Sygn. akt: KIO 1766/22 POSTANOWIENIE z dnia 26 lipca 2022 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Agnieszka Trojanowska Protokolant: Aldona Karpińska po rozpoznaniu na posiedzeniu z udziałem stron i uczestnika postępowania w Warszawie w dniu 26 lipca 2022 r. odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 4 lipca 2022 r. przez: wykonawcę Catermed spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Łodzi, ul. Traktorowa 126/201 w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Centrum Onkologii im. Prof. Franciszka Łukaszczyka w Bydgoszczy, ul. Dr Izabeli Romanowskiej 2 przy udziale wykonawcy Fudeko Spółka Akcyjna z siedzibą w Gdyni, ul. Spokojna 4zgłaszającego swoje przystąpienie w sprawie sygn. akt KIO 1766/22 po stronie zamawiającego postanawia: 1. Umorzyć postępowanie, 2. Nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) na rzecz wykonawcy Catermed spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Łodzi, ul. Traktorowa 126/201 tytułem wpisu od odwołania. Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1129 z późn. zm.) na niniejsze postanowienie w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie. Przewodniczący:............................... Sygn. akt KIO 1766/22 Uzasadnienie Postępowanie o udzielenie zamówienia w trybie przetargu nieograniczonego o wartości zamówienia przekraczającej progi unijne pn. „Świadczenie usług całodobowego żywienia pacjentów w oparciu o wynajęte pomieszczenia Bloku Żywieniowego po uzupełnieniu wyposażenia oraz prowadzenie działalności gastronomiczno handlowej w oparciu o wynajęte pomieszczenia Cafe Bar Patio w Centrum Onkologii w Bydgoszczy”, zostało wszczęte ogłoszeniem w Suplemencie do Dziennika Urzędowego Unii Europejskiej w dniu 27 maja 2022 roku pod numerem: 2022/S 102 284799 , numer referencyjny: 680/P/2022. W dniu 29 czerwca 2022 r. zamawiający poinformował o dokonaniu zmian SWZ w związku z wniesionym odwołaniem. W dniu 4 lipca 2022 r. Catermed spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Łodzi wniósł odwołanie. Odwołanie zostało wniesione przez pełnomocnika działającego na podstawie pełnomocnictwa z dnia 2 czerwca 2022 r. udzielonego przez wiceprezesa zarządu ujawnionego w KRS ii upoważnionego do samodzielnej reprezentacji, zgodnie z odpisem z KRS. Odwołanie zostało przekazane zamawiającemu w dniu 4 lipca 2022 r. Odwołanie zostało wniesione na niezgodną z przepisami ustawy czynność zamawiającego, podjętą w postępowaniu o udzielenie zamówienia, tj. określenie jakościowego kryterium oceny ofert. Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie: 1. art. 240 ust. 2 ustawy w zw. z art. 242 ust. 1 ustawy w zw. z art. 359 pkt 1 ustawy w zw. art. 16 pkt 1 ustawy przez określenie kryterium jakości o wartości 20% w postaci „Doświadczenie zawodowe magistra dietetyki wyznaczonego do realizacji zamówienia”, podczas gdy: a. Zamawiający nie określił żadnych sposobów weryfikacji doświadczenia magistra dietetyki, a więc tak określone kryterium stanowi jedynie deklarację, co prowadzi do tego, że nie jest możliwe porównanie ofert; 2. art. 240 ust. 2 ustawy w zw. z art. 242 ust. 1 ustawy w zw. z art. 359 pkt 1 ustawy w zw. art. 16 pkt 1 ustawy przez określenie kryterium jakości o wartości 20% w postaci „Doświadczenie zawodowe magistra dietetyki wyznaczonego do realizacji zamówienia”, podczas gdy przyznanie wartości 20 % dla wskazanego kryterium jest nierelewantne do liczby osób mającej spełnić wskazane kryterium tj. dla jednego magistra dietetyki; Wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu 1. odnośnie zarzutu nr 1 zmiany: a. ogłoszenia o zamówieniu - w zakresie pkt II.2.5 przez usunięcie kryterium „Doświadczenie zawodowe magistra dietetyki wyznaczonego do realizacji zamówienia” i zastąpienie go kryterium: Doświadczenie zawodowe 2 magistrów dietetyki, 3 kucharzy i koordynatora wyznaczonych do realizacji zamówienia, które jest weryfikowalne za pomocą referencji wystawionych przez Szpitale, w których dietetycy, kucharze, koordynator zdobyli doświadczenie” oraz kryterium „potwierdzenie jakości całodziennego zestawu żywieniowego (zawartość tłuszczu, węglowodanów, białka, błonnika oraz wartość energetyczna) weryfikowane na podstawie zaświadczenia wydanego od roku 2021 wzwyż przez akredytowane laboratorium