ogłoszeniem o zamówieniu. Zamawiający prowadzi postępowanie w przedmiocie udzielenia zamówienia w trybie zamówienia publicznego na usługi polegające na windykacji wierzytelności zamawiającego wynikających z niedopełnienia przez podró nych obowiązku zapłaty nale ności przewozowych z tytułu przewozu osób i rzeczy, naruszenia przepisów o zabieraniu ze sobą do pociągu zwierząt i rzeczy oraz spowodowanie zatrzymania lub zmiany trasy pociągu bez uzasadnionej przyczyny dla PKP Szybka Kolej Miejska w Trójmieściu Sp. z o.o. Przedmiot postępowania obejmuje,
pkt. 4.1 SIWZ, „wierzytelności powstałe w okresie od 1 stycznia 2014 r. do dnia 31 grudnia 2015 r: a termin realizacji zamówienia wynosi, stosownie do pkt. 5 SIWZ, „3 lata od daty zawarcia umowy”. Przedmiot zamówienia opisano szerzej w projekcie umowy stanowiącym Rozdział IV SIWZ.
treścią pkt. 14.2 SIWZ, „Za ofertę najkorzystniejszą zostanie uznana oferta, której zostanie przyznana najwy sza ilość punktów (tj. 100 pkt). 100 pkt otrzyma oferta, która będzie najkorzystniejsza wg kryterium ceny (C)” Stosownie do postanowienia pkt. 18.1 SIWZ: „Wykonawca jest zobowiązany do obliczenia ceny jako wysokości wynagrodzenia (w zł netto) od 100 zł (sto złotych) zwindykowanych wierzytelności (uzyskanych od dłu ników zamawiającego)- cena musi być podana z dokładnością do dwóch miejsc po przecinku. 4 Sygn. akt KIO 774/14 Cena obejmuje wszystkie koszty towarzyszące realizacji przedmiotu zamówienia.
pkt. 14.1 SIWZ, „Ocenie będą podlegać wyłącznie oferty niepodlegające odrzuceniu''. Odwołujący zwrócił uwagę na jedno z zadanych zamawiającemu pytań nr 4 ujęte w odpowiedziach na pytania z dnia 5 marca 2014 roku: „Czy w sprawach dłu ników, w których nastąpiły zwroty pocztowe, dłu nicy wnieśli reklamacje bądź odwołania co do nało onych opłat dodatkowych lub posiadane dane są niewystarczające, Wykonawca będzie zobowiązany do wnoszenia powództwa do sądu?” Zamawiający w odpowiedzi wskazał, co następuje: „
3 projektu umowy Wykonawca ma obowiązek niezwłocznie przekazywać wszystkie [podkreślenie własne Odwołującego] sprawy wierzytelności, które nie zostały windykowane w trybie polubownym - do postępowania sądowego, a w przypadku uzyskania klauzuli wykonalności (tytułu wykonawczego) - do egzekucji komorniczej. Odwołujący podkreślił, e powy sze zastrze enie stanowi istotną zmianę w stosunku do poprzedniego postępowania o analogicznym przedmiocie, toczącym się w trybie przetargu nieograniczonego pod numerem SKMMS-ZP/N/47/10. W tamtym postępowaniu najkorzystniejszą ofertą okazała się oferta Intrum Justitia Sp. z o.o., opiewająca na 29,9 %. Jako dowody przywołał: odpowiedzi zamawiającego z dnia 5 marca 2014 roku; wyciąg z projektu umowy w postępowaniu SKMMS-ZP/N/47/10; zawiadomienie o wyborze oferty w postępowaniu SKMMS-ZP/N/47/10 z dnia 21 stycznia 2011 roku. W niniejszym postępowaniu oferty zło yło dwóch wykonawców: Odwołujący z ceną 79,32 złotych brutto oraz EFFECTUS z ceną 32,96 złotych brutto. W następstwie sygnalizacji odwołującego lub z własnej inicjatywy, zamawiający zwrócił się do EFFECTUS na podstawie art. 90 ust. 1 pzp o udzielenie w określonym terminie wyjaśnień dotyczących elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny. EFFECTUS udzielił odpowiedzi, która została przyjęta przez zamawiającego. Na powy sze odwołujący przywołał następujące dowody: zawiadomienie o wyborze oferty w postępowaniu SKMMS-ZP/N/37/13 z dnia 11 kwietnia 2014 roku; wezwanie zamawiającego z dnia 01 kwietnia 2014 roku; wyciąg z wyjaśnień EFFECTUS z dnia 4 kwietnia 2014 roku. 2.W uzasadnieniu zarzutów przedstawiono następującą argumentację. Po pierwsze oferta zawiera cenę ra ąco niską w stosunku do wartości przedmiotu zamówienia. W przedmiotowym postępowaniu ofertę EFFECTUS uznać nale y za podlegającą odrzuceniu jako zawierającą cenę ra ąco niską w stosunku do wartości przedmiotu zamówienia. 5 Sygn. akt KIO 774/14 Co istotne, w ocenie Odwołującego powzięcie tego rodzaju wniosku nie wymaga nawet głębszej analizy oferty oraz zło onych w następstwie wezwania wyjaśnień. W pierwszej kolejności odwołujący zwrócił uwagę, e szereg składników cenotwórczych w stosunku do usług stanowiących przedmiot zamówienia ma swoje źródło w przepisach obowiązującego prawa, a to w szczególności: w przepisach ustawy z dnia 28 lipca 2005 roku o kosztach sądowych w sprawach cywilnych (t. jedn.: Dz. U. z 2010 roku Nr 90, poz. 594 z późn. zm., dalej: „uksc"); w przepisach ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 roku o komornikach sądowych i egzekucji (t. jedn.: Dz. U. z 2011 roku, Nr 231, poz. 1376 z późn. zm.); w przepisach Rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z dnia 28 września 2002 roku w sprawie opłat za czynności radców prawnych oraz ponoszenia przez Skarb Państwa kosztów pomocy prawnej udzielonej przez radcę prawnego ustanowionego z urzędu t. jedn.: Dz. U. z 2013 roku, poz. 490, dalej: „rozp., ewentualnie analogiczna regulacja dotycząca adwokatówtekst jednolity pod poz. 461 w tym samym roku)" Okoliczności wynikające z przytoczonych regulacji, jako stanowiące element systemu przepisów powszechnie obowiązującego prawa, korzystają z domniemania powszechnej znajomości i nie wymagają dowodu. Wypada jedynie zasygnalizować, e
przepisem art. 13 ust. 1 uksc, opłatę stosunkową pobiera się w sprawach o prawa majątkowe; wynosi ona 5 % wartości przedmiotu sporu lub przedmiotu zaskar enia, jednak nie mniej ni 30 złotych i nie więcej ni 100.000 złotych." Sformalizowanie procesu windykacji wierzytelności powoduje jednocześnie, e w sprawie nie ma w praktyce miejsca na okoliczności szczególne, określone w treści art 90 ust. 2 pzp, to jest zwłaszcza „oszczędność metody wykonania zamówienia, wybrane rozwiązania techniczne, wyjątkowo sprzyjające warunki wykonywania zamówienia dostępne dla wykonawcy, oryginalność projektu wykonawcy oraz wpływ pomocy publicznej udzielonej na podstawie odrębnych przepisów. Trudno sobie bowiem wyobrazić, e wykonawca tego rodzaju usług np. znajdzie sposób na uzyskanie zwolnienia od kosztów sądowych, czy te będzie mógł oprzeć się na tym, e sąd rozstrzygający przyznawał będzie zwrot kosztów wynagrodzenia radcy prawnego lub adwokata przewy szający minimalną ich wysokość. W tym kontekście dodatkową argumentację potwierdzającą błędność kalkulacji wykorzystanych przez EFFECTUS, a następnie przedstawionych zamawiającemu w odpowiedzi na jego wezwanie, w efekcie wykluczającą mo liwość przyjęcia, e wyjaśnienia EFFECTUS mogą uzasadnić zastosowanie tak niskiej ceny, dostarczył sam EFFECTUS w treści swej oferty. Jako dokument potwierdzający spełnienie warunków przedstawił bowiem poświadczenie nale ytego wykonywania usługi wystawione przez Zarząd Transportu Miejskiego w Lublinie - ostatecznie z dnia 5 marca 2014 roku. Dowód: wyciąg z wyjaśnień EFFECTUS z dnia 4 kwietnia 2014 roku. 6 Sygn. akt KIO 774/14 Zamawiający wystawiający powy sze poświadczenie wskazuje w jego treści, e w „okresie od 29 października 2012 roku do 28 lutego 2014 roku przekazano do windykacji wierzytelności w łącznej wysokości 3.592.583,34 złotych. Umowę realizuje EFFECTUS, któremu udało się uzyskać wynagrodzenie w kwocie 48.490,53 złotych netto. Przy przyjęciu, e EFFECTUS zastosował podobną kwotę prowizji, oznaczałoby to uzyskanie w okresie około półtorarocznym