DECIZIE nr. 53 din 22 aprilie 2013
Pe scurt
Această decizie se referă la publicarea în Monitorul Oficial a considerentelor unei decizii civile care modifică o hotărâre arbitrală anterioară. Hotărârea arbitrală stabilea forma finală a unei metodologii privind remunerația artiștilor și producătorilor pentru utilizarea publică a fonogramelor și a prestațiilor audiovizuale.
Ce reglementează
- Publicarea considerentelor Deciziei civile nr. 192A din 27 decembrie 2012 a Curții de Apel București.
- Modificarea parțială a Hotărârii arbitrale nr. 7 din 6 iulie 2012.
- Stabilirea formei finale a Metodologiei privind remunerația artiștilor interpreți sau executanți și producătorilor de fonograme.
- Obligațiile utilizatorilor de fonograme și prestații audiovizuale în scop ambiental și lucrativ.
Cui îi privește
- Artiștii interpreți sau executanți și producătorii de fonograme.
- Persoanele fizice autorizate (PFA, AF etc.) sau persoanele juridice care utilizează public fonograme de comerț/fonograme publicate în scop comercial sau reproduceri ale acestora, precum și/sau prestații artistice din domeniul audiovizual.
Puncte cheie
- Utilizatorii trebuie să obțină o autorizație-licență neexclusivă de la organismele de gestiune colectivă înainte de orice utilizare publică a fonogramelor sau prestațiilor audiovizuale.
- Cererea pentru autorizația-licență neexclusivă trebuie depusă cu cel puțin 7 zile calendaristice înainte de începerea activității.
- Autorizația-licență neexclusivă se eliberează pentru o perioadă de 3, 6 sau 12 luni calendaristice sau pentru o perioadă sezonieră.
- Utilizatorii au obligația de a achita remunerația stabilită în tabelele metodologiei, la care se adaugă TVA.
Textul legii
DECIZIE nr. 53 din 22 aprilie 2013 privind publicarea în Monitorul Oficial al României, Partea I, a considerentelor Deciziei civile nr. 192A din 27 decembrie 2012 a Curţii de Apel Bucureşti - Secţia a IX-a civilă şi pentru cauze de proprietate intelectuală, conflicte de muncă şi asigurări sociale privind modificarea în parte a Hotărârii arbitrale nr. 7 pronunţate la data de 6 iulie 2012 privind stabilirea formei finale a Metodologiei având ca obiect punctul de vedere comun al organismelor de gestiune colectivă cu privire la metodologia privind remuneraţia datorată artiştilor interpreţi sau executanţi şi producătorilor de fonograme pentru comunicarea publică a fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora, precum şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual, în scop ambiental şi lucrativ, şi tabelele cuprinzând drepturile patrimoniale ale artiştilor interpreţi sau executanţi pentru fonograme şi pentru audiovizual şi ale producătorilor de fonograme, publicată în Monitorul Oficial al României, Partea I, nr. 120 din 4 martie 2013 în baza Deciziei directorului general al Oficiului Român pentru Drepturile de Autor nr. 14/2013 Publicat în MONITORUL OFICIAL nr. 270 din 14 mai 2013 Având în vedere dispoziţiile art. 131^2 alin.
- a)certificatul de înmatriculare la oficiul registrului comerţului (pentru persoanele juridice), respectiv documentul de autorizare a persoanei fizice autorizate (PFA, AF etc.); ...
- b)autorizaţia de funcţionare; ...
- c)certificatul de clasificare emis de Ministerul Dezvoltării Regionale şi Turismului (în cazul structurilor de primire cu destinaţie de cazare turistică); ...
- d)certificatele de clasificare a mijloacelor de transport de persoane deţinute cu orice titlu, licenţele de transport, eliberate pentru fiecare mijloc de transport deţinut, contractele de atribuire în gestiune delegată a serviciilor de transport în regim de taxi sau de închiriere (în cazul transportatorilor autorizaţi). ... 6. Autorizaţia-licenţă neexclusivă se eliberează pentru o perioadă de 3 luni/6 luni/12 luni calendaristice sau pentru o perioadă sezonieră specificată de utilizator, putând fi prelungită pe perioade succesive prin acordul părţilor. Autorizaţia-licenţă neexclusivă se eliberează în baza declaraţiei pe propria răspundere a utilizatorului (reprezentant legal sau împuternicit) sau a contractului încheiat între utilizator şi organismul de gestiune colectivă a drepturilor conexe ale artiştilor interpreţi sau executanţi, respectiv între utilizator şi organismul de gestiune colectivă a drepturilor producătorilor de fonograme, în vederea obţinerii autorizaţiei-licenţă neexclusive. Autorizaţia-licenţă neexclusivă pentru utilizarea fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual în scop lucrativ, în cadrul activităţilor enumerate la tabelul de la pct. II, se eliberează pentru fiecare eveniment/manifestaţie/spectacol/turneu/campanie sau altă activitate asimilată acestora. Autorizaţia-licenţă neexclusivă este valabilă numai dacă aceasta este însoţită de documentele de plată a remuneraţiei echitabile stabilite prin tabelele ce fac parte integrantă din prezenta metodologie. Autorizaţia-licenţă neexclusivă este personală şi nu poate fi transmisă unui terţ. Încetarea valabilităţii autorizaţiei-licenţă neexclusive, ca urmare a încetării activităţii, a suspendării temporare a activităţii desfăşurate de utilizator sau a încetării comunicării publice a fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual, operează în condiţiile în care, cu cel puţin 15 zile calendaristice înainte de încetarea sau suspendarea temporară a activităţii, utilizatorul comunică organismului de gestiune colectivă a drepturilor conexe ale artiştilor interpreţi sau executanţi, respectiv ale producătorilor de fonograme care au eliberat autorizaţia-licenţă neexclusivă o declaraţie pe propria răspundere, semnată şi ştampilată de reprezentantul legal al utilizatorului, care atestă data încetării sau a suspendării temporare a activităţii desfăşurate. În cazul în care utilizatorul nu înaintează declaraţia pe propria răspundere privind încetarea, suspendarea temporară a activităţii sau încetarea comunicării publice a fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual în termenul anterior indicat, acesta datorează în continuare remuneraţiile stabilite prin prezenta metodologie, conform autorizaţiei-licenţă neexclusive, fără a putea invoca o eventuală încetare a comunicării publice. În cazul în care se constată că declaraţia pe propria răspundere sau contractul indicate la art. 2.4 nu sunt conforme realităţii, remuneraţiile aferente perioadei anterioare declaraţiei pe propria răspundere sau contractului sunt datorate de utilizator. 