Sygn. akt: KIO 1387/24 POSTANOWIENIE Warszawa, dnia 6 maja 2024 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodnicząca: Agnieszka Trojanowska po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 22 kwietnia 2024 r przez wykonawcę Bielskie Przedsiębiorstwo Budownictwa Przemysłowego Spółka Akcyjna z siedzibą Bielsku-Białej, ul. Gen. M.B. 27 w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Narodowe Centrum Badań Jądrowych z siedzibą w Otwocku, ul. A.S. 7 postanawia: 1. umorzyć postępowanie, 2. nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty 13 500 zł. 00 gr (słownie: trzynaście tysięcy pięćset złotych zero groszy) na rzecz wykonawcy Bielskie Przedsiębiorstwo Budownictwa Przemysłowego Spółka Akcyjna z siedzibą Bielsku-Białej, ul. Gen. M.B. 27 tytułem zwrotu 90% uiszczonego wpisu. Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie – Sądu Zamówień Publicznych. Przewodnicząca: ……………………. Sygn. akt KIO 1387/24 Uzasadnienie Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na „Zaprojektowanie i wykonanie modernizacji, przebudowy i rozbudowy kompleksu budynków laboratoryjnych POlFEL oraz jego infrastruktury technicznej” (znak sprawy: EZP.270.8.2024 zostało wszczęte ogłoszeniem opublikowanym w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 11.03.2024r. pod nr 147183-2024, nr wydania Dz.U. S: 50/2024. W dniu 12 kwietnia 2024 r. zamawiający udzielił wyjaśnień do treści SWZ. W dniu 22 kwietnia 2024 r. odwołanie wniósł wykonawca Bielskie Przedsiębiorstwo Budownictwa Przemysłowego Spółka Akcyjna z siedzibą Bielsku-Białej, ul. Gen. M.B. 27. Odwołanie zostało wniesione przez pełnomocnika działającego na podstawie pełnomocnictwa z dnia 16 kwietnia 2024 r. udzielonego przez prezesa zarządu i prokurenta. Do odwołania dołączono dowód jego przekazania zamawiającemu. Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie: 1. Art. 137 ust. 6 ustawy przez zaniechanie wydłużenia terminu składania ofert o czas niezbędny na zapoznanie się ze zmianami SW Z i przygotowanie oferty w związku z dokonanymi zmianami SW Z w ramach udzielonych odpowiedzi z dnia 12.04.2024r. 2. Art. 99 ust. 1 w zw. z art. 455 ust. 1 pkt 1 i w zw. z art. 16 ustawy przez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób niejednoznaczny, niedokładny i nieuwzględniający wszystkich okoliczności realizacji zamówienia a ponadto bez przewidzenia odpowiednich zmian postanowień umownych w razie zaistnienia określonych zdarzeń tj.:
- a)brak określenia odpowiedzialności w zakresie zastosowania urządzeń typu FEL;
- b)brak wskazania na kim spoczywa obowiązek pozyskania wszelkich wymaganych przedmiotem zamówienia decyzji administracyjnych;
- c)brak wskazania na kim spoczywa obowiązek zapewnienia wszelkich zezwoleń niezbędnych do prowadzenia testów urządzeń wytwarzających promieniowanie jonizujące;
- d)brak wskazania na kim spoczywa obowiązek zapewnienia środków ochrony osobistej osób biorących udział w testach urządzeń wytwarzających promieniowanie jonizujące;
- e)braku wskazania na kim spoczywa obowiązek przygotowania dokumentacji powykonawczej w zakresie dostaw inwestorskich a także przewidzenia zmian Umowy w przypadkach, gdy podwykonawcy realizujący dostawy inwestorskie będą pozostawać w opóźnieniu z realizacją swoich zobowiązań co w efekcie prowadzi do tego, że postępowanie nie jest prowadzone w sposób przejrzysty i zapewniający równe traktowanie stron, zostaną złożone oferty nieporównywalne odnoszące się do całkowicie różnego zakresu świadczenia; 3. art. 99 ust. 1 w zw. z art. 455 ust. 1 pkt 1 ustawy w zw. z art. 387§1 k.c. przez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób uniemożliwiający spełnienie świadczenia tj. brak przewidzenia zmiany terminu realizacji przedmiotu zamówienia w związku z opóźnieniami leżącymi po stronie zamawiającego wynikłymi ze stosowania Instrukcji Ruchu Osobowo – Materiałowego, wprowadzenia