obowiązywania umowy skuteczność windykacji rzędu nieco ponad 5%. Trudno przy tym oczekiwać zasadnie, e osoby, które korzystają nieodpłatnie z transportu zbiorowego w okolicach Trójmiasta oraz Lublina stanowią grupy w sposób istotny zró nicowane pod względem chocia by posiadanego majątku czy chęci polubownego zakończenia sprawy. Postępowanie obejmuje etap począwszy od otrzymania nakazu zapłaty. Dowód: wyciąg z wyjaśnień EFFECTUS z dnia 4 kwietnia 2014 roku. Wyciąg z S1WZ ZTM w Lublinie DZ.381-1-7/12 Tymczasem dla kwestii kalkulacji EFFECTUS przyjął w odniesieniu do etapów począwszy od etapu sądowego następujące zało enia dotyczące skuteczności windykacji: A. Wariant nr 1 - 171+197+177+479 = 1024 na 2142 spraw, co stanowi 47,81 %, ponad dziewięciokrotnie w więcej ni w zamówieniu ZTM w Lublinie; B. Wariant nr 2 — 648+778+544 = 1970 na 3240 spraw skierowanych na tym etapie do windykacji, co stanowi 60,80 %, ponad dwunastokrotnie więcej ni w zamówieniu ZTM w Lublinie. Jako Dowód przedstawił: wyciąg z wyjaśnień EFFECTUS z dnia 4 kwietnia 2014 roku. Nie powinno ulegać adnej wątpliwości, e przyjęte do kalkulacji współczynniki są całkowicie nierealne i nie mogą uzasadniać zastosowania w ofercie ceny na tak niskim poziomie. Co ciekawe, EFFECTUS dla etapu wezwania do zapłaty przyjął w obu wariantach swej kalkulacji skuteczność na poziomie 20% (900 spośród 4500 spraw). Dowód: wyciąg z wyjaśnień EFFECTUS z dnia 4 kwietnia 2014 roku. Zsumowanie powy szych współczynników dla obu wariantów wskazuje na łączną zakładaną przez EFFECTUS skuteczność prowadzonych działań w wysokości: A. Wariant nr 1 - 1024+1980 na 4500 = 66,76 %; B. Wariant nr 2 - 1970+900 na 4500 = 63,78%. Zało ona skuteczność na tym poziomie jest całkowicie nieosiągalna. Wynikać to musi ju chocia by z doświadczeń zamawiającego z poprzedniego postępowania. Odwołujący zwrócił się do zamawiającego o udzielenie informacji dotyczącej skuteczności wykonawcy Intrum Justitia sp. z o.o. w windykacji nale ności w ramach zamówienia SKMMS-ZP/N/47/10, do chwili zło enia odwołania nie otrzymał tej informacji. Dowód: Informacja dotycząca skuteczności windykacji w postępowaniu SKMMS-ZP/N/47/10 (w posiadaniu Zamawiającego) 7 Sygn. akt KIO 774/14
treścią przepisu art. 89 ust. 1pkt 2 pzp: ,,Zamawiający odrzuca ofertę, je eli (...) jej treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia. z zastrze eniem art. 87 ust. 2 pkt 3ustawy pzp.” Odwołujący w tym kontekście zwraca uwagę na treść załączonych do wyjaśnień EFFECTUS kalkulacji cenowych. W tabeli dotyczącej wariantu nr 1 EFFECTUS wskazał wprost, e „15% spraw pozostałych po dotychczasowych czynnościach, prawdopodobnie nie podlega skierowaniu na drogę postępowania sądowego, z przyczyn niezale nych tj. osoby małoletnie do 13 roku ycia, błędne dane dłu nika wynikające z jakości wystawianych przez osoby przeprowadzające kontrolę biletów tj. 378 spraw". W tabeli dotyczącej wariantu nr 2 EFFECTUS wskazał zaś, e ,10% spraw pozostałych po dotychczasowych czynnościach prawdopodobnie nie podlega skierowaniu na drogę postępowania sądowego, z przyczyn niezale nych tj. osoby małoletnie do 13 roku ycia, błędne dane dłu nika wynikające z jakości wystawianych przez osoby przeprowadzające kontrolę biletów tj. 360 spraw". Zamawiający zatem, po analizie powy szych wyjaśnień, niezale nie od ich wpływu na ocenę, czy oferta zło ona przez EFFECTUS jest ceną ra ąco niską w stosunku do przedmiotu zamówienia, winien zwrócić uwagę, e oferta zło ona przez EFFECTUS zakłada wprost realizowanie zamówienia w sposób niezgodny z oczekiwaniami zamawiającego i jest sprzeczna z postanowieniami § 2 ust. 3 projektu umowy, stanowiącej Rozdział IV SIWZ w niniejszej sprawie. Jako dowód: wyciąg z wyjaśnień EFFECTUS z dnia 4 kwietnia 2014 roku. Powy sza okoliczność obligowała i obliguje nadal zamawiającego do odrzucenia oferty EFFECTUS jako niezgodnej z SIWZ na podstawie wskazanego przepisu art. 89 ust. 1 pkt 2 pzp. Na marginesie przypomnieć trzeba jedynie, i podpisując formularz oferty przygotowany przez zamawiającego EFFECTUS podpisał w szczególności oświadczenie ujęte w treści punktu 1 (..SKŁADAMY OFERTĘ na wykonanie przedmiotu zamówienia w zakresie określonym w Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia, na usługi windykacji wierzytelności dla PKP Szybka Kolej Miejska w Trójmieście Sp. z o. o. oraz w treści punktu 9 11 Sygn. akt KIO 774/14 (,.OŚWIADCZAMY, e zapoznaliśmy się z Projektem umowy, określonym w Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia, i zobowiązujemy się, w przypadku wyboru naszej oferty, do zawarcia umowy zgodnej z niniejszą ofertą, na warunkach określonych w Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia, w miejscu i terminie wyznaczonym przez Zamawiającego.") Po trzecie odwołujący zarzucił, i wybór oferty EFFECTUS jako najkorzystniejszej nastąpił z naruszeniem przepisów prawa.
przepisem art. 91 ust. 1 pzp: „Zamawiający wybiera ofertę najkorzystniejszą na podstawie kryteriów oceny ofert określonych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia.'' Oferta EFFECTUS - i to z dwóch częściowo niezale nych od siebie przyczyn - podlegała odrzuceniu. Tym samym nie mogła podlegać ocenie z wykorzystaniem przedstawionych w treści SIWZ kryteriów, ani te - tym bardziej - zostać uznana za ofertę najkorzystniejszą. Tym samym zachowanie zamawiającego stoi w sprzeczności równie z przywołanym przepisem prawa. Mając na uwadze powy sze odwołujący wniósł jak na wstępie. Załączniki do odwołania stanowią w szczególności dokumenty przywołane jako dowody w sprawie: odpowiedzi zamawiającego z dnia 5 marca 2014 roku; wyciąg z projektu umowy w postępowaniu SKMMS - ZP/N/4 7/10; zawiadomienie o wyborze oferty u' postępowaniu SKMMS-ZP/N/47/I0 z dnia 21 stycznia 2011 roku; zawiadomienie o wyborze oferty w postępowaniu SKMMS—ZP/N/37/13 z dnia 11 kwietnia 2014 roku; wezwanie zamawiającego z dnia 01 kwietnia 2014 roku; wyciąg z wyjaśnień EFFECTUS z dnia 4 kwietnia 2014 roku; wyciąg z SIWZ ZTM w Lublinie DZ.38UU7/12; Wydruk ze strony internetowej EFFECTUS - zakładka ,, 0 firmie " (f 7.04.2013 godz. 11:17); Pismem z dnia 5 maja 2014 r. Zamawiający PKP Szybka Kolej Miejska w Trójmieście Sp. z o.o. w Gdyni wniósł odpowiedź na odwołanie wnosząc o: oddalenie zło onego odwołania w całości, zasądzenie od odwołującego na rzecz zamawiającego zwrotu kosztów postępowania, w tym kosztów zastępstwa procesowego oraz kosztów związanych z dojazdem na rozprawę -według kwot wynikających ze zło onych do akt rachunków. W uzasadnieniu przedstawił następującą argumentację formalną i prawną. Podtrzymał stanowisko zawarte w jego piśmie z dnia 5 maja 2014 r. i podtrzymał w całości dokonaną przez siebie ocenę wyjaśnień wykonawcy wybranego co do okoliczności, e zaoferowana przez tego wykonawcę cena nie stanowi ceny ra ąco niskiej. W pierwszej kolejności zamawiający odniósł się do przywołanej w odwołaniu umowy na windykację zawartej przez zamawiającego w wyniku analogicznego postępowania w 2011 r. znak SKMMS-ZP/N/47/10. Odwołujący nie ma racji wskazując, e przewidziany w obecnym postępowaniu obowiązek kierowania wszystkich spraw do postępowania sądowego, a w 12 Sygn. akt KIO 774/14 razie konieczności tak e do egzekucji komorniczej - stanowi istotną zmianę w stosunku do poprzedniego postępowania.