7. Pentru utilizarea fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual, utilizatorii au obligaţia de a achita remuneraţia în cuantumul prevăzut în tabelele ce fac parte integrantă din prezenta metodologie, la care se adaugă TVA. Cuantumul remuneraţiei poate fi indexat anual ţinându-se cont de indicele de inflaţie stabilit la nivel naţional. Remuneraţia datorată pentru comunicarea publică a fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual în scopul de a crea ambianţă trebuie achitată de către utilizator anterior începerii activităţii de comunicare publică, până cel târziu în ultima zi a lunii anterioare desfăşurării activităţii. Plata remuneraţiilor forfetare se efectuează lunar, până cel târziu în ultima zi a lunii pentru luna următoare pentru care acestea sunt datorate. Pentru întârzieri la plată, utilizatorii datorează penalităţi de 0,1% aferente sumelor neachitate la termen, pe zi de întârziere. 8. Pentru comunicarea publică a fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual, comunicare indispensabilă pentru desfăşurarea activităţii, utilizatorul trebuie să achite în avans, până cel târziu în ultima zi a lunii anterioare desfăşurării activităţii, remuneraţia minimă, stabilită potrivit tabelelor II, 12, 13 şi 14 de mai jos. Plata remuneraţiilor minime se efectuează lunar, până cel târziu în ultima zi a lunii pentru luna următoare pentru care acestea sunt datorate. Ulterior, utilizatorii care comunică public fonograme de comerţ/fonograme publicate în scop comercial sau reproduceri ale acestora şi/sau prestaţii artistice din domeniul audiovizual vor achita remuneraţia procentuală datorată după cum urmează: - utilizatorul care desfăşoară evenimente ocazionale va achita remuneraţia procentuală datorată conform tabelului II de mai jos: în termen de maximum 5 zile lucrătoare de la data încheierii evenimentului/manifestaţiei/spectacolului/turneului/ campaniei sau a altei activităţi asimilate acestora; - utilizatorul care comunică public fonogramele de comerţ/fonogramele publicate în scop comercial sau reproduceri ale acestora şi/sau prestaţii artistice în domeniul audiovizual în spaţii închise sau deschise potrivit tabelelor 12, 13 şi 14 de mai jos: lunar, până cel târziu în ultima zi a lunii pentru luna anterioară pentru care aceasta este datorată. 9. Pentru întârzieri la plata remuneraţiilor, utilizatorii datorează penalităţi în cuantum de 0,1% pe zi de întârziere din sumele neachitate la scadenţă, aceştia fiind de drept puşi în întârziere, fără a fi necesară notificarea acestora. 10. Utilizatorul care comunică public fonograme de comerţ/fonograme publicate în scop comercial sau reproduceri ale acestora şi/sau prestaţii artistice din domeniul audiovizual în scop lucrativ, conform tabelelor II, 12, 13 şi 14, este obligat să transmită lunar organismului de gestiune colectivă a drepturilor conexe ale artiştilor interpreţi sau executanţi, respectiv ale producătorilor de fonograme, până cel târziu la data de 10 a lunii următoare celei pentru care remuneraţia este datorată sau la sfârşitul evenimentului/manifestaţiei/spectacolului/turneului/ campaniei sau a altei activităţi asimilate acestora (în cazul evenimentelor ocazionale), următoarele documente: - acte justificative cu caracter financiar-contabil pentru fiecare lună de plată (balanţe analitice, bilanţuri contabile) în vederea justificării sumelor declarate şi a verificării remuneraţiei calculate lunar; - declaraţie pe propria răspundere, semnată şi ştampilată de reprezentantul legal al utilizatorului privind baza de calcul al remuneraţiei datorate pentru comunicarea publică a fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual în scop lucrativ, diferenţiată pentru fiecare activitate specifică desfăşurată în scopul comunicării publice a acestora în scop lucrativ; - lista fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual comunicate public, în vederea repartizării corecte a remuneraţiilor încasate de organismele de gestiune colectivă, conform modelului de playlist de mai jos: 11. Baza de calcul al remuneraţiilor cuvenite comunicării publice a fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual din comunicarea publică în scop lucrativ o reprezintă, după caz: 1. veniturile, mai puţin TVA, obţinute din consumaţii şi vânzarea de bilete, abonamente, programe, valoarea materialelor promoţionale, sponsorizări etc., iar în lipsa acestora: 2. bugetul de cheltuieli al evenimentului/manifestaţiei/ spectacolului/turneului/campaniei, mai puţin TVA; 3. bugetul de cheltuieli pentru campanii publicitare, promoţionale sau electorale, mai puţin TVA. Remuneraţia nu este datorată, iar dacă aceasta a fost achitată, ea trebuie returnată, în cazul în care evenimentul/manifestaţia/spectacolul/turneul/campania a fost anulat/anulată. 12. Utilizatorul poate achita anterior emiterii autorizaţiei-licenţă neexclusive remuneraţia corespunzătoare perioadei de valabilitate a licenţei, prevăzute la art. 2.4, conform opţiunii exprimate de acesta. Pentru utilizatorii care la data intrării în vigoare a prezentei metodologii au o licenţă valabilă, se aplică prevederile de la art. 3.2, respectiv 3.3. Pentru remuneraţia achitată în avans, aferentă autorizaţiei-licenţă având o durată de valabilitate de minimum 12 luni, se acordă un discount/o reducere de 5% din suma datorată pentru această perioadă. 13. În cazul în care utilizatorul datorează mai multe sume restante, plata efectuată va stinge datoriile în ordinea vechimii, indiferent că acestea sunt constituite din remuneraţii sau penalităţi de întârziere. Plata parţială efectuată de utilizator va fi imputată cu prioritate asupra penalităţilor de întârziere aferente sumelor neachitate la termen. 14. În cazul în care în acelaşi spaţiu se comunică public fonograme de comerţ/fonograme publicate în scop comercial sau reproduceri ale acestora şi/sau prestaţii artistice din domeniul audiovizual atât în scopul de a crea ambianţă, cât şi pentru desfăşurarea activităţii, se vor achita remuneraţii pentru ambele utilizări. 15. În cazul utilizatorilor care organizează turnee sau evenimente, aceştia pot achita remuneraţiile procentuale cuvenite la sfârşitul turneului sau al ultimului eveniment, în condiţiile stabilite la art. 3.3 ultimul paragraf, după achitarea în avans a remuneraţiei prevăzute la art. 3.3 primul paragraf. 