dostaw inwestorskich a także określenia terminu realizacji zamówienia w sposób uniemożliwiający spełnienie świadczenia tj. na 17 miesięcy od dnia zawarcia Umowy, podczas, gdy minimalny czas na realizacje przedmiotowego zadania to co najmniej 45 miesięcy, co wymaga ujęcia w cenie oferty dodatkowych ok 29 mln PLN z tytułu kar umownych jakie zostaną naliczone. Wniósł o nakazanie zamawiającemu zmian postanowień SWZ w sposób wskazany w uzasadnieniu odwołania. Odwołujący wskazał, że posiada interes we wniesieniu odwołania. W wyniku naruszenia przez zamawiającego ww. przepisów interes odwołującego w uzyskaniu zamówienia doznał uszczerbku, co może prowadzić do powstania po stronie odwołującego szkody w przypadku utrzymania decyzji zamawiającego w mocy. W przypadku braku opisu wymagań zamawiającego w zakresie wskazanym w odwołaniu, oferty potencjalnych uczestników będą nieporównywalne i będą odnosić się do różnego przedmiotu zamówienia. Powyższe może doprowadzić do powstania szkody po stronie odwołującego, który uwzględni w swojej ofercie ryzyka, przez co jego oferta będzie droższa od ofert wykonawców, którzy takich ryzyk nie uwzględnili. Odwołujący wniósł o wydłużenie terminu składania ofert do dnia 10 maja. Wykonawca wniósł o jednoznaczne wskazanie w dokumentach SW Z, który podmiot jest odpowiedzialny za pozyskanie zezwoleń, decyzji itp. w związku z realizacja zamówienia, a jeżeli tym podmiotem miałby być wykonawca to wskazanie, że zamawiający udzieli stosownych pełnomocnictw do podejmowania odpowiednich działań w tym zakresie. Odwołujący wniósł o nakazanie zamawiającemu wprowadzenia postanowień, które w sposób jednoznaczny określą, że wykonawca nie jest zobowiązany do udziału w tych testach lub że jest zobowiązany do udziału i po jego stronie leży konieczność wyposażenia pracowników w odpowiednie środki ochrony osobistej oraz urządzenia, jak również odwołujący domaga się jednoznacznego określenia, który z podmiotów będzie zobowiązany do uzyskania wymaganych zezwoleń na przeprowadzenie testów. Odwołujący wniósł o jednoznaczne wskazanie w SW Z, że podmiotem odpowiedzialnym za wykonanie dokumentacji powykonawczej w części dotyczącej zakresów realizowanych przez tzw. dostawców inwestorskich, a więc podmioty na które wykonawca nie ma żadnego wpływu, będą odpowiedzialni właściwi podwykonawcy oraz precyzyjne wskazanie terminów obowiązujących tych podwykonawców do przekazania dokumentacji powykonawczej, po Odwołujący wniósł o wydłużenie czasu realizacji zamówienia w następujący sposób:
- a)etap projektowania – 14 miesięcy.
- b)etap realizacji robót wraz z uzyskaniem niezbędnych pozwoleń – 27 miesięcy.
- c)etap instalacji urządzenia – 5 miesięcy. W dniu 24 kwietnia 2024 r. zamawiający poinformował wykonawców o wniesieniu odwołania. Na dzień rozstrzygania w systemie nie odnotowano zgłoszenia przystąpienia, po którejkolwiek ze stron. W dniu 6 maja 2024 r. odwołujący oświadczył, że cofa wniesione odwołanie. Izba zważyła, co następuje: Odwołujący oświadczył, że cofa odwołanie w całości. Taki stan faktyczny nadaje się do subsumpcji pod normę prawną art. 520 ust. 1 i 2 ustawy, które stanowią, że odwołujący może cofnąć odwołanie do czasu zamknięcia rozprawy i cofnięte odwołanie nie wywołuje skutków prawnych, jakie ustawa wiąże z wniesieniem odwołania do Prezesa Izby. W tym stanie rzeczy Izba wydała postanowienie o umorzeniu postępowania, działając na podstawie art. 568 ust. 1 ustawy. O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 574 i 575 ustawy, tj. stosownie do wyniku postępowania, z uwzględnieniem postanowień Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz.U. z 2020 r. poz. 2437) na podstawie par. 9 ust. 1 pkt. 3 lit a cyt. rozporządzenia nakazując zwrot odwołującemu z rachunku Urzędu Zamówień Publicznych kwoty 90% uiszczonego wpisu. Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji. Przewodnicząca:……………………….