwacja (w tym działania w trybie zdarzeń awaryjnych); - Prowadzenie całodobowego Pogotowia Sygnalizacji Świetlnej.” Zgodnie z pkt IV.4 Opisu Przedmiotu Zamówienia postępowania referencyjnego: „
- Wykonawca musi udostępnić sterowniki sygnalizacji świetlnej podmiotowi, który w ramach odrębnej Umowy będzie wdrażał system sterowania ruchem.” Oznacza to, że system sterowania (Odwołujący: zarządzania, ponieważ są to pojęcia używane zamiennie) ruchem nie był nawet wdrożony, zatem tym bardziej nie mógł być przedmiotem utrzymania. W ocenie Odwołującego powyższe czyni zasadnym zarzut, iż Wykonawca Traffic Polska nie wykazał, iż dysponuje wymaganym przez Zamawiającego doświadczeniem. Jako dowód Odwołujący załączył opis przedmiotu zamówienia w postępowaniu referencyjnym. Uzasadniając zarzut nr II (zarzut ewentualny), Odwołujący wskazał, że cena zaoferowana przez Przystępującego jest ceną rażąco niską „w całości”, a nie tylko w części czynności ryczałtowych, Zamawiający jednak wezwał go do wyjaśnień tylko w zakresie czynności ryczałtowych. Odwołujący wskazał, że w wykazie czynności strukturalnych zostały podane przez Zamawiającego oczekiwane podzespoły, części i materiały, które musiały zostać przez każdego wykonawcę odpowiednio wycenione. Podkreślił, że każdy z wykonawców wyceniał dokładnie te same przedmioty, wskazał w tym kontekście na odpowiedź na pytanie nr
- Dodał, iż każdy z wykonawców zobowiązany był zapoznać się z opublikowaną przez Zamawiającego dokumentacją powykonawczą i na podstawie kart materiałowych wycenić nie dowolne a konkretne podzespoły i części. Zgodnie z wiedzą Odwołującego Przystępujący nie zwracał się do producentów/dystrybutorów z prośbą o ofertę cenową na niezbędne do realizacji zamówienia podzespoły i części. Wycena Przystępującego nie ma zatem realnych podstaw. Odwołujący zwrócił uwagę, że jest producentem modułów wskazanych w pozycjach 12.2, 12.3, 13.2, 13.3 formularza cenowego czynności strukturalnych. Z prośbą o ofertę cenową na przedmiotowe moduły zwróciła się do Odwołującego tylko firma Yunex, która jest podmiotem udostępniającym zasoby wykonawcy FBSerwis. Odwołujący wskazał, że różnice w wycenie pomiędzy Odwołującym a Przystępującym tylko tych czterech pozycji wskazanych powyżej są znaczące, a przecież Odwołujący jako producent najlepiej zna koszty przedmiotowych modułów. Zaoferowane przez Przystępującego ceny za przedmiotowe moduły nie pozwalają na ich zakup, a co dopiero na ich odsprzedaż z zyskiem. Odwołujący wskazał również na pozycje 2.15, 2.16, 5.4, 16.3, w których to pozycjach Przystępujący zaoferował sprzedać części Zamawiającemu (wraz z montażem) po cenach znacznie niższych (kilkadziesiąt procent) niż wynoszą ceny „zakupowe” dla Odwołującego. Innymi słowy, Odwołujący nie jest w stanie nawet nabyć przedmiotowych części po cenach, za które Przystępujący zaoferował je sprzedać Zamawiającemu wraz z montażem. Odwołujący wskazał ww. pozycje, ponieważ różnica w nich jest jaskrawa i wynosi kilkadziesiąt procent. Ceny zaoferowane przez Przystępującego praktycznie w każdej pozycji są znacznie niższe niż te w ofercie Odwołującego, co wynika w ocenie Odwołującego właśnie z faktu, że Przystępujący nie pozyskiwał ofert od dostawców wymaganych przez Zamawiającego części. Teza ta wynika z faktu, że Odwołujący przygotowując zestawienie nie zakładał nadmiernego zysku na żadnej z pozycji. Niezależnie od powyższego, Odwołujący zwrócił uwagę na ofertę cenową Przystępującego w zakresie wymaganych przez Zamawiającego roboczogodzin w ramach wyceny czynności strukturalnych. W pozycji 17.1 formularza cenowego dla czynności strukturalnych wycenie podlegała pula 8000 roboczogodzin do wykorzystania przez Zamawiającego. Przystępujący wycenił tą pozycję na 55,00 zł za roboczogodzinę. Jest to co prawda stawka znacznie wyższa niż przyjmowana przez tego wykonawcę stawka do kalkulacji czynności ryczałtowych (26,00 zł), ale nadal jest to stawka rażąco zaniżona. Odwołujący zwraca uwagę, że w ramach czynności strukturalnych zlecane mogą być czynności złożone i skomplikowane. Wskazał na odpowiedź na pytanie nr 74 z dnia 01.03.2022r., która świadczy o tym, że do wyceny roboczogodziny w ramach czynności strukturalnych powinna być przyjęta stawka na poziomie min. dwukrotnie wyższym, a więc ok. 110,00 zł netto za godzinę, ponieważ w ramach czynności strukturalnych będą zlecanie czynności wymagające bardzo wysokich kwalifikacji. Dalej wskazano, iż w pozycji 17.4 formularza cenowego dla czynności strukturalnych wycenie podlegała pula 4032 roboczogodzin do wykorzystania przez Zamawiającego na szkolenia stanowiskowe pracowników Zamawiającego z obsługi systemów. Pozycja ta została przez Przystępującego wyceniona na 64,79 zł netto. Przedmiotowa stawka jest stawką nierealną i rażąco zaniżoną. Do przeprowadzenia szkoleń dla pracowników Zamawiającego (szkolenia z obsługi systemów bezpieczeństwa tunelu) należy oddelegować doświadczonych, wykwalifikowanych trenerów o najwyższych kwalifikacjach. Realną stawką, którą można przyjąć do wyceny w tym zakresie jest stawka 150,00 zł netto za godzinę. Uzasadniając zarzut nr III (zarzut ewentualny) Odwołujący podniósł, iż nie jest możliwe wykonanie przedmiotowego zamówienia za kwotę zaoferowaną przez wykonawcę Alumbrados. Odwołujący zwrócił uwagę, że Zamawiający wezwał do wyjaśnień Przystępującego, który zaoferował cenę wyższą za czynności ryczałtowe, podczas gdy wykonawcy Alumbrados, który zaoferował za czynności ryczałtowe kwotę 7 195 598,26 zł netto, Zamawiający do wyjaśnień nie wzywał. Zdaniem Odwołującego w przypadku przywrócenia do postępowania oferty ww. wykonawcy (którą odrzucono z uwagi na inne okoliczności), wykonawca powinien zostać wezwany do wyjaśnienia ceny oferty. Zamawiający w dniu 4 lipca 2022 r. złożył pisemną odpowiedź na odwołanie, w której wniósł o oddalenie odwołania w całości. Zamawiający wyjaśnił, iż w toku postępowania, po jego wszczęciu, a przed składaniem ofert dokonano szeregu zmian SWZ dotyczących zamówienia, w tym w formularzu cenowym dla czynności strukturalnych, w związku z czym Zamawiający dokonał aktualizacji wartości szacunkowej zamówienia. W jego ocenie rozbieżność pomiędzy ofertami a wartością zamówienia powiększoną o podatek VAT wynikała z okoliczności oczywistych, które nie wymagały wyjaśnienia (wartość ta obejmowała dużo większy zakres czynności strukturalnych niż ten poddawany przez wykonawców wycenie w ofertach). Odnosząc się do zarzutu nr I lit. a Zamawiający wskazał, iż oferta Przystępującego jest niższa o 43,86% od wartości zamówienia powiększonej o podatek VAT ustalonej przed wszczęciem postępowania, niemniej rozbieżność ta wynika z ww. okoliczności oczywistych. Cena oferty Przystępującego stanowiła 74.22% zaktualizowanej wartości zamówienia, a więc nie zachodziła okoliczność, o której mowa w art. 224 ust. 2 pkt 2 ustawy Pzp . Zamawiający wskazał jednak, że jego wątpliwości wzbudziła cena istotnej części składowej, tj. cena za czynności ryczałtowe, wobec czego skierował do Przystępującego wezwanie na podstawie art. 244 ust. 1 ustawy Pzp. Przystępujący złożył stosowne wyjaśnienia, a na ich poparcie przedstawił dowody, które