16. În situaţia în care un utilizator deţine sau foloseşte mai multe spaţii sau desfăşoară mai multe activităţi, remuneraţia se datorează distinct pentru fiecare spaţiu în parte sau pentru fiecare activitate desfăşurată în parte. În situaţia în care într-un spaţiu nedelimitat există o singură sursă de sunet sau de sunet şi imagine, în care se comunică public fonograme de comerţ/fonograme publicate în scop comercial sau reproduceri ale acestora, iar un utilizator desfăşoară mai multe activităţi conform anexei la metodologie (mai puţin cele prevăzute în tabelele II - 14), remuneraţia se va achita o singură dată, pentru suprafaţa respectivă în care se difuzează muzica, conform obiectului de activitate corespunzător spaţiului având cea mai mare suprafaţă. 17. Pentru perioada pentru care utilizatorul a comunicat public fonograme de comerţ/fonograme publicate în scop comercial sau reproduceri ale acestora şi/sau prestaţii artistice din domeniul audiovizual în scopul de a crea ambianţă şi pentru desfăşurarea activităţii, fără a obţine în prealabil autorizaţia-licenţă neexclusivă, acesta are obligaţia de a plăti către organismul de gestiune colectivă a drepturilor conexe ale artiştilor interpreţi sau executanţi şi ale producătorilor de fonograme o sumă de bani reprezentând triplul sumelor care ar fi fost legal datorate dacă ar fi deţinut autorizaţia-licenţă neexclusivă. În situaţia în care cuantumul remuneraţiei care ar fi fost legal datorată de către utilizator nu poate fi determinat, acesta datorează triplul remuneraţiei plătite în mod uzual de utilizatorii din aceeaşi categorie. 18. În situaţia închirierii, subînchirierii sau a oricărui altui mod de transmitere a folosinţei parţiale a unui spaţiu în care are loc comunicarea publică a fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual, deţinătorii legali cu orice titlu ai spaţiului respectiv au obligaţia de a obţine autorizaţia-licenţă neexclusivă şi de a achita remuneraţia distinctă, în ipoteza utilizării aparaturii proprii de sunet sau de sunet şi imagine. 19. Organismele de gestiune colectoare ale drepturilor artiştilor interpreţi sau executanţi, respectiv ale producătorilor de fonograme, conform reglementărilor legale în vigoare, pot numi delegaţi pentru monitorizarea comunicării publice a fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual în scopul de a crea ambianţă sau pentru desfăşurarea activităţii, aceştia având acces liber în spaţiile închise sau deschise unde se realizează comunicarea publică, în baza legitimaţiilor emise de organismele de gestiune colectivă menţionate sau a altor documente doveditoare (delegaţie), putând utiliza echipamente de înregistrare audio şi/sau video portabile. Acest drept nu absolvă utilizatorii de obligaţia de a declara utilizarea fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual anterior începerii acestei activităţi, precum şi de a achita remuneraţiile aferente în condiţiile şi în cuantumul stabilit prin prezenta metodologie. 20. Aspectele constatate de către delegaţii organismelor de gestiune colectivă cu prilejul verificărilor efectuate vor fi consemnate în procese-verbale de verificare, încheiate la faţa locului, care fac dovada comunicării publice până la proba contrară. 21. Remuneraţiile stabilite prin prezenta metodologie se pot modifica anual, începând cu prima lună a anului următor celui în care s-a publicat prezenta metodologie, de către organismele de gestiune ale drepturilor artiştilor interpreţi sau executanţi, respectiv ale producătorilor de fonograme, conform reglementărilor legale în vigoare, pentru o categorie de titulari de drepturi, pe baza indicelui de inflaţie stabilit la nivel naţional. 22. Aceste modificări se depun la Oficiul Român pentru Drepturile de Autor, urmând a fi publicate în Monitorul Oficial al României, Partea I, pe cheltuiala organismelor de gestiune colectivă, prin decizie a directorului general al Oficiului Român pentru Drepturile de Autor, emisă în termen de 5 zile de la data depunerii. 23. Modificările devin efective începând cu luna următoare publicării. Prezenta metodologie intră în vigoare în termen de 30 de zile de la publicarea în Monitorul Oficial al României, Partea I.»" Prezentul punct de vedere poate fi dezvoltat în cadrul negocierilor cu utilizatorii. Compensează în totalitate cheltuielile de arbitraj. Pronunţată astăzi, data de 6 iulie 2012, la sediul Corpului de arbitri de pe lângă Oficiul Român pentru Drepturile de Autor, în Bucureşti. Cu apel în termen de 30 de zile de la publicarea în Monitorul Oficial al României, Partea I. Tabele cuprinzând valoarea remuneraţiilor cuvenite producătorilor de fonograme şi artiştilor interpreţi sau executanţi pentru fonograme şi pentru audiovizual NOTE NOTE În motivarea hotărârii arbitrale s-au arătat următoarele: Cererea de arbitraj formulată în comun de către ADPFR şi ARAIEX are ca temei juridic, aşa cum s-a precizat la termenul din data de 27 iunie 2012, art. 133 alin.
- În data de 25 mai 2012 UPFR a adresat invitaţia celorlalte organisme de gestiune colectivă să participe la negocieri. În privinţa metodologiei, ARAIEX şi ADPFR au un punct de vedere comun care a fost agreat şi de către UPFR şi UNART, cu mici excepţii nesemnificative. UPFR, prin notele scrise depuse în şedinţa de la data de 25 iunie 2012, arată că au avut loc negocieri pentru stabilirea formei unice a metodologiei şi că susţine forma metodologiei propusă de ADPFR şi ARAIEX cu unele amendamente care privesc pct. 1.1, 3.4, 5.1 şi 5.2 din metodologie. CREDIDAM a depus întâmpinare prin care a invocat excepţia inadmisibilităţii cererii de arbitraj, excepţia prematurităţii cererii şi excepţia lipsei calităţii procesuale active a ADPFR şi ARAIEX. Acestor excepţii li s-a adăugat excepţia lipsei de interes a UNART, formulată la termenul din data de 2 iulie
- Pe fond, CREDIDAM arată că proiectul de metodologie nu a fost supus negocierilor întrucât nu a existat o decizie de constituire a comisiei de negociere, emisă cu respectarea dispoziţiilor legale incidente. CREDIDAM a solicitat să se ţină cont, la stabilirea proiectului de metodologie comun, şi de propunerea sa de metodologie depusă la ORDA la data de 2 septembrie
- UNART a arătat că susţine formularea unui punct de vedere comun de metodologie şi solicită respingerea excepţiei lipsei de interes sub motivul că în statutul comunicat CREDIDAM şi completului arbitral în şedinţă este prevăzută această activitate la art. 5 şi
- În cauză, părţile au administrat proba cu înscrisuri. Analizând actele şi lucrările dosarului, completul arbitral a reţinut următoarele pe excepţiile invocate: Cu privire la excepţia inadmisibilităţii cererii de arbitraj se reţine că decizia de constituire a unei comisii de negociere, conform art. 131^1 alin.
