KIO 322 14

Sygn. akt: KIO 322/14 WYROK z dnia 6 marca 2014 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Bogdan Artymowicz Protokolant: Rafał Komoń po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 6 marca 2014 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 19 lutego 2014 r. przez wykonawcę P…………. M…………. prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą INFIZ P…………. M…………. ul. Ks. B. Sychty 4/9, 80-276 Gdańsk w postępowaniu prowadzonym przez Powiatowe Centrum Edukacyjne w Lubaniu, Al. Kombatantów 2, 59-830 Lubań, orzeka: 1. oddala odwołanie, 2. kosztami postępowania obcią a Odwołującego P………. M……….. prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą INFIZ P………. M……….., ul. Ks. B. Sychty 4/9, 80-276 Gdańsk i: 2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 7 500 zł 00 gr (słownie: siedem tysięcy pięćset złotych zero groszy) uiszczoną przez Odwołującego P………… M……….. prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą INFIZ P………….. M…………, ul. Ks. B. Sychty 4/9, 80-276 Gdańsk tytułem wpisu od odwołania. 1 Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2013 r. poz. 907 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Jeleniej Górze. Przewodniczący: …………………….… 2 KIO 322/14 Uzasadnienie Zamawiający, Powiatowe Centrum Edukacyjne z siedzibą w Lubaniu prowadzi postępowanie, którego przedmiotem jest zakup usługi szkolenia nauczycieli w ramach sieci współpracy i samokształcenia w ramach projektu „Bezpośrednie wsparcie rozwoju szkół i przedszkoli poprzez wdro enie zmodernizowanego systemu doskonalenia nauczycieli w powiecie lubańskim”. W dniu 14 lutego 2014 r., zamawiający poinformował o wynikach oceny ofert wskazując m.in., i działając na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r., Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2013 r., nr 907 ze zm.), dalej tak e, jako „Pzp” odrzucił ofertę wykonawcy P………… M………….. prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą INFIZ P……….. M………… z siedzibą w Gdańsku, dalej tak e, jako „INFIZ”. W dniu 19 lutego 2014 r., wykonawca INFIZ, wobec odrzucenia jego oferty zło ył odwołanie zarzucając zamawiającemu: 1) niewłaściwe zastosowanie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp, poprzez jego błędną wykładnię i odrzucenie oferty Odwołującego się na skutek błędnej interpretacji niejednoznacznego zastrze enia, co do ilości osób odpowiedzialnych na przeprowadzenie szkolenia; 2) niewłaściwe zastosowanie art. 91 ust. 1 ustawy Pzp, poprzez wybór oferty, której cena (jedyne kryterium wyboru oferty) była wy sza ni oferta odwołującego; 3) naruszenie zasady równości wykonawców z art. 7 ust, 1 ustawy Pzp poprzez wezwanie jednego z wykonawców do uzupełnienia oferty mimo, i nie spełnił warunku posiadania doświadczenia w przeprowadzaniu szkoleń, który to warunek był wyraźnie sprecyzowany w SIWZ, przy jednoczesnym braku wezwania odwołującego do takiego samego uzupełnienia składanej ofert w zakresie warunku, który nie został sprecyzowany jako bezwzględny warunek uczestnictwa w przetargu; 4) pominięcie faktu, i oferty na poszczególne części są traktowane odrębnie i błąd w jednej z nich nie eliminuje wykonawcy z całego postępowania. Odwołujący wnosił o: 1) nakazanie Zamawiającemu powtórzenie czynności badania oferty, 2) dokonanie ponownego wyboru najkorzystniejszej oferty, w tym poprzez wybranie oferty odwołującego się, 3) przyznanie odwołującemu się kosztów według norm przepisanych. 3 W uzasadnieniu Odwołujący podnosił, i „(…) zamawiający nie u ył w SIWZ takiego zwrotu, który bezwzględnie wskazywałby, e w przypadku, gdy wyznaczy jedną osobę do realizacji więcej ni dwóch szkoleń jego oferta zostanie odrzucana. Mało tego stwierdza on w SIWZ, i „mo na wskazać w ofercie tą samą osobę do prowadzenia warsztatów w jednej, maksymalnie dwóch częściach”. Zdaniem Odwołującego, Zamawiający powinien był napisać „nie dopuszcza się by jedna osoba prowadził więcej ni max 2 części”. W ocenie Odwołującego „(…) z takiego sformułowania, a zwłaszcza u ycia słowa „w przypadku” nale ało wnioskować, e mo na wskazać jedną osobę do max 2 części, a w innym e osoba ta będzie cię ko pracowała w związku z przypadku trzeba uwzględnić, „(…) Zupełnie intensywnością planowanych szkoleń. Dalej Odwołujący podnosił, i brak wskazania praktyka polegająca na tym, i niedopuszczalna wydaje się równie doświadczenia przez jeden z podmiotów ujęty w tej samej specyfikacji został uznany za dopuszczalny, a drugi (dotyczący