przekonały Zamawiającego, że cena nie jest rażąco niska. Zamawiający wskazał, iż wprawdzie z wyjaśnień złożonych przez Przystępującego wynika, że zaproponowane przez niego ceny są niskie, niemniej mieszczą się one w granicach stawek rynkowych i w żaden sposób nie można uznać, aby były to ceny rażąco niskie. Zamawiający omówił następnie wyjaśnienia udzielone przez Przystępującego, przedstawiając syntetycznie ich założenia. Wskazał, iż przeprowadzona przez Zamawiającego procedura wyjaśniania wątpliwości dotyczących zaproponowanej przez Przystępującego ceny oferty w zakresie czynności ryczałtowych nie potwierdziła wątpliwości Zamawiającego w tym zakresie. Przedstawione przez Przystępującego wyjaśnienia wykazały, że zaproponowana cena oferty nie jest ceną rażąco niską. Zamawiający podkreślił, powołując się na orzecznictwo, iż nie ma podstawy do odrzucenia oferty wykonawcy na zasadzie art. 226 ust. 1 pkt 8 Pzp, w warunkach, gdy dokonana ocena wyjaśnień wraz ze złożonymi dowodami nie potwierdziła, że oferta zawiera rażąco niską cenę lub koszt w stosunku do przedmiotu zamówienia. Ponadto podniósł, że Odwołujący nie przedstawił żadnych dowodów na poparcie swoich tez o rzekomo rażąco niskiej cenie oferty Przystępującego. Tym samym odwołanie nie spełnia wymagań określonych w art. 516 ust. 1 pkt 10 ustawy Pzp oraz w art. 6 k.c., ciężar dowodu w takim przypadku jest po stronie Odwołującego. W ocenie Zamawiającego Odwołujący nie wykazał, że cena za czynności ryczałtowe podana przez Przystępującego jest ceną nierealną, nierynkową. Podkreślił, że cena niska nie zawsze jest ceną rażąco niską. Wskazał również na orzecznictwo odnoszące się do pojęcia rażąco niskiej ceny. W zakresie zarzutu nr I lit. b Zamawiający podniósł, iż Przystępujący spełnia wszystkie wymagania określone przez Zamawiającego w SWZ. Wskazał na treść warunku udziału w postępowaniu z pkt 8.2.
- la Tom I SWZ oraz na fakt, że na wezwanie Zamawiającego w trybie art. 126 ust 1 ustawy Pzp Przystępujący złożył między innymi wykaz usług w którym wykazał się doświadczeniem zdobytym przez podmiot udostępniający zasoby (Netservis M. K.), na którego zdolnościach zawodowych polega wykonawca wykazując spełnienie warunków udziału w postępowaniu. W wykazie wskazano zadanie wykonane na rzecz SPRINT S.A. polegające na utrzymaniu trwającym przez okres 36 miesięcy systemu zarządzania ruchem na drogach. Na potwierdzenie należytego wykonania tego zadania załączono referencje. Z referencji wynika że Netservis M. K. jako lider Konsorcjum wykonywał podczas realizacji umowy nr US/GD/PXr/158/2017 roboty związane z bieżącym kompleksowym utrzymaniem sygnalizacji świetlnych na drogach krajowych, w ramach której „konsorcjum firm świadczyło usługę zdalnego monitoringu wraz z transmisją danych do ponad 150 szt. sterowników marki PEEK oraz MSR. Usługa była wykorzystywana m.in. do gromadzenia zapisów dzienników zdarzeń ze sterowników oraz archiwizacji programów sterujących. Dodatkowo w ramach realizowanego zlecenia utrzymywane były systemy obszarowego sterowania ruchem lmFlow oraz SPOT-Utopia dla wybranych ciągów komunikacyjnych”. Według oceny Zamawiającego wskazane systemy są systemami sterowania/zarządzania ruchem, w związku z czym uznano że warunek w zakresie wymaganego doświadczenia został przez Przystępującego spełniony. Zamawiający wskazał również, że Odwołujący nie przedstawił żadnych dowodów na poparcie swoich tez o rzekomym niespełnianiu przez Przystępującego warunków udziału w postępowaniu. Odnosząc się do zarzutu ewentualnego nr II Zamawiający powołał się na orzecznictwo Izby dotyczące procedury wzywania do wyjaśnień na podstawie art. 224 ust. 1 ustawy Pzp oraz wskazał, iż Przystępujący oszacował wartość czynności strukturalnych na kwotę 6.256.368,79 zł netto. Kwota ta jest wyższa o ponad 31% od wartości tego zakresu prac oszacowanej przez Zamawiającego w zaktualizowanej wartości zamówienia (4.763.310,00 zł netto). Tym samym cena za część zamówienia obejmującą czynności strukturalne zaoferowana przez Przystępującego nie wzbudziła wątpliwości Zamawiającego co do jej realności. Porównanie ceny za czynności strukturalne zaoferowanego przez Przystępującego z ceną oszacowaną przez Zamawiającego przed wszczęciem postępowania nie miałoby żadnego logicznego uzasadnienia i nie byłoby miarodajne, ponieważ wyceny dotyczyły znacząco różnych zakresów zamówienia. Co więcej, w ocenie Zamawiającego ew. wezwania Przystępującego do wyjaśnienia ceny w zakresie czynności strukturalnych nie znajduje oparcia w przepisach Pzp. Skoro zaoferowana przez Przystępującego istotna część składowa ceny - wycena czynności strukturalnych przewyższa (i to o ponad 30%) wycenę Zamawiającego w tym zakresie, to brak jest podstawy prawnej, wynikającej z art. 224 ust. 1 Pzp, do badania tej istotnej części składowej oferty. Cena tej części składowej oferty nie może być bowiem rażąco niska, skoro przewyższa wycenę Zamawiającego opartą o ceny rynkowe i nie może tym samym budzić wątpliwości Zamawiającego co do możliwości wykonania tej części przedmiotu zamówienia (tj. czynności strukturalnych) zgodnie z wymaganiami dot. tej części zamówienia, określonymi w dokumentach zamówienia. Zamawiający dodał, że Odwołujący nie przedstawił żadnych dowodów na poparcie swoich tez o rzekomo rażąco niskiej cenie oferty Przystępującego w zakresie czynności strukturalnych. Ciężar dowodu w takim przypadku jest po stronie Odwołującego. W zakresie zarzutu ewentualnego nr III Zamawiający wskazał, iż oferta wykonawcy Alumbrados Viarios S.A została odrzucona z uwagi na wniesienie przez tego wykonawcę wadium w sposób nieprawidłowy. Wykonawca ten nie odwołał się od tej czynności Zamawiającego, w tym samym odrzucenie jego oferty uprawomocniło się. Z tego też względu Zamawiający nie miał podstaw prawnych i faktycznych do badania oferty tegoż wykonawcy, w tym w zakresie ew. rażąco niskiej ceny tej oferty, skoro jego oferta podlegała odrzuceniu ze względów formalnych. Przystępujący w dniu 4 lipca 2022 r. złożył pisemną odpowiedź na odwołanie, wnosząc o jego oddalenie. Odnosząc się do stanowiska Odwołującego jakoby fakt, że cały system podlegający usłudze utrzymaniowej był systemem nowym, a wiec nowoczesnym i technologicznie zaawansowanym przez co wymagającym dużego zaangażowania sił i środków, Przystępujący wskazał, że okoliczność ta niesie ze sobą zgoła odmienne konsekwencje niż zostało wskazane w treści odwołania. Przedmiotem usługi jest usługa utrzymania i konserwacji zinformatyzowanego systemu bezpieczeństwa i urządzeń obsługi tunelu w ciągu S2 Południowej Obwodnicy Warszawy oraz budynku i usług Centrum Zarządzania Tunelem. Cały system został oddany do użytkowania w roku 2021 i jest on objęty kilkuletnią gwarancją wykonawcy, tj. Astaldi i poddostawców poszczególnych jego elementów. Z drugiej strony, jak wskazał sam Odwołujący, wszystkie aktywne urządzenia tego systemu są objęte systemem SCADA, który służy do automatycznej diagnozy i monitorowania poszczególnych jego elementów. Wszystkie te okoliczności powodują, że jego utrzymanie i konserwacja wymagają znacznie mniejszego nakładu czasu i środków niż systemy mniej zaawansowane