1 poprzedniej umowy (treść zapisu załączona do odwołania - str. 21) obowiązkiem wykonawcy było prowadzenie skutecznej windykacji w celu zaspokojenia nale ności zamawiającego przy zastosowaniu wszelkich środków dopuszczalnych prawnie - a więc przede wszystkim drogi powództwa cywilnego i egzekucji komorniczej, gdyby nie nastąpiła dobrowolna spłata. Tym samym obowiązki wykonawcy zarówno w obecnym jak i poprzednim postępowaniu określone zostały analogicznie. Poprzednie postępowanie wygrała spółka Intrum Justitia, której oferta opiewała na 29,9% wartości zwindykowanych wierzytelności (okoliczność niesporna, informacja - str. 22 odwołania). Umowa wykonywana jest przez tę spółkę w sposób prawidłowy i zadowalający zamawiającego. Zamawiający dokonał prawidłowej oceny rzetelności i jakości wyjaśnień uczestnika biorąc pod uwagę okoliczności przez niego podane oraz swoją wiedzę oraz doświadczenie zawodowe i yciowe.
orzecznictwem KIO to, czy dane wyjaśnienia przekonują zale y od okoliczności konkretnego zamawiającego postępowania. Zamawiający musi ustalić, czy podane okoliczności mają wpływ na cenę w danym stanie faktycznym oraz czy sposób kalkulacji danego czynnika ma realne uzasadnienie. Nale y w tym miejscu zwrócić uwagę, z jakiego rodzaju przedmiotem zamówienia mamy do czynienia. Nie chodzi tu o wybudowanie obiektu, czy odcinka drogi, ale o specyficzne usługi jakimi jest windykowanie wierzytelności. Wykonawca budowlany związany projektem budowlanym musi zrealizować zadanie właściwie według jednej, konkretnej metody. Tutaj natomiast wykonawca ma cały szereg mo liwości, aby w samodzielnie obrany sposób osiągnąć cel, którym jest spłacenie długu przez dłu nika. Dlatego tak wiele w tej konkretnej sprawie zale y od organizacji przedsiębiorstwa i działalności wykonawcy, jego planu działania i przewidywanej skuteczności, których nikt nie mo e a priori podwa ać - jeśli tak jak w przypadku uczestnika zało enia te są realne i przemyślane. Zamawiający wziął tak e pod uwagę obiektywne okoliczności uzasadniające te zało enia - takie jak posiadanie efektywnego oprogramowania i urządzeń pozwalających na znaczące obni enie kosztów, a przede wszystkim wielopoziomowa windykacja terenowa. Trzeba zwrócić uwagę jak istotne znaczenie ma tego rodzaju windykacja przy wierzytelnościach stanowiących przedmiot postępowania - tj. wynikających z nieuiszczonych nale ności przewozowych. Nale ności te zasadniczo mieszczą się w przedziale od stu do dwustu złotych, a więc są stosunkowo niskie. Są to wierzytelności powstałe od 01 stycznia 2014 r. do 31 grudnia 2015 r., a więc nieprzedawnione i mo na powiedzieć „świe e". Co do tych wierzytelności Zamawiający nie prowadził czynności windykacyjnych, nie ponaglał o dokonanie spłaty - a tym bardziej nie było wezwania z firmy windykacyjnej, której jak 13 Sygn. akt KIO 774/14 wiadomo dłu nicy bardziej się obawiają. Dla takiego pakietu wierzytelności ka da windykacja ma podwy szoną skuteczność, a w szczególności windykacja terenowa. Dłu nicy, nawet w trudnej sytuacji finansowej wolą mimo wszystko spłacić osiągalną przecie kwotę 100-200 złotych i mieć spokój, aby nikt nie nachodził ich w mieszkaniu, nie wypytywał sąsiadów i nie robił przysłowiowego wstydu. Poza tym du e znaczenie ma perspektywa wpisu do biur informacji gospodarczych KRD i BIG Infomonitor - co ograniczy lub wyłączy dłu nikowi mo liwość wzięcia kredytu lub skorzystania ze sprzeda y ratalnej.
projektu umowy w przedmiotowym postępowaniu zamawiający umo liwi wykonawcy dostęp do ww. biur. Kolejnym skutecznym narzędziem w rękach wykonawcy jest tak e przewidziane w § 2 ust. 4 projektu umowy uprawnienie do zwalniania dłu ników z zapłaty odsetek lub rozło enia na raty niewielkiego przecie długu -co skuteczny windykator jest w stanie wykorzystać w e pasa erowie często znaczącej ilości spraw. Ponadto nale y mieć na uwadze, wystawiane w pociągu wezwania do zapłaty zwyczajowo nazywają mandatami i traktują je często analogicznie do mandatów wystawianych np. przez Policję. To przekonanie wpływa na inne rozumienie skutków braku zapłaty takiego mandatu i tym samym większą mobilizację do spłaty tego długu, zwa ywszy te na jego stosunkowo niewielką kwotę. Skuteczność windykacji zale y w du ej mierze od tego, w jaki sposób windykator dotrze do dłu nika i jakie posiada umiejętności pozwalające skłonić dłu nika do zapłaty. Nie jest budowa obiektu czy autostrady - ale kontakt z drugim człowiekiem, którego pozytywnych efektów nale y raczej oczekiwać, a nie z góry je przekreślać. Na poparcie i uwiarygodnienie okoliczności związanej z windykacją terenową uczestnik załączył tak e do wyjaśnień ofertę podwykonawcy Krzysztofa Garczewskiego. Z powy szych względów nie jest trafne zało enie odwołującego, na którym zostało oparte w zasadzie całe odwołanie - e przewa ająca ilość spraw trafi do postępowania sądowego a następnie egzekucji komorniczej, co wygeneruje koszty po stronie wykonawcy. Jak wy ej wykazałem istnieje szereg okoliczności przemawiających w tym konkretnym postępowaniu za skutecznością windykacji przesądowej, w szczególności windykacji terenowej - co w znaczący sposób ograniczy koszty wykonawcy. Z tego względu nietrafne jest tak e porównywanie przez odwołującego przedmiotowego zamówienia z windykacją wierzytelności ZTM Lublin przez uczestnika - poniewa windykacja ta dotyczy wyłącznie wierzytelności stwierdzonych ju tytułami wykonawczymi (co wynika z wyciągu SIWZ - str. 35 odwołania). W sprawach ZTM w Lublinie nie ma ju mo liwości prowadzenia windykacji przedsądowej, jak te w pakiecie 14 Sygn. akt KIO 774/14 nie ma wierzytelności dłu ników, którzy byli skłonni spłacić dług na etapie przesądowym - przy ograniczeniu kosztów wykonawcy. Zamówienia ta są więc nieporównywalne, co dla odwołującego trudniącego się działalnością windykacyjną powinno być oczywiste. Mimo wszystko nie powinno umknąć uwadze, e z referencji ZTM w Lublinie wynika, e umowa jest przez uczestnika wykonywana nale ycie bez zastrze eń. Mając powy sze na uwadze zamawiający uznał cenę zaoferowaną przez uczestnika za realną i uwzględniającą wykonanie całości zamówienia w prawidłowy sposób z osiągnięciem zysku - tym samym brak było podstaw do odrzucenia oferty jako zawierającej ra ąco niską cenę. Wobec powy szego zamawiający wnosi o oddalenie odwołania. Pismem z dnia 23 kwietnia 20014 uczestnik Dom Obrotu Wierzytelnościami EFFECTUS J. N…….., J. Z…………, M. T………… s.c. jako wykonawca wybrany zgłosił przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego. Przystąpienie oparto o art. 185 ust. 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2013 r. poz. 907). Podniesiono następujące okoliczności faktyczne i prawne. Opisane w odwołaniu kwestie wstępne dotyczące składników cenotwórczych usług stanowiących przedmiot zamówienia- uznanych przez odwołującego, jako sztywne oraz stwierdzenie, i „sformalizowanie procesu windykacji wierzytelności powoduje jednocześnie, e w sprawie nie ma w praktyce miejsca na okoliczności o których mowa w art.90 ust.2 ustawy pzp”. Uzasadnienie odwołującego w tej kwestii nie zasługuje na uwzględnienie, poniewa w praktyce firmy nie miałyby mo liwości konkurować ceną świadczonych usług. Doświadczenie w świadczeniu usług windykacyjnych zbie nych z przedmiotem postępowania oznaczonym symbolem SKMMS-ZP/N/37/13 pozwoliło odwołującemu wypracować schemat postępowania oraz organizacji pracy pozwalający na znaczne obni enie kosztów. Ponadto efektywność i nowoczesność posiadanych urządzeń, a tak e opracowanie sprawnego oprogramowania nie wprowadza konieczności anga owania do pracy du ej ilości osób przy jednoczesnym zachowaniu wysokiej jakości świadczonych usług i zredukowania do minimum prawdopodobieństwa wystąpienia błędów spowodowanych omyłką pracowniczą.