- a)certificatul de înmatriculare la Oficiul Registrului Comerţului (pentru persoanele juridice), respectiv documentul de autorizare a persoanei fizice autorizate (PFA, AF etc.); ...
- b)autorizaţia de funcţionare; ...
- c)certificatul de clasificare emis de Ministerul Dezvoltării Regionale şi Turismului (în cazul structurilor de primire cu destinaţie de cazare turistică); ...
- d)certificatele de clasificare a mijloacelor de transport de persoane deţinute cu orice titlu, licenţele de transport, eliberate pentru fiecare mijloc de transport deţinut, contractele de atribuire în gestiune delegată a serviciilor de transport în regim de taxi sau de închiriere (în cazul transportatorilor autorizaţi)." ... III. O altă critică adusă hotărârii apelate se referă la înlocuirea noţiunii de comunicare publică "în scop ambiental" din conţinutul: - punctului 3.2 (devenit punctul 7 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală); - punctului 3.9 (devenit punctul 14 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală); - punctului 3.12 (devenit punctul 17 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală); - punctului 4.1 (devenit punctul 19 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală) cu o parte din definiţia propusă, respectiv "în scopul de a crea ambianţa". Aşa cum a arătat şi mai sus, precum şi având în vedere prevederile exprese conţinute în tabelele anexă la metodologie unde sunt menţionate criteriile, modalitatea de plată şi cuantumul remuneraţiei pe care utilizatorul trebuie să o plătească organismelor de gestiune colectivă în funcţie de tipul de utilizare, respectiv în scop ambiental sau lucrativ, înlocuirea noţiunilor uzitate până acum, care de altfel se regăsesc şi în metodologia în vigoare, ar duce la crearea unei stări de confuzie din partea utilizatorului cu privire la ce tip de utilizare se încadrează, respectiv utilizarea fonogramelor este realizată doar pentru a crea ambianţa (ambiental) sau aceasta este indispensabilă pentru desfăşurarea activităţii (lucrativ), confuzie ce ar putea duce la crearea unei interpretări eronate şi, pe cale de consecinţă, a unui refuz de plată a remuneraţiilor corespunzătoare tipului utilizării de către utilizator şi, astfel, la încălcarea unui drept patrimonial al titularului de drepturi conexe dreptului de autor. Faţă de aceste motive solicită modificarea conţinutului punctelor: 3.2 (devenit punctul 7 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală), 3.9 (devenit punctul 14 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală), 3.12 (devenit punctul 17 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală), 4.1 (devenit punctul 19 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală), astfel cum au fost ele propuse de A.D.P.F.R. în propunerea de metodologie înaintată completului arbitral. IV. O altă critică adusă hotărârii apelate se referă la înlocuirea noţiunii de comunicare publică "în scop lucrativ" din conţinutul punctelor: - 3.3 (devenit punctul 8 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală); - 3.9 (devenit punctul 14 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală); - 3.12 (devenit punctul 17 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală); - 4.1 (devenit punctul 19 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală) cu o parte din definiţia propusă, respectiv "comunicare indispensabilă pentru desfăşurarea activităţii". Critica are la baza prevederile exprese conţinute în tabelele anexă la metodologie unde sunt menţionate criteriile, modalitatea de plată şi cuantumul remuneraţiei pe care utilizatorul trebuie să o plătească organismelor de gestiune colectivă în funcţie de tipul de utilizare, respectiv în scop ambiental sau lucrativ. Folosirea în conţinutul metodologiei a sintagmei "comunicare indispensabilă pentru desfăşurarea activităţii", precum şi a noţiunii de "comunicare în scop lucrativ" (punctul 6, punctul 10) şi, ulterior, în cadrul tabelelor, a noţiunii de "comunicare publică în regim lucrativ", fără a exista nicio referire cu privire la faptul că comunicarea publică indispensabilă pentru desfăşurarea activităţii reprezintă de fapt comunicare publică în regim lucrativ, având în vedere, de altfel, că aceste sintagme, noţiuni, nu se regăsesc prevăzute în mod expres de legiuitor, precum şi înlocuirea noţiunilor uzitate până acum "comunicare publică în scop lucrativ", care, de altfel, se regăsesc şi în metodologia în vigoare, ar duce la crearea unei stări de confuzie din partea utilizatorului cu privire la ce tip de utilizare se încadrează, respectiv utilizarea fonogramelor este realizată doar pentru a crea ambianţă (ambiental) sau aceasta este indispensabilă pentru desfăşurarea activităţii (lucrativ), confuzie ce ar putea duce astfel la crearea unei interpretări eronate şi, pe cale de consecinţă, a unui refuz de plată a remuneraţiilor corespunzătoare tipului utilizării de către utilizator şi, astfel, la încălcarea unui drept patrimonial al titularului de drepturi conexe dreptului de autor. Faţă de aceste motive solicită modificarea conţinutului punctelor: 3.3 (devenit punctul 8 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală), 3.9 (devenit punctul 14 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală), 3.12 (devenit punctul 17 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală), 4.1 (devenit punctul 19 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală), astfel cum au fost ele propuse de A.D.P.F.R. în proiectul de metodologie înaintat completului arbitral. V. O altă critică adusă hotărârii arbitrale apelate este referitoare la modificarea conţinutului metodologiei, în sensul (cumulării mai