technologicznie wykonane znaczny czas temu i nie objęte odpowiedzialnością gwarancyjną ich wytwórcy. W ramach awarii każdego urządzenia obowiązkiem wykonawcy jest zgłoszenie tego faktu Zamawiającemu i w przypadku objęcia go gwarancją wszelkie usterki są usuwane przez wykonawcę systemu. Jeżeli zaś uszkodzenie będzie spowodowane zdarzenia losowymi (wypadki komunikacyjne, akty wandalizmu, czynniki atmosferyczne itp.) lub będzie dotyczyło urządzeń nie objętych gwarancją wówczas uszkodzenia te będą usuwane w ramach działań strukturalnych w oparciu o wskaźniki kosztotwórcze wskazane w ofercie wykonawcy, zaś w przypadku ich braku w oparciu o wskaźniki KNR. Powyższe znalazło swoje odzwierciedlenie m.in. w odpowiedziach na pytania wykonawców w toku prowadzonego postępowania (pytanie nr 37 i odpowiedź Zamawiającego). Następnie Przystępujący poruszył kwestię kosztów prowadzenia działalności. Na powyższe zasadniczy wpływ ma, poza okolicznościami wskazanymi powyżej, również forma i charakter prowadzenia działalności. Otóż wykonawca jest małym przedsiębiorstwem prowadzącym działalności gospodarczą o ograniczonym zakresie - co przekłada się na ogólne koszty jej działania. Dodatkowo spółka jest tzw. „rodzinną firmą” o nierozbudowanych strukturach organizacyjnych, co w konsekwencji implikuje dodatkową możliwość redukcji tych kosztów w powiązaniu z faktem, iż znaczna cześć zamówienia będzie realizowana przy wykorzystaniu własnych zasobów oraz zasobów powiązanego z wykonawcą podwykonawcy. W przypadku formy działalności gospodarczej jaką prowadzi wykonawca koszty ogólnego zarządu są znikome, gdyż przedsiębiorca jest firmą rodzinną zarządzaną bezpośrednio przez jego właściciela oraz członka rodziny. Przystępujący podkreślił, iż w przypadku prowadzenia działalności w formie spółki kapitałowej posiadającej jednego wspólnika można realnie posiadać niższy zysk bez szkody dla prowadzonej działalności gospodarczej, co też jest działaniem strategicznym dla utrzymania niższych kosztów prowadzenia działalności. Przedsiębiorstwo wykonawcy jest przedsiębiorstwem rodzinnym, zatem już samo wynagrodzenie członków rodziny zatrudnionych u wykonawcy, jak również wynagrodzenie samego wykonawcy (stanowiące koszty stałe przedsiębiorstwa) stanowi wystarczający dochód z realizowanej działalności. Do tego dochodzi prawo do dywidendy przypadające jedynemu wspólnikowi - p. M. K.. To wszystko odróżnia Przystępującego od działalności prowadzonej przez Odwołującego, który jest dużą korporacją o rozbudowanej strukturze managerskiej (8 członków Zarządu, 6 członków Radny Nadzorczej), znacznych kosztach stałych prowadzenia działalności, zatrudniającej 1286 osób (stan na dzień 31.12.2020 r.) Pracowników, należącej do grupy kapitałowej w skład której wchodzi 7 spółek kapitałowych, posiadającą 16 oddziałów w Polsce, notowanej na Giełdzie Papierów Wartościowych. Wszystkie te okoliczności powodują, że koszty i zakres prowadzenia działalności dla Odwołującego i Przystępującego są całkowicie nieporównywalne. Jako dowód Przystępujący powołał się na informacje wynikające ze strony oraz raport - skonsolidowane sprawozdanie finansowe grupy kapitałowej WASKO S.A. za rok zakończony 31 grudnia 2020 r. Status dużego przedsiębiorcy, notowanego na giełdzie oraz posiadającego znaczne obciążenia związane z rozbudowaną strukturą korporacyjną generuje znaczne koszty stałe prowadzonej działalności, co powoduje, że Przystępujący jest w stanie świadczyć przedmiotową usługę za niższą cenę, co jednocześnie nie oznacza, że cena ta nosi znamiona rażąco niskiej. Przystępujący wskazał następnie, iż szereg zarzutów podniesionych w treści odwołania wymaga sprostowania, są one bowiem w części nieprawdziwe lub co najmniej wypaczają obraz świadczenia, które ma być objęte usługa. W znacznej części Odwołujący wyciąga zupełnie odmienne wnioski niż podpowiadałaby logika, co ma miejsce choćby w związku z faktem, iż system będący przedmiotem usługi jest systemem nowoczesnym, zaawansowanym technologicznie oraz nowym objętym dodatkowo wieloletnią gwarancją, zaś Odwołujący stara się wywieść, że okoliczność ta generuje dodatkowe koszty i trudności w realizacji przedmiotowej usługi. Przystępujący wskazał, iż złożone przez niego wyjaśnienia są szczegółowe, zawierają zarówno założenia ekonomiczne, prezentują przewidziany nakład pracy, zawierają w swojej treści koszty materiałów i usług, uwzględniają ofertę podwykonawcy (NETSERVIS sprecyzowaną w obszarze zakresu w ofercie tego podmiotu), jak również zawierają rezerwę i wartość opisana jako „inne koszty”, jak również satysfakcjonujący dla wykonawcy zysk. Rezerwy kosztowe zostały ujęte również w innych pozycjach, co zostało także dostrzeżone przez samego Odwołującego. Przystępujący wskazał, że założona liczba 14 pracowników serwisowych jest nadmiarowa, gdyż w jego ocenie wszystkie czynności mogą być obsłużone przez 9 osób (1594h/miesięcznie: 168h = 9 etatów przy założeniu, że każda czynność będzie wykonywana przez 2 osoby). Co ważne w tym punkcie, nakład osobowy został przez Przystępującego określony jedynie dla zadań będących w zakresie własnym realizacji. Dodatkowo do realizacji przedmiotu zamówienia zostanie skierowany podwykonawca, który to na potrzeby realizacji powierzonego mu zakresu zamówienia we własnym zakresie skieruje niezbędne zaangażowanie osobowe, które jak wynika z załączonej do wyjaśnień RNC oferty, będzie personel realizującym utrzymanie elementów specjalistycznych. Dalej Przystępujący zauważył, iż Odwołujący wskazał, że na obsługiwanym obiekcie funkcjonuje system SCADA, którego był integratorem. Jednakże Przystępujący miał już do czynienia z systemami tego typu (SCADA jest skrótem od frazy „Supervisory Control and Data Acquisition”, oznaczającej kontrolę nadzorczą i pozyskiwanie danych). Jak wynika choćby z informacji znajdującej się na stronie WASKO S.A. jego system funkcjonuje pod nazwą Open Eye™. W zakładce „Produkty” zostało wskazane następnie, że: „Główne funkcje OpenEye SCADA obejmują zbieranie aktualnych danych (pomiarów), ich wizualizację, sterowanie procesem, alarmowanie oraz archiwizację danych. System posiada możliwość definiowania akcji automatycznych, które są wyzwalane stanem monitorowanego obiektu lub systemu. W ramach akcji automatycznych możliwe jest sterowanie urządzeniami oraz wywołanie interakcji z systemami zewnętrznymi, co otwiera przed użytkownikiem systemu ogromne możliwości integracyjne.” (dowód: zakładka "Produkty" System SCADA. Zarządzanie instalacjami przemysłowymi). Jeżeli system funkcjonujący u Zamawiającego ma choćby zbliżone właściwości do produktu Open Eye™ to, wbrew twierdzeniom Odwołującego, wdrożenie systemu tej klasy na terenie obiektu ułatwia znacznie jego obsługę jednocześnie minimalizując koszty. Zarówno system ten jak również zintegrowane z nim urządzenia przy wykorzystaniu infrastruktury komunikacyjnej (m.in sieci LAN) są ciągle monitorowane oraz dodatkowo objęte wieloletnią gwarancją wykonawcy Astaldi i projektanta (podmiotu wdrażającego ten system) WASKO S.A. (dowód: OPZ - załącznik nr 1 dokumentacja techniczna systemów, „System przesyłu danych” Projekt wykonawcy Tom 3..