kalkulacją przedstawioną w zło onym wyjaśnieniu z dnia 04-04-2014 r. szacunkowy czas wytworzenia jednego pakietu wezwań do zapłaty tj. (4500szt) wynosi 8 roboczogodzin, 15 Sygn. akt KIO 774/14 przy zało eniu, e pracę tę będzie wykonywało 2 osoby. Wspomniane powy ej na masowe kierowanie spraw na drogę oprogramowanie pozwala nam równie postępowania sądowego poprzez automatyczne tworzenie pozwów oraz ich weryfikację, a tak e masowe generowanie wniosków o wszczęcie egzekucji. Co więcej praktyka wskazuje, i najlepszym rozwiązaniem jest korzystanie z elektronicznego postępowania upominawczego (EPU), które pozwala oszczędzić znaczne zasoby środków finansowych (m.in. poprzez brak uiszczenia opłaty skarbowej od pełnomocnictwa, brak opłaty kancelaryjnej związanej z nadaniem klauzuli wykonalności, ni sze koszty opłaty od pozwu). Kolejną wa ną kwestią jest uwzględnienie nowoczesności powy szego systemu, dzięki któremu istnieje mo liwość bie ącego sprawdzania statusu sprawy oraz podglądu akt sądowych w dowolnym czasie. Dzięki tak zorganizowanej pracy nie ma potrzeby tworzenia dodatkowych etatów, tym samym następuje minimalizacja kosztów. Mając powy sze na odwołujący stwierdza, e zachodzą okoliczności szczególne określone w art. 90 ust.1 ustawy pzp. a zarazem bezzasadne są insynuacje odwołującego. W tym miejscu wskazać tak e nale y, i zarzuty odwołującego dotyczące niewłaściwego skalkulowania kosztów zastępstwa radcy prawnego w postępowaniu sądowym i egzekucyjnym są równie niezasadne i nie zasługują na uwzględnienie. Odwołujący zarzuca uwzględnienie po stronie przychodów kosztów zastępstwa procesowego w postępowaniu sądowym i egzekucyjnym i nieuwzględnienie ich po stronie kosztów. Zało enie odwołującego jest błędne i wynika zapewne z braku doświadczenia w zakresie windykacji wierzytelności masowych oraz braku stałej współpracy z profesjonalnym pełnomocnikiem procesowym. Jak wy ej wskazano, przygotowanie materiału niezbędnego do sporządzenia pozwów i następnie sporządzenie pozwów odbywa się przy u yciu maszyn i specjalistycznych programów komputerowych, co w zasadzie redukuje do niezbędnego minimum udział pracy radcy prawnego w procesie przygotowania pozwów i czynności te wykonywane są przez pracowników DOW EFFECTUS s.c. Rola radcy prawnego ograniczona zostaje do przygotowania wzorcowego szablonu pozwu i następnie zło eniu podpisu elektronicznego pod składanymi pozwami. Doświadczenie w procesie windykacji masowej pozwala równie oszacować ilość sprzeciwów składanych przez dłu ników w sprawach z zakresu będącego przedmiotem niniejszego przetargu, co z kolei pozwala oszacować nakład niezbędnej pracy radcy prawnego lub wykwalifikowanych prawników. Przedmiotowe ustalenia pozwalają na ustalanie stawki wynagrodzenia ryczałtowego dla 16 Sygn. akt KIO 774/14 radcy prawnego obsługującego DOW EFFECTUS s.c, która została zaakceptowana przez obie strony i która pokrywa nakład pracy związany z przygotowaniem pozwów, prowadzeniem postępowania sądowego wywołanego wniesieniem sprzeciwu przez dłu nika i dalszym skierowaniem sprawy do egzekucji sądowej. Zarzut odwołującego, i wykonawca kupuje usługi prawnicze poni ej ich wartości jest więc całkowicie niezasadny, poniewa trudno wyobrazić sobie sytuację, w której radca prawny współpracujący w wykonawcą wykonuje swoje czynności ze stratą dla siebie. Na marginesie podnieść równie nale y brak konsekwencji odwołującego, który zarzucając wykonawcy niewłaściwe skalkulowanie ceny oferty o koszty zastępstwa procesowego, sam równie nie dokonuje pełnego zaliczenia kosztów zastępstwa będąc w pełni świadomym, i przy wysokości wynagrodzenia zaproponowanego przez odwołującego niemo liwym jest uiszczenie profesjonalnemu pełnomocnikowi stawki zastępstwa procesowego w ustawowej wysokości. Na uwagę nie zasługuje równie zarzut odwołującego mówiący o wadliwości przyjętych przez Dom Obrotu Wierzytelnościami EFFECTUS współczynników skuteczności. Nale ałoby w tym wypadku zadać pytanie, na jakiej podstawie podwa ana jest przedstawiona zało ona przez nas efektywność windykacji? Ze względu na fakt, i Zamawiający nie zawarł w SIWZ charakterystyki przykładowego pakietu spraw przekazywanych do windykacji. Odwołujący nie ma podstaw by uwa ać wskazaną przez nas skuteczność windykacji jako nierealną. Co więcej, całkowicie niezrozumiałe jest posłu enie się porównaniem w wykonywaniu usługi windykacji nale ności pochodzących z Zarządu Transportu Miejskiego w Lublinie bez znajomości charakterystyki tych spraw. Poza zbie nym przedmiotem zamówienia (dot. ono równie windykacji opłat dodatkowych z tytułu przejazdu bez wa nego biletu) realizacja tego zamówienia jest całkowicie inna. Istotna kwestią jest fakt, e wezwania do zapłaty z Lublina nakładane na pasa erów, które są podstawą dochodzonego roszczenia były wystawione 3-4 lata temu. Co niepodwa alnie skutkuje znacznie ni szą efektywnością egzekwowanych nale ności choćby z powodu wielu błędnych lub dawno nieaktualnych danych. Ponadto, powy sze wezwania do zapłaty były nakładane przez pracowników ZTM w Lublinie, których wynagrodzenie nie było powiązane z jakością wypisanego druku (prowizja od wpłaty), w przeciwieństwie do stanu faktycznego mającego miejsce w przypadku nale ności przysługujących zamawiającemu- gdzie od wielu lat kontrolę wykonuje zewnętrzna firma a wynagrodzenia jej pracowników są ustalane na podstawie efektów ich pracy. Ścisłe powiązanie wysokości wynagrodzenia kontrolera z jakością i rzetelnością wykonywanej przez niego kontroli powoduje bowiem realną mo liwość skutecznego wyegzekwowania opłaty dodatkowej słusznie nało onej na pasa era nieposiadającego uprawnienia do 17 Sygn. akt KIO 774/14 przejazdu środkami komunikacji nale ącymi do zamawiającego. Tym samym informuję, i powy ej wymieniona usługa nie jest miarodajna w odniesieniu do zamówienia, o którym mowa. Zało enie Odwołującego, i mo liwe jest praktyczne skierowanie wszystkich spraw na drogę postępowania sądowego musi wynikać z braku doświadczenia w realizacji tego typu zadań. Gdy odrzucenie części spraw zawartych we wcześniej przedło onych kalkulacjach wynika z przyczyn niezale nych od wykonawcy m.in. przepisów prawnych uniemo liwiających wytoczenia powództwa osobie nieposiadającej zdolności do czynności prawnych (osoby poni ej 13 roku ycia), a tak e błędnych danych wynikających z jakości wystawionych wezwań do zapłaty przez osoby przeprowadzające kontrolę, na które wykonawca nie ma wpływu. Je eli zaś mowa o skuteczności kierowanego w formie listu zwykłego wezwania przedegzekucyjnego nale y zaznaczyć, i przedstawione w kalkulacji warianty są proponowanymi rozwiązaniami. Drugi ze wskazanych wariantów nie uwzględnia wpłat dokonanych przez dłu ników w wyniku otrzymanej korespondencji z sądu (nakaz zapłaty), które z całą pewnością będą miały miejsce. Stąd wskazana przewidywana skuteczność w wyniku wysłania wezwania do zapłaty została oszacowana na 20%, w przeciwieństwie do wariantu pierwszego gdzie wynosiła 10%, uwzględniając równie dokonane wcześniej wpłaty w wyniku otrzymania korespondencji sądowej (nakazu zapłaty). Oczywistym jest, e istnieje wiele prawdopodobnych i mo liwych do zastosowania warunków realizacji w/w zamówienia, w kalkulacji zaś przedstawiono dwa przykładowe. Nale y zwrócić uwagę, i w swoich działaniach Dom Obrotu Wierzytelnościami EFFECTUS s.c. kładzie główny nacisk na mo liwie największy bezpośredni kontakt z dłu nikiem. Podwa anie efektywności tych działań przez Odwołującego prawdopodobnie spowodowane jest faktem, i większą część pracy wykonuje on „zza biurka:, ograniczając tym samym windykację terenową lub z niej rezygnując.