multor puncte în cadrul unuia singur, lăsând astfel fără conţinut anumite prevederi din metodologie. De exemplu: punctele 2.4, 2.5, 2.6, 2.7, 2.8 au devenit punctul 6 în metodologia stabilită prin hotărârea arbitrală, modificată astfel de către completul arbitral din oficiu, deşi nicio parte nu a solicitat modificarea acestuia, iar dispoziţiile cuprinse cu privire la trimiterea ce se făcea la anumite puncte fiind păstrate şi rămânând astfel fără obiect, având în vedere că aceste puncte nu mai există de sine stătătoare în conţinutul metodologiei, conform noii renumerotări realizate de completul arbitral. Astfel conţinutul punctului 6 din metodologie după modificare este următorul: 6. Autorizaţia-licenţă neexclusivă se eliberează pentru o perioadă de 3 luni/6 luni/12 luni calendaristice sau pentru o perioadă sezonieră specificată de utilizator, putând fi prelungită pe perioade succesive prin acordul părţilor. Autorizaţia-licenţă neexclusivă se eliberează în baza declaraţiei pe propria răspundere a utilizatorului (reprezentant legal sau împuternicit) sau a contractului încheiat între utilizator şi organismul de gestiune colectivă a drepturilor conexe ale artiştilor interpreţi sau executanţi, respectiv între utilizator şi organismul de gestiune colectivă a drepturilor producătorilor de fonograme în vederea obţinerii autorizaţiei-licenţă neexclusive. Autorizaţia-licenţă neexclusivă pentru utilizarea fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual în scop lucrativ, în cadrul activităţilor enumerate la tabelul de la pct. II, se eliberează pentru fiecare eveniment/manifestaţie/spectacol/turneu/campanie sau altă activitate asimilată acestora. Autorizaţia-licenţă neexclusivă este valabilă numai dacă aceasta este însoţită de documentele de plată a remuneraţiei echitabile stabilite prin tabelele ce fac parte integrantă din prezenta metodologie. Autorizaţia-licenţă neexclusivă este personală şi nu poate fi transmisă unui terţ. Încetarea valabilităţii autorizaţiei-licenţă neexclusive, ca urmare a încetării activităţii, a suspendării temporare a activităţii desfăşurate de utilizator sau a încetării comunicării publice a fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual operează în condiţiile în care cu cel puţin 15 zile calendaristice înainte de încetarea sau suspendarea temporară a activităţii, utilizatorul comunică organismului de gestiune colectivă a drepturilor conexe ale artiştilor interpreţi sau executanţi, respectiv ale producătorilor de fonograme care au eliberat autorizaţia-licenţă neexclusivă, o declaraţie pe propria răspundere, semnată şi ştampilată de reprezentantul legal al utilizatorului, care atestă data încetării sau a suspendării temporare a activităţii desfăşurate. În cazul în care utilizatorul nu înaintează declaraţia pe propria răspundere privind încetarea, suspendarea temporară a activităţii sau încetarea comunicării publice a fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual în termenul anterior indicat, acesta datorează în continuare remuneraţiile stabilite prin prezenta metodologie, conform autorizaţiei-licenţă neexclusive, fără a putea invoca o eventuală încetare a comunicării publice. În cazul în care se constată că declaraţia pe propria răspundere sau contractul indicate la art. 2.4 nu sunt conforme realităţii, remuneraţiile aferente perioadei anterioare declaraţiei pe propria răspundere sau contractului sunt datorate de utilizator. Care sunt prevederile indicate la 2.4? dacă în conţinutul metodologiei nu există menţionat niciun articol, punct sau subpunct 2.4! Prevederile art. 2.4 au fost inserate în conţinutul punctului 6, reprezentând de fapt primele 3 alineate, respectiv: "2.4 Autorizaţia-licenţă neexclusivă se eliberează pentru o perioadă de 3 luni/6 luni/12 luni calendaristice sau pentru o perioadă sezonieră specificată de utilizator, putând fi prelungită pe perioade succesive prin acordul părţilor. Autorizaţia-licenţă neexclusivă se eliberează în baza declaraţiei pe propria răspundere a utilizatorului (reprezentant legal sau împuternicit) sau a contractului încheiat între utilizator şi organismul de gestiune colectivă a drepturilor conexe ale artiştilor interpreţi sau executanţi, respectiv între utilizator şi organismul de gestiune colectivă a drepturilor producătorilor de fonograme în vederea obţinerii autorizaţiei-licenţă neexclusive. Autorizaţia-licenţă neexclusivă pentru utilizarea fonogramelor de comerţ/fonogramelor publicate în scop comercial sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual în scop lucrativ, în cadrul activităţilor enumerate la tabelul de la pct. II, se eliberează pentru fiecare eveniment/manifestaţie/spectacol/turneu/campanie sau altă activitate asimilată acestora." De asemenea, referiri la prevederile art. 2.4 se regăsesc şi în conţinutul punctului 12 din metodologia modificată prin hotărârea arbitrală, însă aceste menţiuni nu mai au corespondent prin renumerotarea depoziţiilor din metodologie. Faţă de aceste motive, solicită renumerotarea în consecinţă a tuturor punctelor metodologiei conform propunerii înaintate de A.D.P.F.R. completului arbitral. În concluzie, faţă de motivele invocate, solicită ca prin hotărârea ce se va pronunţa să se admită apelul şi, pe cale de consecinţă, să se modifice Hotărârea arbitrală nr. 7 din 6 iulie 2012 pronunţată de Corpul de arbitri de pe lângă Oficiul Român pentru Drepturi de Autor în Dosarul nr. 8/2012 în sensul completării şi modificării metodologiei a cărei formă a fost stabilită prin hotărârea arbitrală apelată potrivit propunerii de metodologie înaintate de A.D.P.F.R., cu cheltuieli de judecată. În drept, dispoziţiilart. 131^2 alin.