- - Wyposażenie tunelu, Tom 3.9.9.A - Opis systemu przesyłu danych, w aktach postępowania). Stąd też codzienne (godz. 9.00) następuje automatyczne sprawdzenia za pomocą systemu SCADA instalacji z budynku Centrum Zarządzania Tunelem. Odwołujący w treści odwołania wskazywał również na konieczność wykonania Badania Urzędu Dozoru Technicznego siłowników, w tym konieczność dostarczenia obciążenia testowego, asysty producenta wyciągników oraz odbiór inspektora UDT. Przystępujący podniósł, iż są to bardzo typowe czynności nie wymagające, wbrew twierdzeniom Odwołującego, szczególnych nakładów sił i środków. Są one zbliżone do badania wszelkich innych urządzeń, w tym wid samochodowych, dźwigów typu HDS itp. Jako obciążenie mogą bowiem służyć np. bloczki betonowe, zaś asysta producenta siłowników jest jak najbardziej pożądana i leży w jego interesie (przez co jest dla wykonawcy bezkosztowa), gdyż urządzenia te będą wciąż znajdowały się w okresie gwarancyjnym (wykonawcy robót Astaldi oraz zapewne producenta siłowników). Co do kosztów odbioru UDT stawki te są ustalane na podstawie powszechnie obowiązujących przepisów prawa i ze względu na specyfikę odbioru okresowego nie powinny przekroczyć 200 zł dla każdego siłownika. Określane są one, podobnie jak koszty badania technicznego pojazdów, na podstawie przepisów, w tym Rozporządzenia Ministra Energii z dnia 26 czerwca 2019 r. w sprawie wymagań technicznych dla stacji ładowania i punktów ładowania stanowiących element infrastruktury ładowania drogowego transportu publicznego oraz Rozporządzenia Ministra Przedsiębiorczości i Technologii z dnia 30 października 2018 r. w sprawie warunków technicznych dozoru technicznego w zakresie eksploatacji, napraw i modernizacji urządzeń transportu bliskiego, wysokość opłaty jest ustalana w odniesieniu do przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w gospodarce narodowej w roku poprzednim. Stawki z pierwszego z rozporządzeń wynoszą 20% tego wynagrodzenia za przeprowadzenie badania technicznego wstępnego tj. 988,96 zł oraz 4% tego wynagrodzenia za każdą rozpoczętą godzinę badania technicznego eksploatacyjnego tj. 197,79 zł, jednakże nie więcej niż 20% tego wynagrodzenia, tj. 988,96 zł. Badanie techniczne eksploatacyjne nie powinno przekroczyć czasem trwania jednej godziny. Zbliżone stawki jak w pierwszym ze wskazanych aktów wykonawczych obowiązują w przypadku badania siłowników (dźwigników). Przystępujący podniósł, iż na str. 7 odwołania wskazano na brak w kalkulacji stawki roboczogodziny. Jednakże wskazanie wynagrodzenia miesięcznego poszczególnych osób pozwala z łatwością na obliczenie stawki godzinowej. Także w zakresie liczebności personelu argumentacja Odwołującego jest niespójna. Z jednej strony Odwołujący twierdzi, że nie ma wykwalifikowanych pracowników, z drugiej strony twierdzi, że ma 17 osób. Błędnie uznaje Odwołujący, że jeśli wykonawca użycza to nie może traktować tych zasobów jako posiadanych do realizacji zamówienia - użyczył więc będzie je posiadał do realizacji. Także uśrednienie stawek na potrzeby wyliczenia wynagrodzenia jest działaniem dopuszczalnym i typowym. Taką operację dopuścił sam Zamawiający np. w ramach czynności strukturalnych. Trudno również zdaniem Przystępującego dociec skąd Odwołujący powziął informacje na temat wszystkich czynności, które wylicza w treści uzasadnienia odwołania. Są to w ocenie Przystępującego jedynie celowe zabiegi aby wywołać wrażenie niezwykle skomplikowanego zakresu rzeczowego. System SCADA monitoruje prace urządzeń i sieci w czasie rzeczywistym. Automatycznie dokonuje skanowania systemu. Stąd też znacznie ułatwia pracę całego zespołu osób czuwających nad prawidłową eksploatacją wszystkich obiektów. Nie sposób zatem założyć, że Zamawiający wydaje dziesiątki milionów złotych na system, który zwiększa koszty utrzymania odcinka drogi i utrudnia prace jego własnych pracowników, jak również zewnętrznych podmiotów obsługujących ten odcinek. Serwisanci zatrudnieni u Przystępującego mają doświadczenie z podobnymi systemami informatycznymi, tak jak personel podwykonawcy NETSERVIS. Podmiot ten dysponuje własnym personelem. Jego osobowe powiązanie nie jest także przeszkodą, gdyż Zamawiający nie zakazywał ani łączenia funkcji poszczególnych osób (np. zarządu i kierownika) ani tym bardziej istnienia powiązań pomiędzy wykonawcą a podmiotem udostępniającego zasoby. Przystępujący podniósł ponadto, że Odwołujący starając się wykazać, iż skomplikowanie systemu przez jego złożoność wymusza większy nakład sił i środków zapomniał, iż urządzenia te i systemu są urządzeniami nowymi i objętymi wieloletnią gwarancją. Wśród nich wymienił: (...) system zasilania, system oświetlenia, system wentylacji, system pomiaru dwutlenku węgla, tlenku azotu i pomiaru widoczności, system wykrywania i sygnalizacji pożaru, system punktów alarmowych, system komunikacji radiowej, system przesyłu danych, informatyczny system zarządzania tunelem SCADA, sterownik PLC, tablice i znaki zmiennej treści, system ramp metering i stacje pomiaru ruchu, sygnalizatory i zapory drogowe, system kamer, urządzenia nagłaśniające, system meteo. - wskazując następnie, że: Stawki wynagrodzeń podawane przez Wykonawcę Traffic Polska nie są adekwatne do stawek wynagrodzeń osób posiadających niezbędne do realizacji przedmiotu zamówienia kwalifikacje. W ocenie Przystępującego są to typowe urządzenia i systemy występujące na tego typu obiektach. Prezentują one obecnie obowiązujący standard. Choć są one nowoczesne i skomplikowane nie oznacza to, że osoby posiadające odpowiedni doświadczenie zawodowe nie będą mogły ich obsługiwać. Jak wskazał Odwołujący Jako czynności ryczałtowe wykonywane w ramach utrzymania budynku CZT wykonawca zobowiązany będzie do codziennej pomocy pracownikom CZT w korzystaniu z zainstalowanego oprogramowania, codziennego zapewniania odpowiedniego bezpieczeństwa stanowisk komputerowych, codziennego usuwania z komputerów wirusów i programów szpiegujących. Są to wymagane czynności wskazane w tabeli czynności ryczałtowych dla budynku CZT do codziennego wykonywania. Przystępujący wyjaśnił, iż ten zakres usługi został powierzony podwykonawcy NETSERVIS, który swoje doświadczenie w obsłudze tego typu systemów wykazał potwierdzając spełnienie warunku udziału w postępowaniu i wyceniając swoją usługę na poziomie 48.000,00 zł miesięcznie netto. Jak wskazał Odwołujący W ramach realizacji przedmiotu zamówienia wykonywane będą różne czynności. Część z nich teoretycznie może być wykonana przez osoby z najniższym wynagrodzeniem (np. czynności związane z utrzymaniem czystości), ale w ramach przedmiotu zamówienia do wykonania są przede wszystkim czynności, które wymagają zaangażowania wykwalifikowanych specjalistów z wynagrodzeniem godzinowym, które należy kalkulować w wysokości ok. 100,00 zł za godzinę. W tym miejscu Przystępujący odesłał do stanowiska zaprezentowanego na wstępie, gdzie wskazał, że założył 5 osobową rezerwę kadrową, tj. przewidział w złożonej