powy szym bezzasadne jest stwierdzenie, i przystępujący nie oszacował kosztów prowadzenia windykacji terenowej. Z korespondencji pomiędzy przystępującym a K………… G…………… prowadzącym działalność pod firmą Biuro Bezpieczeństwa Biznesu RISTO jasno wynika, i rozliczenie będzie następowało w sposób prowizyjny tzn. wynagrodzenie będzie przysługiwało wyłącznie od skutecznie windykowanych nale ności. Taki sposób współpracy był przez naszą firmę wielokrotnie testowany i 18 Sygn. akt KIO 774/14 sprawdził się jako najefektywniejsza forma współpracy rozliczeń pomiędzy stronami, poniewa motywuje do efektywnego działania i zabezpiecza interes obu stron. Praktyka wskazująca konieczność poszukiwania majątku dłu nika, na którą powołuje się odwołujący świadczy wyłącznie o braku doświadczenia w tym zakresie lub niepraktykowania na znaczącą skalę windykacji terenowej i stosowaniem w niej profesjonalnych technik pozwalających na zgromadzenie jak największej liczby informacji np. po przez stosowanie profesjonalnych wzorów dokumentów stosowanych w kontakcie z dłu nikiem. Upewnia to jednocześnie w przekonaniu, e odwołujący nie prowadzi windykacji terenowej na wysokim poziomie, przez co nie jest w stanie skutecznie pozyskać informacji o bie ącej sytuacji materialno-finansowej dłu nika oraz posiadanym przez niego majątku i pozyskanie takowych danych zapewne w pełnym zakresie zleca komornikowi czym w znacznym stopniu zwiększa koszty. Biorąc pod uwagę powy sze nale y wskazać, i zarzuty odwołującego względem wykonawcy, i zamierza on wykonać zamówienie w sposób nierzetelny i niezgodny z SIWZ są całkowicie bezpodstawne i nie zasługują na uwzględnienie. Wskazać nale y, i ocena sposobu i rzetelności wykonania usługi na rzecz zamawiającego le y po stronie zamawiającego, któremu słu y uprawnienie do rozwiązania umowy zawartej w wyniku przeprowadzonego postępowania, w przypadku gdyby sposób jej wykonania przez Wykonawcę budził wątpliwości lub nie był satysfakcjonujący. Konkludując, opisane powy ej okoliczności jednoznacznie przesądzają o bezzasadności zarzutów stawianych przez zamawiającego. Całkowicie nie prawdziwe jest zatem stwierdzenie, i oferta zło ona przez przystępującego zawiera ra ąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia. Przedstawione kalkulacje oraz powy szy opis są dowodem, i powy sze zamówienie będzie wykonane nale ycie i z nale ytą starannością. W ocenie wykonawcy w/w okoliczności wskazują, i odwołujący zło ył ofertę zawierającą znacznie zawy oną cenę. Mając na uwadze powy sze, przystępujący/wykonawca wybrany wnosi o oddalenie odwołania w całości. Załącza w poczet dowodów wyciąg z wyjaśnień EFFECTUS z dnia 4 kwietnia 201 roku. Wyciąg z S1WZ ZTM w Lublinie DZ.381-1-7/12 Skład orzekający Izby ustalił i zwa ył co następuje. 19 Sygn. akt KIO 774/14 Wniesionym odwołaniem oferent wskazuje na naruszenie art.89 ust.1 pkt 2 ustawy pzp oraz art.89 ust.1 pkt 4 w związku z art.90 ust.3 ustawy pzp a w konsekwencji wskazuje równie na naruszenie art.91 ust.1 ustawy pzp. Z zestawienia tych dyspozycji ustawy pzp wynika, e odwołujący zarzuca wybranej ofercie niezgodność jej treści z treścią SIWZ. Ponadto wskazuje na wybór oferty zawierającej ra ąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia z uwzględnieniem zło onych zamawiającemu wyjaśnień, które w jego ocenie potwierdzają, e oferta zawiera ra ąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia. Powy sze zarzuty powodują po stronie odwołującego następujące ądania. Po pierwsze uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu uniewa nienie wyboru najkorzystniejszej oferty to jest oferty przystępującego, odrzucenie oferty przystępującego i ponowny wybór najkorzystniejszej oferty. Odwołujący spodziewa się wyboru jego oferty jako najkorzystniejszej oferty, poniewa ofertę zło yło dwóch wykonawców to jest odwołujący i przystępujący. Izba na rozprawie przeprowadziła dowody wskazane przez strony i uczestnika postępowania odwoławczego z dokumentacji postępowania o udzielenie zamówienia publicznego przekazanej przez zamawiającego, potwierdzonej za zgodność z oryginałem przez zamawiającego, dołączone do akt sprawy oraz z dokumentów załączonych do odwołania i pism zamawiającego oraz przystępującego a tak e z dokumentów przedło onych na rozprawie, które zostały przyjęte przez Izbę w poczet dowodów. Na podstawie przeprowadzonego postępowania dowodowego w sprawie Izba ustaliła jak poni ej. Izba ustaliła Postepowanie toczy się w trybie przetargu nieograniczonego. Oferty zło yło dwóch wykonawców to jest odwołujący oraz przystępujący po stronie zamawiającego (wykonawca wybrany). Odwołujący z ceną 79,32 złotych brutto z ka dych wyegzekwowanych 100 złotych oraz EFFECTUS z ceną 32,96 złotych brutto z ka dych wyegzekwowanych 100 złotych. Powy sze ustalenie Izba dokonała na podstawie Protokołu postepowania prowadzonego przez zamawiającego wchodzącego w skład dokumentacji postępowania o udzielenie zamówienia publicznego oraz przedło onych ofert przez tych wykonawców.
pkt. 4.1 SIWZ (Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia) postępowanie obejmuje „wierzytelności powstałe w okresie od 1 stycznia 2014 r. do dnia 31 grudnia 2015 r: a termin realizacji zamówienia wynosi, stosownie do pkt. 5 SIWZ, „3 lata od daty zawarcia 20 Sygn. akt KIO 774/14 umowy”. Przedmiot zamówienia opisano równie w projekcie umowy stanowiącej Rozdział IV SIWZ.
treścią pkt. 14.2 SIWZ, „Za ofertę najkorzystniejszą zostanie uznana oferta, której zostanie przyznana najwy sza ilość punktów (tj. 100 pkt). 100 pkt otrzyma oferta, która będzie najkorzystniejsza wg kryterium ceny (C)” Stosownie do postanowienia pkt. 18.1 SIWZ: „Wykonawca jest zobowiązany do obliczenia ceny jako wysokości wynagrodzenia (w zł netto) od 100 zł (sto złotych) zwindykowanych wierzytelności (uzyskanych od dłu ników zamawiającego)- cena musi być podana z dokładnością do dwóch miejsc po przecinku. Cena obejmuje wszystkie koszty towarzyszące realizacji przedmiotu zamówienia.