żywnościowe”. b. Specyfikacji Warunków Zamówienia w zakresie rozdziału 17 pkt 3 przez wykreślenie kryterium „Doświadczenie zawodowe magistra dietetyki wyznaczonego do realizacji zamówienia” i zastąpienie go kryterium: „Doświadczenie zawodowe 2 magistrów dietetyki, 3 kucharzy i koordynatora wyznaczonych do realizacji zamówienia, które jest weryfikowalne za pomocą referencji wystawionych przez Szpitale, w których dietetycy, kucharze, koordynator zdobyli doświadczenie” oraz kryterium „potwierdzenie jakości całodziennego zestawu żywieniowego (zawartość tłuszczu, węglowodanów, białka, błonnika oraz wartość energetyczna) weryfikowane na podstawie zaświadczenia wydanego od roku 2021 wzwyż przez akredytowane laboratorium żywnościowe”, i określenie zasad przyznania punktów w tym kryterium: „Zasady przyznawania punktów w kryterium za doświadczenie zawodowe magistra dietetyki, kucharzy, koordynatora wyznaczonych do realizacji zamówienia- 15%: • doświadczenie dietetyka - 5% • doświadczenie kucharza -5 % • doświadczenie koordynatora - 5% Ocena powyższego kryterium: Doświadczenie 0-3 lata weryfikowane - 0 pkt. doświadczenie powyżej 3 lat do 5 lat włącznie weryfikowane - 2 pkt doświadczenie powyżej 5 lat weryfikowane - 5 pkt. Weryfikacja lat doświadczenia dietetyków, kucharzy, koordynatora na podstawienie referencji wystawionych przez Szpital, potwierdzających pracę na stanowisku dietetyka w danej jednostce służby zdrowia w konkretnych latach.” „Potwierdzenie jakości całodziennego zestawu żywieniowego (zawartość tłuszczu, węglowodanów, białka, błonnika oraz wartość energetyczna)- 5% Ocena jakości na podstawie zaświadczenia wydanego od roku 2021 wzwyż przez akredytowane laboratorium żywnościowe, potwierdzającego jakość całodziennego zestawu żywieniowego w ramach danej diety szpitalnej (1 dieta= 1 zaświadczenie). Punkty zostaną przyznane według posiadanej liczby zaświadczeń wg. zasady: 5 zaświadczeń dotyczących różnych diet - 5pkt 4 zaświadczeń dotyczących różnych diet - 4 pkt 3 zaświadczenia dotyczące różnych diet -3pkt 2 zaświadczenia dotyczące różnych diet -2 pkt mniej niż 2 zaświadczenia - 0 pkt Ocena na podstawie dołączonych do oferty zaświadczeń wydanych przez akredytowane laboratorium żywnościowe. 2. odnośnie zarzutu nr 2 zmiany: a. ogłoszenia o zamówieniu - w zakresie pkt II.2.5 przez usunięcie kryterium „Doświadczenie zawodowe magistra dietetyki wyznaczonego do realizacji zamówienia” i zastąpienie go kryterium: „Doświadczenie zawodowe 2 magistrów dietetyki, 3 kucharzy i koordynatora wyznaczonych do realizacji zamówienia, które jest weryfikowalne za pomocą referencji wystawionych przez Szpitale, w których dietetycy, kucharze, koordynator zdobyli doświadczenie” oraz kryterium „potwierdzenie jakości całodziennego zestawu żywieniowego (zawartość tłuszczu, węglowodanów, białka, błonnika oraz wartość energetyczna) weryfikowane na podstawie zaświadczenia wydanego od roku 2021 wzwyż przez akredytowane laboratorium żywnościowe”. b. Specyfikacji Warunków Zamówienia w zakresie rozdziału 17 pkt 3 przez wykreślenie kryterium „Doświadczenie zawodowe magistra dietetyki wyznaczonego do realizacji zamówienia” i zastąpienie go kryterium „Doświadczenie zawodowe 2 magistrów dietetyki, 3 kucharzy i koordynatora wyznaczonych do realizacji zamówienia, które jest weryfikowalne za pomocą referencji wystawionych przez Szpitale, w których dietetycy, kucharze, koordynator zdobyli doświadczenie” oraz kryterium „potwierdzenie jakości całodziennego zestawu żywieniowego (zawartość tłuszczu, węglowodanów, białka, błonnika oraz wartość energetyczna) weryfikowane na podstawie zaświadczenia wydanego od roku 2021 wzwyż przez akredytowane laboratorium żywnościowe” i określenie zasad przyznania punktów w tym kryterium: „Zasady przyznawania punktów w kryterium za doświadczenie zawodowe magistra dietetyki, kucharzy, koordynatora wyznaczonych do realizacji zamówienia- 15%: • doświadczenie dietetyka - 5% • doświadczenie kucharza -5 % • doświadczenie koordynatora - 5% Ocena powyższego kryterium: Doświadczenie 0-3 lata weryfikowane - 0 pkt. doświadczenie powyżej 3 lat do 5 lat włącznie weryfikowane - 2 pkt doświadczenie powyżej 5 lat weryfikowane - 5 pkt. Weryfikacja lat doświadczenia dietetyków, kucharzy, koordynatora na podstawienie referencji wystawionych