- a)prin care se solicită stabilirea punctului de vedere comun asupra metodologiei ce trebuie prezentată utilizatorilor motivând că "procedura de negociere a proiectului de metodologie depus nu respectă prevederile legale cuprinse în Legea nr. 8/1996 privind dreptul de autor şi drepturile conexe". La data de 25 mai 2012, prin Adresa nr. 4.937 din 25 mai 2012, ORDA solicită organismelor de gestiune colectivă să se pună de acord asupra unui proiect comun de metodologie pe care să-l transmită la sediul ORDA până la data de 30 mai 2012. În acest sens, la data de 28 mai 2012, organismele de gestiune colectivă se întâlnesc la sediul UPFR în vederea stabilirii unei forme comune de metodologie. În Procesul-verbal nr. 7.834 din 28 mai 2012, părţile participante şi-au expus punctul de vedere, stabilind în acest sens o nouă întâlnire pentru data de 31 mai 2012. De asemenea, în procesul-verbal s-a consemnat că 3 dintre cele 4 organisme de gestiune colectivă participante (CREDIDAM, ARAIEX şi ADPFR) sunt de acord cu stabilirea unui termen de negociere de 30 zile, termen rezonabil prevăzut de Legea nr. 8/1996. La întâlnirea din data de 31 mai 2012, părţile participante au dezbătut propunerile de metodologii şi au stabilit în vederea continuării procedurilor de negociere o nouă întâlnire pentru data de 7 iunie 2012, ora 15,00 (a se vedea în acest sens Procesul-verbal nr. 8.110 din 31 mai 2012, pagina 3, penultimul paragraf). În ciuda acestor aspecte, în aceeaşi zi, organismele de gestiune colectivă ADPFR şi ARAIEX depun Cererea nr. 5.140 din 31 mai 2012 de iniţiere a procedurilor de arbitraj pentru stabilirea formei finale a metodologiei pentru comunicare publică, cerere cu a cărei soluţionare a fost învestit prezentul complet arbitral. În acest context, cererea de arbitraj formulată de ADPFR şi ARAIEX era, pe de o parte, inadmisibilă, iar, pe de altă parte, prematur formulată. II. Privitor la nulitatea absolută a hotărârii arbitrale 1. Nulitatea absolută a procesului-verbal prin care a fost constituit completul de arbitraj La data de 1 iunie 2012 au fost convocaţi de către ORDA pentru tragerea la sorţi a arbitrilor în vederea stabilirii formei finale a Metodologiei privind remuneraţia datorată artiştilor interpreţi sau executanţi şi producătorilor de fonograme pentru comunicarea publică a fonogramelor de comerţ sau a reproducerilor acestora şi/sau a prestaţiilor artistice din domeniul audiovizual, în scop ambiental şi lucrativ, şi tabelele cuprinzând drepturile patrimoniale ale producătorilor de fonograme, ale artiştilor interpreţi sau executanţi pentru fonograme şi pentru audiovizual, prin gestiune colectivă obligatorie. În urma tragerii la sorţi au fost desemnaţi următorii arbitri:
- a)arbitri titulari: Uliescu Marilena, Nemeş Vasile, Ionescu Mircea Felix Melineşti, Ţiclea Alexandu, Ştiolică Florin;
- b)arbitri de rezervă: Olteanu Edmond Gabriel, Popovici Ernest Virgil, Tănăsescu Mihai Alexandru, în acest sens a se vedea Procesul-verbal nr. 242 din 1 iunie 2012, întocmit în urma tragerii la sorţi din data de 1 iunie 2012. Ulterior, la data de 6 iunie 2012, în urma convocării în vederea constituirii completului de arbitraj, a fost încheiat Procesul-verbal nr. 247 din 6 iunie 2012 prin care s-a stabilit că au fost prezenţi următorii arbitri: Uliescu Marilena, Nemeş Vasile, Ionescu Mircea Felix Melineşti, Edmond Gabriel Olteanu şi Ştiolică Florin, fără a se menţiona motivul înlocuirii domnului Ţiclea Alexandru cu domnul Olteanu Edmond Gabriel şi fără a se preciza dacă a existat în acest sens o cerere temeinic motivată formulată de domnul Ţiclea Alexandru astfel cum prevede art. 7 alin. 1 din Regulamentul privind organizarea şi funcţionarea Corpului de arbitri de pe lângă ORDA, aprobat prin Decizia ORDA nr. 270 din 6 septembrie 2010. De altfel, nici în cuprinsul Hotărârii arbitrale nr. 7/2012 nu se arată care a fost motivul temeinic sau conflictul de interese ivit care a condus la înlocuirea arbitrul titular, domnul Ţiclea Alexandru, cu arbitrul de rezervă, domnul Olteanu Edmond Gabriel. Singura menţiune consemnată în Hotărârea arbitrală nr. 7/2012 este aceea că "dl Ţiclea Alexandru a anunţat că se află în imposibilitate de a intră în completul arbitral", fără a se preciza dacă a fost formulată o cerere expresă de înlocuire în acest sens. 2. Încheierea pronunţată de Completul arbitral la data de 2 iulie 2012, ora 12,00, care face parte integrantă din Hotărârea arbitrală nr. 7/2012 este netemeinică şi nelegală, fiind încălcat principiul dreptului la apărare şi la un proces echitabil (art. 21 din Constituţia României, art. 6 din Convenţia Europeană a drepturilor Omului). Astfel, la termenul din data de 2 iulie 2012, CREDIDAM a solicitat acordarea unui termen pentru a lua cunoştinţă de conţinutul înscrisurilor depuse de UN ART şi pentru a formula apărări cu privire la aceste înscrisuri, având în vedere că nu a primit prin e-mail documentele pentru care solicită termen. Completul arbitral a respins însă cererea de amânare formulată de CREDIDAM, deşi faţă de importanţa înscrisurilor depuse la dosar de UNART (respectiv documente prin care UNART precizează propunerile de metodologie cuprinzând valoarea remuneraţiilor) şi pentru a se asigura respectarea principiului dreptului la un proces echitabil se impunea acordarea unui termen scurt. Mai mult decât atât, precizăm că era nevoie de un termen pentru a se face observaţii cu privire la tarifele propuse de UNART de către Departamentul colectare al CREDIDAM, reprezentaţii acestui departament fiind singurii specialişti în măsură să exprime un punct de vedere în acest sens. 3. Încheierea pronunţată în cameră de consiliu de Completul arbitral la data de 23 august 2012 este nelegală, încălcând dispoziţiile legale privitoare la procedura de convocare şi comunicare, precum şi principiile contradictorialităţii şi disponibilităţii procesului civil (art. 127, art. 145-147, art. 358 şi urm. din Codul de procedură civilă), precum şi dreptul la apărare şi la un proces echitabil (art. 21 din Constituţia României, art. 6 din Convenţia europeană a drepturilor omului). Astfel, cererea de îndreptare a erorii materiale din dispozitivul Hotărârii arbitrale nr. 7/2012, formulată de ARAIEX şi înregistrată cu nr. 356 din 30 iulie 2012, a fost soluţionată fără citarea (convocarea) părţilor, deşi această cerere ar fi trebuit să fie pusă în discuţia părţilor având în vedere că prin intermediul ei se completează tarifele prevăzute de tabelele anexate metodologiei. De asemenea, că cererea de îndreptare a erorii materiale pronunţate în camera de consiliu la data de 23 august 2012 a fost soluţionată la o dată la care secretarul general al Corpului de arbitri de pe lână ORDA (domnişoara Dana Boboacă) era în concediu de odihnă, astfel că nu cunoaştem cine i-a ţinut locul şi dacă avea calitatea să îi ţină locul, dat fiind că ORDA are calitatea doar de a asigura secretariatul corpului de arbitri. La începutul activităţii actualului corp de arbitri ORDA a informat CREDIDAM că cea care asigură secretariatul din cadrul ORDA este funcţionarul public Dana Boboacă. Nu am fost informaţi de către ORDA că pe perioada concediului de odihnă a fost desemnată o altă persoană care să aibă calitatea de secretar al corpului de arbitri. Încheierea de şedinţă prin care a fost modificată Hotărârea arbitrală nr. 7/2012 nu a fost comunicată CREDIDAM astfel cum prevede art. 131^2 alin.