pkt. 14.1 SIWZ, „Ocenie będą podlegać wyłącznie oferty niepodlegające odrzuceniu''. Zamawiający w dniu 5 marca 2014 roku udzielił odpowiedzi na pytanie odpowiadając na pytanie nr 4: „Czy w sprawach dłu ników, w których nastąpiły zwroty pocztowe, dłu nicy wnieśli reklamacje bądź odwołania co do nało onych opłat dodatkowych lub posiadane dane są niewystarczające, Wykonawca będzie zobowiązany do wnoszenia powództwa do sądu?” Zamawiający w odpowiedzi wskazał na postanowienia umowy
którą w §2 ust. 3 projektu umowy postanowiono, e Wykonawca ma obowiązek niezwłocznie przekazywać wszystkie wierzytelności, które nie zostały zwindykowane w trybie polubownym - do postępowania sądowego, a w przypadku uzyskania klauzuli wykonalności (tytułu wykonawczego) - do egzekucji komorniczej. Przewidziany powy ej, cytowany obowiązek obligatoryjnego postępowania sądowego narzuca szereg opłat w tym sądowych.
ustawą z dnia 28 lipca 2005 roku o kosztach sądowych w sprawach cywilnych (tekst jed.: Dz. U. z 2010 roku Nr 90, poz. 594 z późn. zm.) przepis art. 13 ust. 1 ustala opłatę stosunkową. Opłata sądowa pobierana w sprawach o prawa majątkowe wynosi 5 % wartości przedmiotu sporu lub przedmiotu zaskar enia, jednak nie mniej ni 30 złotych i nie więcej ni 100.000 złotych." Wykonawca wybrany w kalkulacji przyjął następujące zało enia co do skuteczności windykacji: A. Wariant nr 1 - 171+197+177+479 = 1024 na 2142 spraw, co stanowi 47,81 %, a co jest dziewięciokrotnie więcej ni w zamówieniu tego wykonawcy dla ZTM w Lublinie; B. Wariant nr 2 — 648+778+544 = 1970 na 3240 spraw, co stanowi 60,80 %, ponad dwunastokrotnie więcej ni w zamówieniu ZTM w Lublinie. Powy sze ustalono z wyjaśnień do zamawiającego EFFECTUS z dnia 4 kwietnia 2014 roku. Odwołujący domagał się udzielenia Informacji dotyczącej skuteczności windykacji w postępowaniu SKMMS-ZP/N/47/10 wykonywanym na rzecz zamawiającego. 21 Sygn. akt KIO 774/14 Zamawiający odmówił uzasadniając swoje stanowisko tajemnicą umowy zawartej na windykację nale ności w poprzednim postępowaniu z wykonawcą Intrum Justitia. Powy sze stanowisko zamawiający podtrzymał w toku rozprawy nie udzielając w tym zakresie informacji. Izba przeprowadziła dowody z załączonych do odwołania: 1. wzoru umowy nr SKM…./11 pomiędzy zamawiającym a potencjalnym wykonawcą mającym świadczyć usługi polegające na windykacji wierzytelności zamawiającego z powodu niedopełnienia przez podró nych obowiązku zapłaty za przejazd (przedmiot postępowania odpowiadający zakresowi zamówienia będącego przedmiotem niniejszego odwołania) w jej § 2 ust.1zawarto postanowienie
którym „obowiązkiem Wykonawcy w celu jest prowadzenie skutecznej windykacji zaspokojenia nale ności Zamawiającego przy zastosowaniu wszelkich środków dopuszczalnych prawnie.”
dnia 15 listopada 1984r. Prawo przewozowe( Dz.U.2012r. poz. 1173, 1529) oraz obowiązującymi aktami prawnymi ni szego szczebla i zawierają wszystkie niezbędne elementy pozwalające na skierowanie sprawy na drogę postępowania sądowego bez ponoszenia kosztów na dodatkowe ustalenia. Efektywność posiadanych urządzeń oraz sprawność oprogramowania pozwalają nam obni yć koszta oraz skrócić czas wezwań do zapłaty (dla 4-5 tys. dłu ników) do 8 roboczogodzin. Nieznajomość charakterystyki pakietów wierzytelności wymusiła na nas przyjęcie dwóch wariantów postępowania. Maksymalna łączna kwota netto jaką planujemy obcią yć Zamawiającego za realizacje zamówienia, dla wariantu 1 wynosi 1.896.797,59PLN, dla wariantu 2 wynosi 2.586.022,14 PLN, a więc są to kwoty zbli one do sumy jaką przeznaczył Zamawiający na realizację zadania. Z uwagi na ograniczony zakres danych w SIWZ kwoty te zapewne obarczone są nieznanym na obecnym etapie błędem. W załączeniu przesyłam kalkulację dla poszczególnych wariantów z uwzględnieniem planowych zysków”. 23 Sygn. akt KIO 774/14
którą w §2 ust. 3 projektu umowy postanowiono, e Wykonawca ma obowiązek niezwłocznie przekazywać wszystkie wierzytelności, które nie zostały zwindykowane w trybie polubownym - do postępowania sądowego, a w przypadku uzyskania klauzuli wykonalności (tytułu wykonawczego) - do egzekucji komorniczej. Ta regulacja SIWZ, która została potwierdzona w odpowiedzi na pytania przesądza o obowiązku skierowania wszystkich nie wyegzekwowanych wierzytelności na drodze polubownej do dochodzenia ich przez skierowanie sprawy do sądu to jest nawet takich, które nie gwarantują uzyskania tytułu wykonawczego. Zamawiający w tym zakresie nie pozostawia wykonawcy swobody decyzji niezale nie od tego czy dana sprawa rokuje pozytywny wynik sądowy. Równie zamawiający nie pozostawia swobody decyzji wykonawcy w przypadku uzyskania klauzuli wykonalności wobec obowiązku skierowania sprawy na drogę egzekucji komorniczej bez względu na rokowania wykonawcy co do jej skuteczności. Natomiast wykonawca wybrany/przystępujący udzielając wyjaśnień na wezwanie zamawiającego w związku z podejrzeniem ra ąco niskiej ceny oświadcza w zło onej kalkulacji w dwóch wariantach o zało eniu 10 % (procentowym) lub 15 % (procentowym) nie kierowania na drogę sądową spraw uznanych jako nie gwarantujących pozytywnego wyniku. Tym samym równie eliminuje z wykonania zamówienia do tych spraw drogę egzekucji komorniczej. Powy sze wynika z dokonanych przez Izbę ustaleń opisanych powy ej ( Drugi wariant od pierwszego ró ni się między innymi innym zakresem windykacji terenowej oraz udziałem spraw, które nie zostaną skierowane na drogę sądową (I wariant 15% a drugi wariant 10 %) z przyczyn niezale nych tj. osoby małoletnie do 13 roku ycia, błędne dane dłu nika wynikające z jakości wystawianych wezwań do zapłaty przez osoby przeprowadzające kontrolę biletów). Z ustaleń Izby na podstawie wyjaśnień wykonawcy zawartych w kalkulacji świadczenia usługi wynika, e wykonawca wybrany nie zamierza wykonać zamówienia
treścią SIWZ w zakresie od 10 do 15 % skierowanych do windykacji spraw poprzez nie kierowanie ich na drogę postepowania sądowego i 27 Sygn. akt KIO 774/14 egzekucyjnego. Natomiast z postanowień SIWZ wynika, e zamawiający nie zwalnia wykonawcy z obowiązku drogi sądowo- egzekucyjnej w stosunku do wszystkich przekazanych spraw. Zamawiający w związku z uzyskaniem tego rodzaju wyjaśnień od wykonawcy po zło eniu oferty a przed dokonaniem wyboru najkorzystniejszej oferty powinien ofertę takiego wykonawcy odrzucić, poniewa nie gwarantuje wykonania zamówienia
postanowieniami SIWZ. Tym samym odwołujący słusznie podniósł zarzut naruszenia art. 89 ust.1 pkt 2 ustawy pzp. . Po drugie Odwołujący podniósł zarzut naruszenia art.89 ust.1 pkt 4 ustawy pzp w związku z art.90 ust.3 ustawy pzp. Na podstawie powy ej opisanych ustaleń Izby w związku z przeprowadzonymi na rozprawie dowodami z dokumentów, oferta wykonawcy wybranego zawiera ra ąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia. Odwołujący udowodnił postawiony zarzut. Dokonując powy szego ustalenia Izba przede wszystkim wzięła pod uwagę pisemne wyjaśnienia udzielone przez wykonawcę wybranego/przystępującego na wezwanie zamawiającego z dnia 01.04.2014r. Zamawiający