odwołującego) nie. (…) Tym samym doszło do złamania zasady równego traktowania wykonawców, tym bardziej, e brak doświadczenia wydaje się zarzutem o wiele bardziej powa nym i uniemo liwiającym właściwe wypełnienie zadań określonych w SIWZ. (…) Ponadto nale y zauwa yć, i zamawiający postępując odmiennie w stosunku do odwołującego się, doprowadził do sytuacji, w której została odrzucona oferta odwołującego dotycząca poszczególnych części zamówienia, która jest tańsza o ok. 60% ceny (brutto) od ofert uznanych w zaskar onej czynności za najkorzystniejszą.” Odwołujący wskazywał równie , i Zamawiający błędnie odrzucił całość oferty wykonawcy nie dopuszczając mo liwości realizacji jej poszczególnych, chocia by dwóch wybranych części, co do których spełniał wszelkie warunki. Nale ało tak e wskazać, co do których części jego oferta zostaje odrzucona, a nie wskazać ogólnie fakt jej odrzucenia. Izba ustaliła, co następuje: Zamawiający, Powiatowe Centrum Edukacyjne z siedzibą w Lubaniu prowadzi postępowanie, którego przedmiotem jest zakup usługi szkolenia nauczycieli w ramach sieci współpracy i samokształcenia w ramach projektu „Bezpośrednie wsparcie rozwoju szkół i przedszkoli poprzez wdro enie zmodernizowanego systemu doskonalenia nauczycieli w powiecie lubańskim”. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Biuletynie Zamówień Publicznych w dniu 3 lutego 2014 r., pod numerem 21265. Zgodnie z postanowieniami rozdziału III pkt 6 SIWZ Zamawiający podzielił przedmiot zamówienia na 8 części i dopuszcza mo liwość składania ofert częściowych, zgodnie z 4 wyborem wykonawcy – na jedną, kilka lub wszystkie części. Zamawiający zastrzegł równie w tym punkcie, i mo na wskazać w ofercie tą samą osobę do prowadzenia warsztatów w jednej, maksymalnie dwóch częściach. W przypadku wskazania tej samej osoby do prowadzenia warsztatów w ramach więcej ni jednej części nale y brać pod uwagę fakt, e w ramach ka dej sieci będzie obywało się, co najmniej jedno spotkanie w ka dym miesiącu do końca czerwca. Ponadto zgodnie z postanowieniami rozdziału VI pkt 3 SIWZ, Zamawiający wskazał, i o udzielenie przedmiotowego zamówienia mogą ubiegać się wykonawcy, którzy spełniają warunki dotyczące m.in. dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania zamówienia. Wykonawcy winni byli udokumentować dysponowanie osobą zdolną do wykonania zamówienia spełniającą łącznie następujące wymagania:

1. a)posiada wykształcenie wy sze II stopnia z przygotowaniem pedagogicznym z zakresu pedagogiki, psychologii, nauk społecznych, informatyki lub inne umo liwiające prowadzenie zajęć w zakresie objętym tematyką,
2. b)posiada kwalifikacje coacha, trenera, tutora, edukatora, doradcy metodycznego lub konsultanta,
3. c)zrealizowała minimum 5 form doskonalenia nauczycieli (wykład na konferencji, kursie kwalifikacyjnym/studiach podyplomowych, szkolenie rady pedagogicznej) zbie nych lub zbli onych merytorycznie do danego modułu tematycznego w okresie ostatnich trzech lat. Zgodnie z postanowieniami rozdziału XV pkt 2 SIWZ przy wyborze oferty najkorzystniejszej zamawiający będzie się kierował kryterium ceny, przyznając mu wagę 100%. Ponadto Izba ustaliła, i wykonawca INFIZ zło ył oferty na wszystkie osiem części. Do realizacji wszystkich ośmiu części wykonawca ten wskazał Pana P………… J………….. . Osoba ta wskazana została jednocześnie celem wykazania spełniania warunku w zakresie dysponowania odpowiednim potencjałem kadrowym. Pismem z dnia 14 lutego 2014 r., zamawiający poinformował o wyborze ofert w poszczególnych częściach, jak równie o odrzuceniu oferty wykonawcy INFIZ na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp, poniewa treść oferty nie odpowiada treści SIWZ. W uzasadnieniu Zamawiający wskazał, i w rozdziale III SIWZ zastrzegł, e mo na wskazać w ofercie tą samą osobę do prowadzenia warsztatów w jednej, maksymalnie dwóch częściach, natomiast wykonawca w ofercie wskazał jedną osobę do prowadzenia warsztatów we wszystkich 8 częściach. Czynność odrzucenia oferty wykonawcy INFIZ le y bezpośrednio u podstaw przedmiotowego postępowania odwoławczego. 