ofercie dodatkowych (nadmiarowych) 5 etatów ponad minimum wymagane do bieżącej obsługi. Ta rezerwa nie tylko gwarantuje zapewnienie ciągłej obsługi w okresie absencji poszczególnych pracowników, lecz również umożliwia wypłatę wynagrodzenia za godziny nadliczbowe, pracę w niedziele i święta oraz pracę w porach nocnych, czy też przy zwiększonej obsadzie osobowej. Odwołujący zwrócił uwagę także na konieczność realizacji znacznej ilości patroli wskazując, że: „Wymagania Zamawiającego oznaczają w praktyce, że pracownicy świadczący usługę utrzymania będą stale „w terenie." System jest wysoce automatyzowany, m.in. przez wykorzystanie systemu SCADA, co umożliwia zdalne monitorowanie większości urządzeń, zaś omawiane przez Odwołującego patrole mają za zadanie monitoring pracy urządzeń, które nie są monitorowane przez system SCADA. Dodatkowo, jak wskazał sam Odwołujący w treści odwołania: „Odwołujący wskazuje, że zakładane przez Wykonawcę Traffic Polska zużycie paliwa na poziomie 5000l miesięcznie, pozwala (przy przyjęciu założenia zużycia paliwa na poziomie 10/l na 100 kilometrów) na dokonanie prostego obliczenia, zgodnie z którym w każdym miesiącu obowiązywania umowy pojazdy skierowane do realizacji zamówienia pokonają dystans 50 000 kilometrów. Daje to ok. 1666 kilometrów przejeżdżanych każdej doby. Przy takich przebiegach dobowych należy kalkulować awarie, koszty samochodów zastępczych, wypożyczenie/zakup dodatkowej zwyżki”. Jak nietrudno ocenić tak skalkulowana rezerwa kosztowa kosztów eksploatacji pojazdów (ujęta w kosztach paliwa skalkulowanego na poziomie 3-krotnie przekraczającym realne koszty) pozwala na objęcie nią niemal każdej sytuacji, obejmującej nawet możliwość wypożyczenia pojazdu w przypadku jego awarii. W zakresie pracowników wykonujących patrole Przystępujący wskazał dodatkowo, iż są one wykonywane co 3h, zaś w tzw. „międzyczasie” ci sami pracownicy mogą wykonywać inne czynności serwisowe lub przeglądy. Dalej Przystępujący wskazał, że Odwołujący podniósł także w treści odwołania „(...) że jedna osoba przewidziana na stanowisko kierownicze to za mało dla koordynowania i zarządzania projektem realizowanym w trybie 24/
- W przedmiotowej sprawie należy również dodać, że kierownikiem serwisu ma być Pan M. K., który jest również prezesem zarządu Traffic Polska, jak również jest podmiotem udostępniającym zasoby, a więc będzie podwykonawcą Traffic Polska, tzn. będzie faktycznie realizował jakiś zakres czynności ryczałtowych na obiektach. W ocenie Odwołującego nie można powyższych dodatkowych obowiązków efektywnie połączyć z pełnoetatowym zarządzaniem projektem realizowanym w trybie 24/7.” Przystępujący zauważył, że wykonawca jest małym przedsiębiorcą, które nie wymaga takiego zaangażowania zarządu jak ma to miejsce w przypadku dużych korporacji o rozbudowanej strukturze właścicielskiej. Do tego podwykonawca NETSERVIS będzie dysponował także kadrą wspomagająca proces zarządzania projektem w obszarze IT. Zasoby własne obu podmiotów zostaną skoncentrowane na tym projekcie, gdyż będzie on stanowił dla wykonawcy sztandarową usługę gwarantującą uzyskanie znacznych wpływów finansowych i tym samym zapewnienie płynności finansowej. Kwota taka dla takiego przedsiębiorstwa jak WASKO S.A. może nie być znacząca, zaś w przypadku Przystępującego oznacza duże wpływy tylko z jednego realizowanego kontraktu, które same pozwalają na wypracowanie satysfakcjonującego zysku. Dodatkowo p. M. K. jest jedynym wspólnikiem współki a zatem może upatrywać dodatkowej gratyfikacji finansowej w postaci dywidendy, gdyż cały zysk wypracowany przez Spółkę będzie mógł podlegać wypłacie w tej formie. Przystępujący wskazał, iż Odwołujący w treści odwołania podnosi, że: „(.) założenia Wykonawcy Traffic Polska są nieprawidłowe także w przypadku personelu sprzątającego. Zgodnie z OPZ wymagane jest codziennie sprzątanie trzykondygnacyjnego budynku CZT o łącznej powierzchni podłóg wymagających sprzątania ok. 907 m
- Wymagane jest codziennie odkurzanie powierzchni wykładzinowych i zmywanie podłóg twardych. Wymagane jest codzienne mycie siedmiu znajdujących się w budynku CZT łazienek, czyszczenie i konserwacja mebli biurowych, czyszczenie grzejników i rur centralnego ogrzewania, opróżnianie koszy na śmieci. Jednocześnie w OPZ przewidziano, że przedział godzin na codzienne sprzątanie to 12:00 - 15:
- Oznacza to, że czynności codziennego sprzątania muszą zostać wykonane w trzy godziny. Obiektywnie nie jest możliwe, aby dwie przewidziane przez Wykonawcę Traffic Polska do sprzątania osoby wykonały wszystkie codziennie czynności w czasie trzech godzin. W ocenie Odwołującego wykonanie wymaganych czynności w czasie trzech godzin wymaga zaangażowania min. trzech, a najlepiej czterech osób pracujących jednocześnie.” W ocenie Przystępującego zakładana liczba personelu wyposażonego w profesjonalny sprzęt jest wystarczająca do zapewnienia właściwego poziomu usługi. Doświadczenie życiowe podpowiada zaś, że jeżeli czynności sprzątania w danym obiekcie realizowane są codziennie ułatwia to utrzymanie czystości na należytym poziomie. Codzienne odkurzanie powierzchni zautomatyzowanym sprzętem skraca czas oraz nakład sił i środków. Dalej Przystępujący podniósł, iż sam Odwołujący wyliczył w oparciu o przyjęte koszty paliwa możliwość pokonania przez pojazdy patrolowe 1666 km każdej doby. Jest to założenie poczynione z dużym zapasem. Z niego jednak Odwołujący stara się wyciągać błędne wnioski, że jeżeli na takim poziomie zostało skalkulowane zużycie paliwa to generuje to dodatkowe koszty, w tym awarii, koszty samochodów zastępczych itp. Nie ma tu doszacowania, lecz wykonawca założył znaczny zapas w celu zminimalizowanie ryzyk kontraktowych, w tym wzrostu cen paliwa, wzrostu przebiegów, konieczności wymiany taboru lub zastąpienia go na czas naprawy pojazdami zastępczymi. Trudno bowiem założyć, czego nie uczynił z pewnością sam Odwołujący, że kalkulując wynagrodzenie wykonawca odrębnie dla każdego kontraktu i każdego pojazdu kalkuluje wartość amortyzacji, koszty płynów eksploatacyjnych (oleje, płyn do spryskiwaczy, płyn Ad Blue, płyn hamulcowy itp.), kalkuluje zużycie opon, łożysk, pasków osprzętu, klocków hamulcowych, tarcz hamulcowych, wymiany filtrów itd. Każda kalkulacja zawiera w sobie pewien stopień ogólności, opiera się na doświadczeniu i wiedzy wykonawcy. Ma to miejsce w zbliżony sposób jak dla wyliczenia kosztów eksploatacji pojazdu na potrzeby delegacji pracowników. Przystępujący wskazał, iż stawka kilometrowa swoją podstawę prawną posiada w Rozporządzeniu Ministra Infrastruktury z dnia 25 marca 2002 roku w sprawie warunków ustalania oraz sposobu dokonywania zwrotu kosztów używania do celów służbowych samochodów osobowych, motocykli i motorowerów niebędących własnością pracodawcy. Rozporządzeniem tym ustalono zasady zwrotu kosztów używania przez pracownika w celach służbowych do lokalnych jazd samochodów osobowych, motocykli oraz motorowerów, które nie są pojazdami pracodawcy. Za podstawę