obowiązującą procedurą powiadomił wykonawcę o podejrzeniu ra ąco niskiej ceny w stosunku do wartości szacunkowej zamówienia. Jednocześnie w piśmie tym pouczył jak wykonawca ma prawo bronić swojej oferty co do podejrzenia ra ąco niskiej ceny. Zamawiający między innymi wskazał na mo liwość zło enia kalkulacji ceny ze wskazaniem czynników mających wpływ na jej wysokość. Zwrócił uwagę na konieczność przedstawienia oprócz wyjaśnień równie dowodów potwierdzających: wykazanie ekonomicznego uzasadnienia zaoferowanej ceny – kalkulacji cenowej wraz z określeniem przewidywanego zysku. Tak e wskazał na konieczność, przedstawienia czynników mogących znacząco wpływać na obni enie kosztów realizacji przyszłej umowy, w tym wynikających ze stosowania wybranych rozwiązań organizacyjnych. Nale y równie podkreślić, e zamawiający kierując wezwanie do wykonawcy wybranego u ył formuły - działając na podstawie art.90 ust.1 ustawy Prawo zamówień publicznych, wzywa do zło enia wyjaśnień dotyczących elementów mających wpływ na wysokość ceny, w celu ustalenia, czy oferta zawiera ra ąco niską cenę. Zamawiający pouczył równie o treści art. 90 ust.3 ustawy pzp to jest o skutkach nie udzielenia wyjaśnień oraz je eli dokonana ocena wyjaśnień wraz z dostarczonymi dowodami potwierdzi, e oferta zawiera ra ąco niską cenę z przywołaniem art.89 ust.1 pkt 4 ustawy pzp.. W ocenie Izby sformułowane wezwanie do wykonawcy wybranego wyczerpuje treść art. 90 zarówno ust.1 jak i ust.2 oraz ust.3 ustawy pzp. Tym bardziej, e wykonawca nie zgłosił 28 Sygn. akt KIO 774/14 adnych wątpliwości czy tez niejasności w związku z otrzymanym wezwaniem od zamawiającego. Tym samym zamawiający wyczerpał obowiązującą procedurę zgodną z dyspozycją przywołanych przepisów ustawy pzp.: zamawiający w celu ustalenia, czy oferta zawiera ra ąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia, zwraca się do wykonawcy o udzielenie wyjaśnień w określonym terminie, dotyczących elementów mających wpływ na wysokość ceny. Zamawiający, oceniając wyjaśnienia, bierze pod uwagę obiektywne czynniki, w oszczędność metody wykonania zamówienia, wybrane szczególności rozwiązania techniczne, wyjątkowo sprzyjające warunki wykonywania zamówienia dostępne dla wykonawcy, oryginalność projektu wykonawcy oraz wpływ pomocy publicznej udzielonej na podstawie odrębnych przepisów. Odwołujący w przedmiotowej sprawie udzielił w wyznaczonym terminie to jest w dniu 04.04.2014r. wyjaśnień przedkładając do nich kalkulacje usługi w dwóch wariantach (wariant I i wariant II) jak i dowody na ich poparcie. Natomiast w samych wyjaśnieniach przywołał następujące okoliczności mające wpływ na wysokość zaoferowanej ceny: przyznał, e zało ył wy szą efektywność działań windykacyjnych ni to zało ył zamawiający wyliczając kwotę przeznaczoną na realizację zamówienia. W piśmie odwołującego efektywność zało oną w kalkulacjach wykonawcy wybranego oceniono kolejno na 66,76% (wariant I) i 63,78% (wariant II). Do takich ustaleń ani zamawiający, ani przystępujący/wykonawca wybrany nie zgłosili zastrze eń w toku postepowania odwoławczego. W związku z tym Izba przyjęła ten poziom efektywności jako ustalony. Natomiast z innych dowodów zło onych na rozprawie w tej sprawie wynika, e średni poziom efektywności windykacji nale ności kształtuje się na poziomie nie przekraczającym 10 % gdy windykację prowadzi zamawiający i nie przekracza 20 % gdy windykację prowadzi firma windykacyjna. Tak więc zało ona przez wykonawcę wybranego efektywność windykacji zwłaszcza prowadzonej przez profesjonalistów (windykacja trenowa) jest co najmniej trzykrotnie wy sza ni przeciętna efektywność wykazana w tym postepowaniu. Wykonawca wybrany kolejno w wyjaśnieniach oświadczył, e poza standardowymi czynnościami windykacyjnymi na ró nych poziomach posłu y się windykacją terenową co pozwoli przez bezpośredni kontakt z dłu nikiem ustalić źródła dochodów oraz podnieść skuteczność egzekucji a co przekłada się na obni enie kosztów. W tym miejscu nale y wskazać, e windykację terenową od której zamierza uzyskać większą ni przeciętna efektywność oraz obni enie kosztów wykonawca wybrany nie będzie wykonywał samodzielnie tylko zamierza zlecić zewnętrznej firmie windykacyjnej. Tę zewnętrzną firmę prowadzi Pan K…………… G…………. posługując się na dodatek systemem wynagradzania od uzyskanych efektów windykacyjnych bez pokrycia jakichkolwiek kosztów prowadzenia działalności gospodarczej (wyjazdy windykacyjne w 29 Sygn. akt KIO 774/14 teren windykatorów, których zatrudnia Pan K……….. G…………). Przy czym wykonawca wybrany jako dowód współpracy z Panem K………….. G……………. załączył jego ofertę, faktycznie z propozycją wynagrodzenia ustalanego od uzyskanych kwot z windykacji i to tylko w wysokości 15 %. Przy czym nale y mieć na względzie, e przedmiotem windykacji są kwoty rzędu 100 – 200 złotych (stu –dwustu złotych) a windykacja terenowa jak sama nazwa wskazuje wymaga chocia by środków transportu. Niemniej jest to tylko oferta a nie umowa i kończy się ona prośbą (…)”o przesłanie propozycji umowy wzajemnej w celu dalszych konsultacji”. Ocenę wiarygodności i rzeczowości takich propozycji Izba dokona poni ej. Wykonawca wybrany w wyjaśnieniach zało ył równie , e przekazane przez zamawiającego wezwania do zapłaty są wystawione
obowiązującymi przepisami i w związku z tym nie będą ponoszone koszty związane z dodatkowymi ustaleniami. Mimo takiego stwierdzenia w wyjaśnieniach wykonawca wybrany w kalkulacjach wariantowych zakłada od 10 % do 15 % całości spraw, których nie będzie kierował na drogę sądową a w konsekwencji na drogę egzekucji komorniczej, z uwagi e wezwania nie są prawidłowo wystawione. To świadczy o sprzeczności zało eń kalkulacji z jego wyjaśnieniami („wezwania do zapłaty są wystawione
obowiązującymi przepisami”). Tak e świadczy o naruszeniu warunków wykonywania umowy, poniewa zamawiający wymaga 100 procentowej drogi sądowej nale ności nie zwindykowanych polubownie. Wykonawca wybrany /przystępujący powołał się tak e na efektywność urządzeń oraz sprawność oprogramowania, które umo liwi obni yć koszty oraz skrócić czas wezwań to jest zapewnić w ciągu dnia wydruk około 4-5 tys. dłu ników w ciągu 8 godzin pracy. Natomiast pominął okoliczność, e zanim dokona tak sukcesywnych wydruków to musi najpierw wprowadzić tysiące danych co wymaga nakładu czasu, którego w wariantach kalkulacyjnych ju nie wyszacował. Nie przewidział równie w kalkulacjach kosztów amortyzacji sprzętu i jego oprogramowania. Z uwagi na nieznajomość charakterystyki pakietów przyjęto dwa warianty zakładające ró ne obcią enie zamawiającego za realizację zamówienia. W ocenie Izby obydwa warianty kalkulacyjne nie uwzględniają rzeczywistych kosztów prowadzenia działalności ani materialnych ani osobowych. Jedynie uwzględniają koszty znaczków pocztowych i to korespondencji zwykłej, a nie poleconej, która z pewnością będzie miała miejsce oraz opłat sądowych i komorniczych. Izba odnosząc się do skalkulowanych kosztów tzw. Innych (np.: media, czynsze, pracownicy) w kwocie 9.000,00. złotych (dziewięć tysięcy złotych) na 36 (trzydzieści sześć) miesięcy trwania umowy uznaje je za mniej ni symboliczne i nie mające adnego przeło enia na rzeczywiste koszty przy przedmiotowym zamówieniu. Ponadto bezpodstawnie przyjmuje wykonawca wybrany równie brak jakichkolwiek kosztów na ustalenia dodatkowe (miejsce zameldowania czy źródła utrzymania licząc