- a)o scurtă descriere a desfăşurării şedinţei;
- b)cererile şi susţinerile părţilor;
- c)motivele pe care se sprijină măsurile dispuse;
- d)dispozitivul. IV. Privitor la desfiinţarea Hotărârii arbitrale nr. 7 din data de 6 iulie 2012 astfel cum a fost completată prin Încheierea din data de 23 august 2012, precum şi a încheierii de şedinţă din data de 2 iulie 2012 care face parte integrantă din hotărâre şi trimiterea spre negociere/arbitraj: IV. 1. Cu privire la excepţia inadmisibilităţii cererii de arbitraj, consideră că aceasta a fost respinsă în mod greşit de completul arbitral şi nu au fost avute în vedere toate motivele de inadmisibilitate invocate de CREDIDAM: 1. ORDA, deşi a fost învestită cu o nouă cerere de iniţiere a procedurilor de negociere a metodologiei pentru comunicare publică (Cererea nr. RGII/4.573 din 15 mai 2012 formulată de UPFR), nu a emis o decizie de constituire a comisie de negociere pe comunicare publică în termenul prevăzut de art. 131 alin.
- La data de 22 mai 2012, prin Adresa nr. 4.735 din 22 mai 2012, ORDA respinge cererea de arbitraj a CREDIDAM, contrar dispoziţiilor Legii nr. 8/1996, motivând: "considerăm că toate organismele de gestiune colectivă implicate trebuie să urmeze procedura legală, prin participare la negocieri. Astfel cererea de iniţiere a procedurii de arbitraj solicitată de CREDIDAM, prin Adresa înregistrată cu nr. ORDA RG 11/4.736 din 18 mai 2012, făcută în mod direct, fără procedura de negociere a proiectului de metodologie depus, nu respectă prevederile legale cuprinse în Legea nr. 8/1996 privind dreptul de autor şi drepturile conexe."
- La data de 25 mai 2012, ora 14,00 prin Adresa nr. 4.937 din 25 mai 2012, ORDA solicită celor 5 organisme de gestiune colectivă, respectiv CREDIDAM, ADPFR, ARAIEX, UNART şi UPFR, ca până la data de 30 mai 2012 (adică în două zile), cităm: "să vă puneţi de acord asupra unui proiect comun de metodologie pe care să-l transmiteţi până la data de 30 mai 2012 la sediul ORDA".
- La data de 25 mai 2012 (vineri), ora 17,31, prin Adresa nr. 7.828 din 25 mai 2012 (după orele de program) UPFR ne invită luni, 28 mai 2012, între orele 11,00 şi 13,00 şi miercuri, 30 mai 2012, între orele 10,00 şi 13,00 să negociem forma comună a metodologiei.
- La data de 28 mai 2012, prin Adresa nr. 12.809 din 28 mai 2012, CREDIDAM a formulat răspuns la adresa UPFR, prin care preciza că va da curs invitaţiei în vederea stabilirii, de comun acord, a unui program pentru a negocia un proiect comun al metodologiei. Prematuritatea cererii de arbitraj formulată de ADPFR şi ARAIEX este dovedită de:
- Procesul-verbal nr. 7.834 din 28 mai 2012, semnat de ADPFR, ARAIEX, CREDIDAM şi UNART. La acea dată CREDIDAM a solicitat stabilirea de comun acord a unui program al întâlnirilor, pentru o perioadă rezonabilă de timp (30 de zile, conform legii). Tot la acea dată, ARAIEX şi ADPFR au fost de acord cu stabilirea unui termen de negociere de 30 de zile pentru stabilirea formei unice a metodologiei de către toate organismele implicate. Conform procesului-verbal încheiat, părţile au convenit stabilirea unei întâlniri de negociere pentru data de 31 mai 2012, între orele 13,00-15,30, la sediul UPFR.
- La data de 29 mai 2012, prin Adresa nr. 7.895 din 29 mai 2012, UPFR informa ORDA că, cităm: "în cadrul întâlnirii din data de 28 mai 2012, părţile au discutat necesitatea negocierii formei unice a Metodologiei pe o perioadă de 30 de zile, astfel cum rezultă din procesul-verbal pe care vi-l transmitem alăturat".
- La data de 31 mai 2012, conform înţelegerii, părţile s-au întâlnit şi au început să stabilească forma unică a metodologiei. Cu mici excepţii, asupra cărora părţile urmau să se gândească până la data de 7 iunie 2012, ora 15,00, când trebuia să aibă loc o nouă rundă de negocieri, s-au stabilit de comun acord primele articole ale metodologiei (până la punctul 2.8 inclusiv); la data de 31 mai 2012 toate părţile implicate în prezentul arbitraj au fost de acord cu data de 7 iunie 2012, ora 15,00, la sediul UPFR, pentru o nouă întâlnire în vederea continuării negocierii. Tot la 31 mai 2012 s-a stabilit şi cea de a treia întâlnire ce urma să aibă loc la data de 14 iunie 2012, ora 14,00, la sediul CREDIDAM. Cu toate acestea, la data de 31 mai 2012, la numai 3 ore după întâlnire, când părţile de comun acord au stabilit un program al întâlnirilor în vederea negocierii unui punct de vedere comun, ORDA ne-a comunicat pe fax cererea de arbitraj formulată de ADPFR şi ARAIEX. Astfel că, faţă de situaţia de fapt descrisă mai sus, nu există niciun proiect de metodologie prezentat de ADPFR şi ARAIEX, comunicat celorlalte organisme de gestiune colectivă în vederea negocierii, înainte de depunerea Cererii de arbitraj la ORDA cu nr. 5.140 din 31 mai
- Mai mult, propunerea de îmbunătăţire a metodologiei evidenţiate în tabelele cuprinzând valoarea remuneraţiilor cuvenite producătorilor de fonograme şi artiştilor interpreţi sau executanţi pentru fonograme şi audiovizual, depusă de UNART în cadrul probatoriului din arbitraj, nu a fost pusă niciodată în discuţia părţilor în etapa negocierii. Pe cale de consecinţă, fără putinţă de tăgadă, era prematur şi inadmisibil a supune arbitrajului metodologii sau îmbunătăţiri ale metodologiei care nu au făcut obiectul negocierii. Faţă de toate acestea, solicită să se constatate că, în mod greşit, completul arbitral a respins excepţia prematurităţii cererii de arbitraj depusă de ADPFR şi ARAIEX la ORDA cu nr. 5.140 din 31 mai 2012, motivat de faptul că "procedura reglementată de art. 131 şi art. 131^1 din Legea nr. 8/1996, cu modificările şi completările ulterioare, este aplicabilă doar în privinţa negocierii metodologiilor dintre organismele de gestiune colectivă şi utilizatori". Acceptarea desfăşurării unui arbitraj fără îndeplinirea procedurii prealabile a negocierii este inadmisibilă. Arbitrajul intervine numai în situaţia în care părţile care alcătuiesc o entitate nu au putut conveni asupra punctului de vedere comun ce trebuie prezentat celeilalte părţi [art. 131^2 alin.