przez Szpital, potwierdzających pracę na stanowisku dietetyka w danej jednostce służby zdrowia w konkretnych latach.” „Potwierdzenie jakości całodziennego zestawu żywieniowego (zawartość tłuszczu, węglowodanów, białka, błonnika oraz wartość energetyczna)- 5% Ocena jakości na podstawie zaświadczenia wydanego od roku 2021 wzwyż przez akredytowane laboratorium żywnościowe, potwierdzającego jakość całodziennego zestawu żywieniowego w ramach danej diety szpitalnej (1 dieta= 1 zaświadczenie). Punkty zostaną przyznane według posiadanej liczby zaświadczeń wg. zasady: 5 zaświadczeń dotyczących różnych diet - 5pkt 4 zaświadczeń dotyczących różnych diet - 4 pkt 3 zaświadczenia dotyczące różnych diet -3pkt 2 zaświadczenia dotyczące różnych diet -2 pkt mniej niż 2 zaświadczenia - 0 pkt Ocena na podstawie dołączonych do oferty zaświadczeń wydanych przez akredytowane laboratorium żywnościowe. Odwołujący oświadczył, że posiada interes faktyczny i prawny we wniesieniu odwołania, bowiem nie upłynął jeszcze termin złożenia ofert, odwołujący ma możliwość złożenia oferty i uzyskania zamówienia, wobec czego jest zainteresowany tym, aby postępowanie zostało przeprowadzone zgodnie z przepisami ustawy. W dniu 6 lipca 2022 r. zamawiający poinformował o wniesieniu odwołania. W dniu 7 lipca 2022 r. do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego zgłosił swój udział Fudeko Spółka Akcyjna z siedzibą w Gdyni, ul. Spokojna 4 wnosząc o oddalenie odwołania. Wskazał, że posiada interes w uzyskaniu rozstrzygnięcia na korzyść strony, do której przystępuje, czyli do zamawiającego. Interes ten polega na tym, iż postanowienia dokumentacji przetargowej w zakresie i brzmieniu obecnie obowiązującym, a odnoszącym się do kryterium oceny ofert, wbrew twierdzeniom odwołującego, gwarantują przeprowadzenie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego przy zachowaniu zasad uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców, a przystępujący ma możliwość uzyskania przedmiotowego zamówienia publicznego. Do zgłoszenia dołączono dowody przekazania kopii przystąpienia stronom. Zgłoszenie zostało wniesione przez prezesa zarządu ujawnionego w KRS i upoważnionego do samodzielnej reprezentacji. W dniu 19 lipca 2022 r. zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie i oświadczył, że: Zarzut nr 1 do SWZ wniesiony przez odwołującego brzmi następująco: „Naruszenie art. 240 ust. 2 ustawy w zw. z art. 242 ust. 1 ustawy w zw. z art. 359 pkt 1 ustawy w zw. art. 16 pkt 1 ustawy przez określenie kryterium jakości o wartości 20% w postaci „Doświadczenie zawodowe magistra dietetyki wyznaczonego do realizacji zamówienia”, podczas gdy: a. Zamawiający nie określił żadnych sposobów weryfikacji doświadczenia magistra dietetyki, a więc tak określone kryterium stanowi jedynie deklarację, co prowadzi do tego, że nie jest możliwe porównanie ofert; Zamawiający uznał w tym zakresie złożone odwołanie, dokonując w konsekwencji zmiany brzmienia kryterium w sposób następujący: Zamawiający dokonuje zmiany kryterium „Doświadczenie zawodowe magistra dietetyki wyznaczonego do realizacji zamówienia” i zastępuje je „Doświadczenie zawodowe w żywieniu zbiorowym w rozumieniu ustawy z dnia 25 sierpnia 2006 roku o bezpieczeństwie żywności i żywienia (t.j. Dz. U. 2020.2021) magistra dietetyki wyznaczonego do realizacji zamówienia,” Zasady przyznawania punktów w kryterium za doświadczenie zawodowe w żywieniu zbiorowym w rozumieniu ustawy z dnia 25 sierpnia 2006 roku o bezpieczeństwie żywności i żywienia (t.j. Dz. U. 2020.2021) magistra dietetyki wyznaczonego do realizacji zamówienia: • Doświadczenie 3 lata - 0 pkt. • doświadczenie powyżej 3 lat do 5 lat włącznie - 5 pkt. • doświadczenie powyżej 5 lat - 10 pkt. Zamawiający wymaga od wykonawcy podania w Formularzu oferty (załącznik nr 2 do SWZ) doświadczenia zawodowego w żywieniu zbiorowym w zakładzie żywienia zbiorowego w ro- zumieniu ustawy z dnia 25 sierpnia 2006 roku o bezpieczeństwie żywności i żywienia (t.j. Dz. U. 2020.2021) magistra dietetyki wyznaczonego do realizacji zamówienia w latach, z zastrzeżeniem, że minimalne wymagania zamawiającego zostały określone w warunkach udziału w postępowaniu w punkcie 5.2. lit
Wyjaśnienie AI na podstawie urzędowego tekstu ustawy. Orientacyjne, nie zastępuje porady prawnej.