bezpodstawnie, e e windykacja terenowa wszystko za niego ustali).Słusznie w odwołaniu podniesiono, zało ony zysk jest nierealny do uzyskania, poniewa zabraknie go nawet na pokrycie 30 Sygn. akt KIO 774/14 minimalnych nie skalkulowanych kosztów. Izba przy stwierdzeniu w ofercie wykonawcy wybranego ra ąco niskiej ceny uwzględniła równie następujące okoliczności. Wykonawca wybrany załączył referencję z dnia 05.03.2014r. Zarząd Transportu Miejskiego w Lublinie gdzie po 16 miesiącach windykacji ściągnięto zaledwie kwotę 48.490,53 zl. netto przy czym łącznie wartość wierzytelności przekazanych do windykacji wynosi 3.592.583,34 zł i umowa została zawarta na 24 miesiące. Takie efekty windykacyjne wykonawcy wybranego są dowodem na bezpodstawność przyjętej efektywności windykacji w wariantach kalkulacyjnych zło onych zamawiającemu. Tym bardziej, e oparto tę efektywność zasadniczo na windykacji terenowej, której nie ma zapewnionej wykonawca wybrany przez zawartą umowę tylko ma ofertę z zaproszeniem do dalszych konsultacji a co opisano powy ej. Izba jak stwierdziła powy ej uwzględniła następujące okoliczności jak poni ej. Załączone do wyjaśnień pismo z dnia 13.03.2014r. stanowiące ofertę windykatora Biuro Bezpieczeństwa Biznesu RISTO K……….. G………… skierowana do Dom Obrotu Wierzytelnościami EFFECTUS s.c. gdzie Pan K……… G………….. odpowiadając informuje, e jest zainteresowany współpracą. Oferuje usługi objęte przedmiotowym postępowaniem za cenę ok.15% od zwindykowanej kwoty. Przy czym w przypadku akceptacji proponowanych warunków prosi o przesłanie propozycji umowy wzajemnej w celu dalszych konsultacji. Kolejno przedło one na rozprawie: mail z MPK w Częstochowie, w którym potwierdza się windykację na poziomie 27 % ( 9% przed skierowaniem do firmy windykacyjnej i 18 % wskutek czynności firmy windykacyjnej). Izba odnosząc się jeszcze raz się do kalkulacji usługi przede wszystkim zwraca uwagę na okoliczność, e nie zostały w niej ujęte koszty wynikające z określonych obowiązków we wzorze umowy. Kalkulacja kosztów odnosi się tylko do opłat znaczków pocztowych oraz opłat sądowych. Nie zawiera kosztów wytworzenia pism takich jak sprzęt komputerowy oraz jego oprogramowanie to jest ich amortyzację, materiały niezbędne takie jak papier, koperty, tusz. Równie nie wyspecyfikowane są koszty utrzymania lokalu czy to czynszu, czy to podatku od nieruchomości, opłat za telefony, za energię cieplną oraz inne media (dostawa wody, odprowadzanie ścieków czy odpadów komunalnych). Nie uwzględniono kosztów transportu. Równie nie wyspecyfikowano kosztów pracy ludzkiej czy to pracownika administracyjnego, czy to niezbędnej obsługi prawnej w związku z obligatoryjną drogą sądową i egzekucją komorniczą. Nie uwzględniono kosztów szkolenia pracowników. Owszem w obydwu wariantach kalkulacji znajduje się pozycja Inne koszty na kwotę 9.000,00zł., które przy uwzględnieniu czasu trwania umowy są bezprzedmiotowe do analizy z uwagi na ich symboliczną wysokość. Izba przy rozstrzygnięciu odwołania pominęła okoliczność, e odwołujący zwrócił się do zamawiającego o udzielenie informacji dotyczącej skuteczności wykonawcy Intrum Justitia 31 Sygn. akt KIO 774/14 sp. z o.o. w Warszawie w ściąganiu nale ności w ramach zamówienia SKMMS-ZP/N/47/10 i do chwili zło enia odwołania nie otrzymał tej informacji. Z kolei na rozprawie odwołujący okazał dokumenty (opisane powy ej w ustaleniach) z których wynika, e zamawiający podziela stanowisko Intrum Iustitia sp. z o.o. w Warszawie. W ocenie Izby bez względu na postanowienia umowy efekty wykonania zmówienia publicznego nie powinny być objęte zakazem ich udostepnienia do wiadomości publicznej chocia by z racji finansowania działalności gospodarczej wykonawcy ze środków publicznych. Izba takie stanowisko zamawiającego poczytuje za utrudnienie w ustaleniu ra ąco niskiej ceny oferty wykonawcy wybranego w niniejszym postepowaniu. Izba podziela stanowisko odwołującego w zakresie dokonanych szczegółowych rozliczeń wariantowych kalkulacji jako nierzetelnych i nie oddających rzeczywistych kosztów prowadzenia działalności gospodarczej skierowanej na efektywną realizację przedmiotowego zamówienia. Wykonawca wybrany sukces efektywności windykacji upatruje w windykacji terenowej co Izba uznaje za nieuprawnione, poniewa nie ma nawet zawartej umowy z podwykonawcą. W związku z tym kalkulacje oparte na odpłatności dla podwykonawcy na formule 15 % zwindykowanych nale ności jest nieracjonalne i nieusprawiedliwione. Ponadto jak doświadczenie yciowe i zawodowe uczy opieranie sukcesu firmy na pracy podwykonawcy na którego pracę, jej organizację, rzetelność i sumienność nie ma się wpływu jest nieuprawnione. W ocenie Izby reasumując powy ej przedstawione okoliczności w sprawie oferta wykonawcy wybranego / przystępującego zawiera cenę ra ąco niską w stosunku do przedmiotu zamówienia i z tej przyczyny winna podlegać odrzuceniu na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4 pzp, poniewa zamawiający niewłaściwie ocenił wyjaśnienia zło one na jego wezwanie przez tego wykonawcę wraz z załączonymi do wyjaśnienia dowodami. Co do interesu do wniesienia odwołania
przepisem art. 179 ust. 1 pzp: „Środki ochrony prawnej określone w niniejszym dziale przysługują wykonawcy, uczestnikowi konkursu, a tak e innemu podmiotowi, je eli ma lub miał interes w uzyskaniu danego zamówienia oraz poniósł lub mo e ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów niniejszej ustawy.” Odwołujący zło ył w postępowaniu ofertę i spełnia warunki udziału w postępowaniu oraz jego oferta nie podlega odrzuceniu. Oferta pod kątem wskazanych w Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia kryteriów oceny uzyskała 41,55 punktów i stanowi drugą najkorzystniejszą ofertę zło oną w ramach postępowania. 32 Sygn. akt KIO 774/14 W przypadku uwzględnienia odwołania i odrzucenia oferty EFFECTUS, po ponownej czynności oceny ofert, oferta zło ona przez odwołującego zostanie wybrana jako najkorzystniejsza. Tym samym odwołujący ma interes w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia, jednocześnie zaś w wyniku opisanych czynności i zaniechania zamawiającego naruszających przepisy ustawy mo e ponieść szkodę polegającą na utracie, jak podaje w odwołaniu wykonawca, zysku wynikającego z pozyskania i realizacji zamówienia. Zaś pomiędzy działaniami zamawiającego a potencjalną szkodą odwołującego występuje związek przyczynowo skutkowy, który warunkuje odpowiedzialność odszkodowawczą. W związku z powy szym orzeczono jak w sentencji wyroku. O kosztach orzeczono stosownie do wyniku sprawy
art. 192 ust. 9 i 10 i § 5 ust.2 pkt 1) Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzaju kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. 2010r. Nr 41 poz. 238) zaliczając w koszty postępowania odwoławczego kwotę 15.000,00 zł. uiszczoną przez odwołującego tytułem wpisu od odwołania oraz zasądzając od zamawiającego na rzecz odwołującego kwotę 18.600,00 złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania odwoławczego i wynagrodzenia pełnomocnika odwołującego według zło onej do akt faktury VAT. Przewodniczący s.o……………………………. 33
Wyjaśnienie AI na podstawie urzędowego tekstu ustawy. Orientacyjne, nie zastępuje porady prawnej.