tego zwrotu uznano umowę cywilnoprawną, zawieraną pomiędzy pracodawca i pracownikiem „o używanie pojazdu do celów służbowych”. Aktualnie obowiązująca stawka za kilometr ustanowiona została 14 listopada 2007 roku. Regulacje, które zgodnie z zamysłem ustawodawcy miały ograniczać nadużycia dotyczące wykorzystywania pojazdów prywatnych w celach służbowych, nie odpowiadają jednak wciąż rosnącym kosztom, które są ponoszone, m.in. ze względu na drożejące paliwo. Nie są również w pełni zgodne z treścią wskazanego wcześniej rozporządzenia. Stawka za km przedstawia się obecnie następująco, w przypadku: samochodu osobowego o pojemności skokowej do 900 cm3 - 0,5214 zł, samochodu osobowego o pojemności skokowej powyżej 900 cm3 - 0,8358 zł, motocykla - 0,2302 zł, motoroweru - 0,1382 zł. W tym wypadku sam ustawodawca posługuje się znacznymi uogólnieniami. Jednakże stawki wykorzystywania pojazdów własnych przedsiębiorcy na jego potrzeby są znacznie niższe, gdyż następuje tu racjonalizacja i optymalizacja wydatków połączona z efektem skali wynikającym z faktu, iż zazwyczaj flota składa się z pojazdów jednego producenta. Przystępujący wskazał również, iż z punktu widzenia założeń mikroekonomicznych przyjętych dla kalkulacji wynagrodzenia liczy się również wielość kontraktów toczących się równolegle. Przystępujący jest małym przedsiębiorstwem w przeciwieństwie do Odwołującego i jego koszt, w tym sposób działania są zupełnie odmienne. Z drugiej strony Przystępujący dokonał w ramach wyliczenia ceny szeregu nadmiarowych założeń, w tym określił poszczególne składniki kosztotwórcze w sposób zapewniający znaczną rezerwę (np. zużycie paliwa pojazdów, nadwymiarowa liczba etatów). Odwołujący z tego tytułu czyni jednak zarzuty związane z generowaniem przez takie przebiegi dodatkowych kosztów. Taki zarzut byłby racjonalny na poziomie świadczenia usługi - nie zaś założeń przyjętych dla kalkulacji wynagrodzenia. W tym wypadku jedynie niedoszacowanie mogłoby działać na niekorzyść Przystępującego. Co do liczebności personelu obowiązkiem wykonawców na etapie ubiegania się o zamówienie było spełnienie minimalnych warunków udziału w postępowaniu. Stąd też Przystępujący wskazał taką liczbę personelu podstawowego, w tym w zakresie obsługi informatycznej posłużył się podwykonawcą. Jest zaś rzeczą naturalną, że dopiero po uzyskaniu przedmiotowego zamówienia każdy z wykonawców biorących udział w postępowaniu pozyska personel gwarantujący należyte spełnienie świadczenia lub dokona przesunięcia z innych kończących się kontraktów. Kwestia ta jest rzeczą naturalną, co nie zmienia faktu, iż w cenie ofertowej Przystępujący przewidział wynagrodzenia łącznie dla 14 osób obsługujących przedmiotowe zadanie przy założeniu że już 9 osób personelu technicznego jest w stanie obsłużyć projekt. Odwołujący zaś oparł swoje zarzuty na rzekomej niezgodności personelu zadeklarowanego na potrzeby warunku i przyjętego w ramach wynagrodzenia do realizacji przedmiotu zamówienia. Są to jednak zupełnie odmienne kwestie. Przystępujący wskazał, iż zatrudnienie personelu następuje na potrzeby każdego kontraktu z osobna. Jest to działanie naturalne, gdyż dopiero uzyskanie zamówienia wymusi konieczność jego zatrudnienia. Bez gwarancji podpisania umowy działanie takie byłoby pozbawione podstaw ekonomicznych i organizacyjnych. Następnie zauważono, iż w ramach odwołania zostało ponadto wskazane, że: Niezależnie od argumentów wcześniejszych Odwołujący wskazuje, że uwzględnione w tabeli kalkulacyjnej koszty pracownicze są „gołymi” kosztami wynikającymi z umów o pracę. Stanowią bowiem proste przeniesienie do tabeli podanych wcześniej stawek wynagrodzeń „brutto” pracowników. Tymczasem wynagrodzenie pracownika „brutto” to nie cały koszt jaki ponosi pracodawca w związku z faktem zatrudnienia pracownika. Pracodawca ponosi z tego tytułu koszty, które przenoszą koszt wynagrodzenia „brutto” pracownika. Przystępujący wyjaśnił, że w ramach kosztów osobowych wykonawca przedstawił wynagrodzenie netto do wypłaty na rzecz pracowników. Składki na ubezpieczenie społeczne oraz podatki stanowią koszty pośrednie, gdyż są płacone niezależnie od faktu, czy dana osoba jest zatrudniona na danym kontrakcie, czy też obsługuje ich kilka . Stąd też są one ujmowane w ramach innych kosztów, które w tym wypadku zostały ustalone na poziomie 35.884,80 złotych w wymiarze miesięcznym. Przystępujący zwrócił też uwagę, że ze względu na okres obowiązywania umowy (36 miesięcy) jest ona objęta obowiązkową ustawową waloryzacją, co pozwoli w przypadku wzrostu cen materiałów i usług, kosztów paliwa oraz kosztów pracy na zrekompensowanie tych wzrostów wykonawcy realizującemu umowę. Mimo to Przystępujący ujął w ramach miesięcznych kosztów zarówno „inne koszty stałe związane z realizacją przedmiotu zamówienia” oraz „pozostałe ryzyka oraz zysk”, które w wymiarze miesięcznym wynoszą odpowiednio 35.884,80 złotych oraz 25.000,00 złotych. W odniesieniu do obsługi IT Przystępujący podkreślił, że spełniając warunki udziału w postępowaniu posiłkował się potencjałem podmiotu trzeciego w postaci NETSERVIS, który z tego tytułu musiał stać się podwykonawcą na przedmiotowym zadaniu. Podmiot ten wycenił swoje usługi w kwocie 48.000 zł netto/miesięcznie i taka wartość została ujęta w złożonej Zamawiającemu kalkulacji. Podmiot ten dysponuje nie tylko adekwatnym do skomplikowania obsługi informatycznej doświadczeniem (co zostało zweryfikowane pozytywnie przez Zamawiającego w ramach oceny spełniania warunku), lecz również wykwalifikowaną kadrą. Złożona przez NETSERVIS oferta konkretyzuje zakres obsługi informatycznej gwarantując pełne zabezpieczenie kontraktu w całym 36-cio miesięcznym okresie. Więź z tym podmiotem Przystępującego wynika z powiązania osobowego obu działalności - co gwarantuje zabezpieczenie kontraktowe przez cały okres świadczenia usługi. Dodatkowo sam Przystępujący, posiada doświadczenie z systemami typu SCADA obsługiwanymi choćby w ramach usługi utrzymania tras S2 oraz S8 w obrębie miasta Warszawy, gdzie generalnym wykonawca usługi była Autostrada Mazowiecka Spółka z o.o., zaś Zamawiającym GDDKiA Odziała Warszawa (dowód: oferta podwykonawcy oraz zobowiązanie i wykaz wykonanych usług - w aktach postępowania). Przystępujący wskazał ponadto, iż kalkulując swoje wynagrodzenie przyjął jego formę miesięcznego rozliczenia stąd niezależnie, na co wskazywał Odwołujący przywołujący postanowienia projektu umowy, czy umowa będzie trwała 1 miesiąc, czy też pełne 36 miesięcy wynagrodzenie to każdorazowo zawiera inne koszty, zysk, koszty podwykonawstwa, koszty eksploatacyjne, pracownicze oraz rezerwę. Stąd też nawet ewentualne skrócenie umowy przez Zamawiającego będzie gwarantowało wykonawcy adekwatną do czasu obowiązywania umowy marżę i rezerwę kosztową - a zatem niezależnie od okresu jej obowiązywania będzie ona dla wykonawcy rentowna. Tym samym wszystkie argumenty Odwołującego oparte są albo na niewłaściwych założeniach, bądź założeniu, że oferta przygotowana dla tak rozbudowanej usługi nie może być oparta na pewnego rodzaju estymacji i uproszczeniu. Wykonawca ma bowiem prawo bez konieczności specyfikowania każdego czynnika kosztotwórczego dokonywać pewnej agregacji wartości, w tym w szczególności zakładać rezerwę kosztów, szacować ryzyka oraz inne ogólne wartości celem zagwarantowania bezpieczeństwa finansowego dla określonego kontraktu. W zakresie zarzutu związanego z realizacją zadania wskazanego na potrzeby spełnienia warunku jako zamówienie referencyjne w wykazie zamówień wskazane zostało zamówienie wykonane przez konsorcjum:
- Netservis M. K. oraz
- GoLight M. L., na rzecz Sprint S.A. Na podstawie złożonej referencji, Odwołujący ustalił, że wyżej wymienione Konsorcjum Netservis - GoLight było podwykonawcą Sprint S.A. w ramach realizacji zamówienia publicznego na „Bieżące kompleksowe utrzymanie sygnalizacji świetlnych na drogach krajowych zarządzanych przez GDDKiA O/Warszawa”, w którym zamawiającym był Zamawiający. Jest on zatem końcowym odbiorca usługi, co potwierdził w odpowiedzi na odwołanie z dnia 04.07.2022 r. W tym wypadku Zamawiający dysponuje pełną wiedzą, co do zakresu zamówienia, jak również podziału zadań pomiędzy poszczególnych członków Konsorcjum. W odniesieniu do tego zarzutu, w przeciwieństwie do zarzutu odnoszącego się do rażąco niskiej ceny, ciężar dowodu spoczywa na Odwołującym - a zatem nie może on opierać się tylko na twierdzeniach i własnych przypuszczeniach. Co do zarzutu braku spełnienia warunku Przystępujący wskazał na zawarte na stronie zamawiającego pytania i odpowiedzi udzielone w ramach postepowania o udzielenie zamówienia prowadzonego dla tego zadania. O system imflow oraz SPOT-utopia jest pytanie oznaczone numerem 11, gdzie Zamawiający potwierdza że do czasu wyłonienia wykonawcy monitoringu utrzymanie systemów sterownia ruchem jest w gestii Wykonawcy. Dodatkowym dowodem jest znajdujący się w aktach postępowania list referencyjny wystawiony przez Sprint, z której wynika, że to Netservis utrzymywał ten system jako lider konsorcjum. W odniesieniu do zarzutu ewentualnego dotyczącego ceny za czynności strukturalne Przystępujący wskazał, iż okoliczność, czy wynagrodzenie wykonawcy budzi uzasadnione wątpliwości podmiotu zamawiającego, jest co do zasady, jego autonomiczną decyzją. Zamawiający nie widział takiej potrzeby, gdyż jak słusznie wskazał w odpowiedzi na odwołanie wartość przyjęta przez Przystępującego dla tego zakresu jest prawie 1,5 mln złotych wyższa od zaktualizowanej wartości szacunkowej zamówienia. Jeżeli bowiem Zamawiający nie widział potrzeb wyzwania wykonawcy do złożenia wyjaśnień w tym zakresie już na etapie pierwszego wezwania, Odwołujący powinien wnieść odwołanie na tym etapie żądając objęcia nim także czynności strukturalnych. Obecnie zarzut ten powinien zostać uznany za spóźniony. Odwołujący bowiem posiadał lub mógł posiąść informacje, że takie żądanie zostało do Przystępującego skierowane i nie obejmowało czynności strukturalnych. Po przeprowadzeniu rozprawy z udziałem Stron i Uczestnika postępowania, na podstawie zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego, Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje: Izba stwierdziła, że w terminie wynikającym z art. 525 ust. 1 ustawy Pzp do postępowania odwoławczego nie zgłosił przystąpienia żaden wykonawca. Izba stwierdziła, iż nie została wypełniona żadna z przesłanek skutkujących odrzuceniem odwołania w całości na podstawie art. 528 ustawy Pzp. Izba umorzyła postępowanie odwoławcze w zakresie zarzutu nr III odwołania, tj. zarzutu zaniechania wezwania wykonawcy Alumbrados do złożenia wyjaśnień w zakresie rażąco niskiej ceny, co stanowi naruszenie przepisu art. 224 ust. 1 i ust. 2 ustawy Pzp, z uwagi na wycofanie tego zarzutu przez Odwołującego na posiedzeniu w dniu 7 lipca 2022 r.. Powyższe znalazło odzwierciedlenie w pkt 1 sentencji. W pozostałym zakresie odwołanie zostało skierowane do rozpoznania na rozprawie. Izba uznała, iż Odwołujący wykazał, iż posiada interes w uzyskaniu zamówienia oraz może ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy, a zatem wypełnił materialnoprawne przesłanki dopuszczalności odwołania, o których mowa w art. 505 ust. 1 ustawy Pzp. Izba dokonała ustaleń faktycznych w oparciu o dokumentację postępowania o udzielenie zamówienia przekazaną przez Zamawiającego, w szczególności SWZ wraz z załącznikami, oferty wykonawców, wezwanie do wyjaśnienia ceny czynności ryczałtowych skierowane do Przystępującego, wyjaśnienia Przystępującego wraz z załącznikami, informację o wyniku postępowania. Izba dopuściła i przeprowadziła dowody z dokumentów złożonych przez Odwołującego wraz z odwołaniem (wyciąg z OPZ postępowania na „Bieżące kompleksowe utrzymanie sygnalizacji świetlnych na drogach krajowych zarządzanych przez GDDKiA O/Warszawa”) oraz na rozprawie, tj. wydruków ofert pracy z portalu , oświadczenia CSI Europe Sp. z o.o. z 8 marca 2022 r., oświadczenia Talleres Zitron S.A. z 5 lipca 2022 r., wydruków zdjęć poglądowych sprzętu specjalistycznego, schematu ustawienia tego sprzętu na drodze, zarządzenia GDDKiA z 23 grudnia 2020 r. w sprawie typowych schematów oznakowania robót oraz pomiarów diagnostycznych prowadzonych w pasie drogowym, korespondencji prowadzonej przez Odwołującego z GDDKiA Oddział w Warszawie w sprawie udostępnienia informacji i dokumentów dotyczących realizacji przez podmiot udostępniający zasoby Przystępującemu usługi referencyjnej (wnioski Odwołującego z 14 40 czerwca 2022 r., odpowiedzi GDDKiA z 29.06.2022 r., pismo Odwołującego z 30 czerwca 2022 r.), na okoliczności wynikające z treści tych dokumentów, wskazane przez Odwołującego podczas rozprawy. Złożone przez Odwołującego na rozprawie zestawienie różnic pomiędzy wyjaśnieniami ceny a pismem procesowym Przystępującego oraz zestawienie wymaganych autoryzacji, opracowane przez pełnomocnika Odwołującego, Izba potraktowała jako argumentację uzupełniającą prezentowane stanowisko procesowe. Izba ponadto dopuściła i przeprowadziła dowody z dokumentów złożonych przez Przystępującego wraz z pismem procesowym, tj. wydruku ze strony dotyczącego systemu SCADA i wyjaśnień treści SIWZ w postępowaniu na „Bieżące kompleksowe utrzymanie sygnalizacji świetlnych na drogach krajowych zarządzanych przez GDDKiA O/Warszawa” oraz na rozprawie, tj. oświadczenia GoLight M. L. z 6 lipca 2022 r. oraz protokołu przekazania serwera Utopia z 27 października 2020 r., na okoliczności wynikające z treści tych dokumentów, wskazane przez Przystępującego podczas rozprawy. Za niemające znaczenia dla rozstrzygnięcia Izba uznała powoływane przez Przystępującego informacje ze strony internetowej dotyczące raportu z działalności Odwołującego. Izba ustaliła, co następuje: Przedmiotem zamówienia jest kompleksowe utrzymanie systemów bezpieczeństwa i urządzeń obsługi tunelu w ciągu S2 Południowej Obwodnicy Warszawy oraz budynku i usług Centrum Zarządzania Tunelem przy ul. Płaskowickiej 41 w Warszawie. Zamawiający podzielił zakres