5 Izba ustaliła równie , i Zamawiający w dniu 19 lutego 2014 r. wezwał wykonawców do przystąpienia do postępowania odwoławczego. Do przedmiotowego postępowania odwoławczego swojego przystąpienia nie zgłosił aden wykonawca. Uwzględniając dokumentację przedmiotowego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, w szczególności treść SIWZ, treść oferty Odwołującego jak równie biorąc pod uwagę oświadczenia stron zło one w trakcie rozprawy, skład orzekający Krajowej Izby Odwoławczej zwa ył, co następuje: Odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie. Izba nie znalazła podstaw do odrzucenia odwołania w związku z tym, i nie została wypełniona adna z przesłanek negatywnych, uniemo liwiających merytoryczne rozpoznanie odwołania, wynikających z art. 189 ust. 2 Pzp, jak równie Izba uznała, i Odwołujący posiada interes w zło eniu środków ochrony prawnej w rozumieniu art. 179 ust. 1 ustawy Pzp, gdy w przypadku uwzględnienia odwołania, oferta Odwołującego mogłaby być uznana za najkorzystniejszą. Odnosząc się do podniesionych zarzutów, Izba nie podzieliła stanowiska prezentowanego przez Odwołującego. W pierwszej kolejności nale y wskazać, i bezspornym jest, e oferta Odwołującego w zakresie sposobu realizacji zamówienia nie odpowiadała wymogom SIWZ zawarty w rozdziale III pkt 6. Niewątpliwie Odwołujący wskazał w ofercie zło onej na wszystkie osiem części tą samą osobę, podczas gdy zgodnie z postanowieniami w/w punktu SIWZ mo na było wskazać w ofercie tą samą osobę do prowadzenia warsztatów w jednej, maksymalnie dwóch częściach. Odnosząc się do stanowiska Odwołującego, nale y zauwa yć, i niezasadne i spóźnione na obecnym etapie jest kwestionowanie postanowień SIWZ dotyczących opisu przedmiotu zamówienia i wskazywanie jak zamawiający powinien był sformułować wymagania dotyczące sposobu realizacji zamówienia, aby wykonawcy nie mieli wątpliwości. Nie sposób równie podzielić stanowiska Odwołującego, który wskazywał na nierówne traktowanie wykonawców gdy Zamawiający wezwał tylko jednego z wykonawców do uzupełnienia dokumentów na potwierdzenie spełniania warunku wiedzy i doświadczenia, a brak doświadczenia w ocenie Odwołującego wydaje się zarzutem o wiele bardziej powa nym i uniemo liwiającym właściwe wypełnienie zadań określonych w SIWZ. Nale y zauwa yć, i Zamawiający nie wykluczył Odwołującego z postępowania i tym samym uznał, i spełnia on warunki udziału w 6 postępowaniu. Tym samym Zamawiający nie miał podstaw do wzywania Odwołującego do uzupełnienia dokumentów czy oświadczeń. W dalszej kolejności nale ało wskazać, i w przedmiotowym stanie faktycznym, odrzucając ofertę Odwołującego, Zamawiający nie miał podstaw do zastosowania dyspozycji art. 87 ust. 2, pkt 3 ustawy Pzp. Niewątpliwie wskazanie do realizacji wszystkich 8 części tej samej osoby nie mieści się w pojęciu omyłki, którą to zamawiający byłby w stanie samodzielnie poprawić. Nie sposób równie zgodzić się z Odwołującym, i Zamawiający skoro dopuścił mo liwość składania ofert częściowych, winien był równie dopuścić mo liwość realizacji jej poszczególnych, chocia by dwóch wybranych części, co do których spełniał wszelkie warunki. Uwzględniając stan faktyczny przedmiotowej sprawy argumentacja powy sza nie zasługuje na uwzględnienie. Aby wybrać ofertę Odwołującego dla chocia by dwóch wybranych części, Zamawiający nie mógłby arbitralnie zdecydować w ramach których dwóch części zamawiający do realizacji wskazał tą samą osobę. Niedopuszczalne nale ałoby równie uznać pozyskanie takich informacji od Odwołującego, gdy de facto Zamawiający musiałby prowadzić z Odwołującym negocjacje dotyczące zło onej oferty. Działanie takie stałoby w sprzeczności z dyspozycją art. 87 ust. 1 zdanie drugie ustawy Pzp a nie zachodzą przesłanki, o których mowa w ust. 1a i 2 wskazanego przepisu ustawy. Na marginesie, Izba wskazuje, e zasadnym jest twierdzenie Odwołującego, i Zamawiający winien był wskazać, co do których części oferta Odwołującego została odrzucona. Skoro Zamawiający dopuścił składanie ofert częściowych, dla ka dej z tych części powinien był podjąć stosowne rozstrzygnięcia. Niemniej błąd, co do formy rozstrzygnięcia nie zmienia powy szej oceny prawnej jak i faktycznej działań Zamawiającego. Równie za niezasadny nale ało równie uznać zarzut naruszenia art. 7 ust. 1 jak i art. 91 ust. 1 ustawy Pzp gdy zamawiający prowadził postępowanie z zachowaniem zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców, a wyboru oferty najkorzystniejszej dokonał na podstawie kryteriów oceny ofert określonych w SIWZ spośród ofert niepodlegających odrzuceniu. Mając na względzie powy sze Izba orzekła, jak w sentencji. O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Pzp stosownie do wyniku postępowania oraz w oparciu o przepisy rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238). Przewodniczący: …………………....…… 7