czynności objętych zamówieniem na dwie grupy czynności ryczałtowe (rozliczane na podstawie wskazanej w formularzu cenowym czynności ryczałtowe wysokości miesięcznego wynagrodzenia ryczałtowego) oraz czynności strukturalne (wykonywane dodatkowo na zlecenie Zamawiającego, rozliczane na podstawie stawek za określone czynności wskazanych w formularzu cenowym - czynności strukturalne). Opis przedmiotu zamówienia (dalej „OPZ”) został zawarty w Tomie III SWZ, gdzie w pkt 4 wskazano wymagania dotyczące czynności ryczałtowych, w tymi ich szczegółowy zakres. W ramach tych czynności m.in. w pkt 4.2 wskazano, że Wykonawca zobowiązany będzie do przeprowadzenia przeglądów gwarancyjnych, które muszą zostać wykonane przez osoby posiadające pełne kwalifikacje i uprawnienia do prawidłowej realizacji powierzonych zadań. Przedstawiono także wykaz tych przeglądów w odniesieniu do poszczególnych urządzeń i systemów z opisaniem wymagań i częstotliwości. Wykaz czynności ryczałtowych do których Wykonawca zobowiązany jest do wykonania w ramach ryczałtowej płatności stanowił załącznik nr 2 do OPZ. Z kolei w pkt 5 OPZ wskazano informacje dotyczące czynności strukturalnych, realizowanych przez Wykonawcę na podstawie zlecenia Zamawiającego, które obejmować będzie pozycje zgodne z formularzem cenowym złożonym przez Wykonawcę. Wykonawca do oferty zobowiązany był w tym celu załączyć formularz cenowy - czynności strukturalne, który zawierał wykaz tych czynności. Zgodnie z pkt 6 OPZ wykonawca ponadto został zobowiązany do stworzenia na swój koszt magazynu części zamiennych w budynku CZT, w którym musi znajdować się minimum asortyment wskazany przez Zamawiającego zgodnie z załącznikiem nr 4 do przedmiotowego OPZ. W przypadku konieczności wykorzystania części zamiennych, Zamawiający odkupi od Wykonawcy użyty asortyment zgodnie z ofertą złożoną na etapie postępowania w zakresie czynności strukturalnych, podobnie w przypadku niewykorzystania wszystkich części zamiennych podczas obowiązywania umowy, Zamawiający wskazał, że odkupi je od Wykonawcy (na zakończenie umowy) zgodnie z ofertą złożoną na etapie postępowania w zakresie czynności strukturalnych. Do oferty należało załączyć wypełnione formularze cenowe dla czynności ryczałtowych, czynności strukturalnych oraz zestawienie zbiorcze, których wzory stanowiły Tom IV SWZ Ponadto Izba ustaliła, iż Zamawiający w pkt 8.2.4 SWZ ppkt 1 lit. a) wskazał, iż o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się Wykonawcy, którzy spełniają warunki dotyczące zdolności technicznej lub zawodowej dotyczącej Wykonawcy: Wykonawca musi wykazać się wiedzą i doświadczeniem, w wykonaniu lub wykonywaniu, w okresie ostatnich 5 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie jednego zadania obejmującego utrzymanie trwające przez okres minimum 6 miesięcy systemu zarządzania ruchem na drogach lub ulicach lub liniach kolejowych. Zgodnie z pkt 10.8 SWZ w celu potwierdzenia spełniania przez Wykonawcę ww. warunku udziału w postępowaniu Wykonawca miał złożyć wykaz usług wykonanych, a w przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych również wykonywanych, w okresie ostatnich 5 lat, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie, wraz z podaniem ich wartości, przedmiotu, dat wykonania i podmiotów, na rzecz których dostawy lub usługi zostały wykonane lub są wykonywane, oraz załączeniem dowodów określających, czy te usługi zostały wykonane lub są wykonywane należycie, przy czym dowodami, o których mowa, są referencje bądź inne dokumenty sporządzone przez podmiot, na rzecz którego usługi zostały wykonane, a w przypadku świadczeń powtarzających się lub ciągłych są wykonywane, a jeżeli wykonawca z przyczyn niezależnych od niego nie jest w stanie uzyskać tych dokumentów - oświadczenie wykonawcy. Wartość zamówienia oszacowano przed jego wszczęciem na kwotę 27 689 767,00 zł netto (16 181 400 zł netto czynności ryczałtowe, 11 508 367 zł netto czynności strukturalne), co dawało kwotę 34 058 413,41 zł brutto. Po wszczęciu postępowania a przed upływem terminu składania ofert dokonano aktualizacji wartości szacunkowej zamówienia z uwagi na zmiany zakresu zamówienia w odniesieniu do czynności strukturalnych, jakie miały miejsce w toku postępowania. Po aktualizacji wartość szacunkowa zamówienia wyniosła 20 944 710 zł netto (16 181 400 zł netto czynności ryczałtowe, 4 763 310 zł netto czynności strukturalne), co dawało kwotę 25 761 993,30 zł brutto. Zamawiający wskazał, iż zamierza przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia kwotę brutto 34 058 413,41 zł. W postępowaniu wpłynęło 5 ofert: oferta nr 1 z ceną 31 110 241,83 zł brutto, oferta nr 2 (Alumbrados) z ceną 16 730 939,60 zł brutto (oferta odrzucona na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 14 ustawy Pzp ), oferta Przystępującego z ceną 19 119 573,61 zł brutto, oferta nr 4 z ceną 13 486 279,74 zł brutto (oferta odrzucona na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 8 w zw. z art. 224 ust. 6 ustawy Pzp), oferta Odwołującego z ceną 30 791 756,04 zł brutto. W załączonych do oferty formularzach cenowych Przystępujący wskazał cenę za czynności ryczałtowe 9 288 000,00 zł netto, zaś za czynności strukturalne 6 256 368,79 zł netto, łącznie 15 544368,79 zł netto (19 119 573,61 zł brutto). Do oferty załączono także zobowiązanie pana M. K. prowadzącego firmę NETSERVICE M. K. do oddania na potrzeby realizacji zamówienia zasobów w postaci doświadczenia, zdolności technicznej oraz osób skierowanych do realizacji zamówienia. Ww. podmiot oświadczył, że udostępnia Przystępującemu zasoby w zakresie doświadczenia oraz zdolności technicznej w zakresie utrzymania systemów sterowania ruchem Imflow/Utopia na drogach GDDKiA o/Warszawa w latach 2017-2020 i pracowników legitymujących się kwalifikacjami zawodowymi, doświadczeniem odpowiednim do pełnienia funkcji serwisant (2 osoby). Sposób i okres udostępnienia oraz wykorzystania ww. zasobów będzie następujący: aktywny udział w realizacji zlecenia w okresie realizacji umowy przez Przystępującego dla GDDKiA o/ Warszawa. Ww. podmiot oświadczył także, że zrealizuje usługi, których ww. zasoby (zdolności) dotyczą, w zakresie utrzymania systemów sterowania ruchem. Zamawiający 28 kwietnia 2022 r. wezwał Przystępującego do udzielenia wyjaśnień w trybie art. 224 ust. 1 i art. 223 ust. 1 ustawy Pzp dotyczących wyliczenia ceny oferty. Zamawiający wskazał w wezwaniu, iż jego wątpliwości wzbudziła zaoferowana przez Przystępującego cena kompleksowego utrzymania systemów bezpieczeństwa i obsługi tunelu w ciągu S2 Południowej Obwodnicy Warszawy oraz budynku Centrum Zarządzania Tunelem przy ul. Płaskowickiej 41 w Warszawie. W związku z powyższym w celu ustalenia czy istotne części składowe oferty nie są rażąco niskie w stosunku do przedmiotu zamówienia oraz czy uwzględniają wszystkie wymagania SWZ Zamawiający wezwał Przystępującego do złożenia wyjaśnień co najmniej w zakresie określonym w art. 224 ust 3 pkt 4 i 6 w zakresie Formular