- Pe cale de consecinţă, metodologia stabilită prin hotărâre arbitrală nu poate acoperi lipsa negocierilor. În situaţia de fapt, poate fi stabilită o metodologie prin hotărâre arbitrală, prejudiciind cei cca 11.000 de membri direcţi şi cca 1.000.000 de membri indirecţi reprezentaţi de CREDIDAM - în favoarea celor 62 de membri UPFR, 25 de membri ADPFR, 542 de membri ARAIEX şi 30 de membri UNART - care nu au avut posibilitatea să îşi exprime punctul de vedere cu privire la drepturile lor, încă o dovadă în plus fiind şi aceea că comisia de negociere desemnată de AGA CREDIDAM nu a putut să îşi exercite mandatul dat de AGA. Completul arbitral nu a reţinut un aspect esenţial, şi anume că negocierile nu erau finalizate deoarece părţile, de comun acord, stabiliseră ca dată de întâlnire data de 7 iunie 2012 (a se vedea în acest sens Procesul-verbal din data de 31 mai 2012). Până la data de 31 mai 2012 a fost discutată metodologia numai până la punctul 2.
- În plus, completul arbitral a trecut cu vederea toate înscrisurile depuse pe excepţia prematurităţii, respectiv: Adresa ORDA nr. 4.641 din 16 mai 2012 - două pagini, Adresa CREDIDAM nr. 12.503 din 17 mai 2012 - două pagini, Adresa CREDIDAM nr. 12.502 din 17 mai 2012 - două pagini, Adresa ORDA nr. 4.735 din 22 mai 2012 - 3 pagini, Adresa ORDA nr. 4.937 din 25 mai 2012 - două pagini, Adresa UPFR nr. 7.828 din 25 mai 2012 - două pagini, Adresa CREDIDAM nr. 12.809 din 28 mai 2012 - două pagini, Procesul-verbal nr. 7.834 din 28 mai 2012 - 3 pagini, Adresa UPFR nr. 7.895 din 29 mai 2012 - două pagini, Procesul-verbal nr. 8.110 din 31 mai 2012 - 4 pagini, e-mail UPFR înregistrat la CREDIDAM cu nr. 10.142 din 1 iunie 2012 - o pagină. În concluzie, etapa negocierilor nefiind consumată conform prevederilor legale în vigoare, intrarea forţată în procedura de arbitraj a condus la prejudicierea organismului de gestiune colectivă CREDIDAM şi chiar şi a celorlalte organisme de gestiune colectivă, care ar fi putut evita aceste cheltuieli efectuate cu arbitrajul dacă procedura de negociere ar fi fost respectată. Cu privire la prejudiciu, practica Curţii de Apel Bucureşti, Secţia a VIII-a contencios administrativ şi fiscal este unitară. Cităm din Sentinţa civilă nr. 7.106, dată de Curtea de Apel Bucureşti, Secţia a VIII-a contencios administrativ şi fiscal: "Curtea constată că şi condiţia de pagubă iminentă este întrunită, aceasta constând în costurile mari pe care le implică parcurgerea procedurii, într-un interval relativ scurt, conform dispoziţiilor Legii nr. 8/1996, respectiv onorariile pentru ipoteza iniţierii procedurii de arbitraj, dar şi noile tarife rezultând din procesul de negociere". "Susţinerea pârâtului ORDA în sensul că plata onorariilor nu se poate constitui în prejudiciu este neîntemeiată". "Curtea va înlătura susţinerea pârâtului ORDA în sensul că singurii prejudiciaţi sunt titularii de drepturi care nu îşi vor încasa remuneraţiile ce li se cuvin datorită inexistenţei cadrului legal care să le permită acest lucru în mod concret, întrucât, potrivit art. 131^3 alin.
- "Completul constată că părţile au ajuns la un punct de vedere comun asupra cuantumului remuneraţiilor ce urmează a fi colectate". Completul arbitral a reţinut în mod greşit acest aspect, fapt care dovedeşte că nu a analizat cu atenţie tabelele cu tarifele propuse de organismele de gestiune colectivă. De altfel, nici nu aveau cum să ajungă la un punct de vedere comun fără existenţa unor negocieri în acest sens. O analiză a tarifelor propuse de CREDIDAM direct în arbitraj, forţat de situaţia dată (lipsa negocierilor) nu coincid cu cele propuse de celelalte părţi şi admise de completul arbitral prin Hotărârea arbitrală nr. 7/
- A se vedea, comparativ, tarifele propuse pentru artiştii interpreţi sau executanţi pentru audiovizual, respectiv ultima coloană de la tabelele C1, C2, C3, E1, E3, E7, F1, F2, G (tarifele care sunt 0 lei în metodologia propusă de celelalte organisme de gestiune colectivă şi admisă de completul arbitral, ceea ce prejudiciază grav drepturile artiştilor interpreţi reprezentaţi de CREDIDAM), deoarece arbitrii recunosc utilizarea prestaţiilor artistice prin inserarea în tabel, dar stabilesc remuneraţie 0 lei şi tabelul D care cuprinde un singur tarif de 40 de lei, pentru tabere, spre deosebire de metodologia propusă de CREDIDAM care cuprinde tarife pentru toate tipurile de unităţi din acest tabel.
- Titlul metodologiei este în contradicţie cu conţinutul metodologiei, respectiv sintagma "prin gestiune colectivă obligatorie" nu apare în cuprinsul metodologiei; aşa cum a arătat şi în arbitraj, între metodologia anexată la cererea de arbitraj şi conţinutul cererii de arbitraj există o contradicţie majoră, în sensul că numai în cererea de arbitraj se face vorbire, chiar şi în titlu, de "prin gestiune colectivă obligatorie". Or, potrivit art. 123^1 din Legea nr. 8/1996 privind dreptul de autor şi drepturile conexe, gestiune colectivă obligatorie nu putem avea decât pentru fonogramele de comerţ, nu şi pentru fonogramele publicate în scop comercial, aşa cum se arată prin cererea de arbitraj şi prin concluziile scrise depuse de celelalte organisme. Încă o dovadă în plus că între părţi nu a existat o negociere reală, într-un termen rezonabil, de maximum 30 de zile.
- O serie de articole menţionate în cuprinsul metodologiei sunt inexistente: art. 2.4, art. 3.2, art. 3.
- De asemenea o serie de sintagme nu se regăsesc în cuprinsul legii şi nici în tabele (spre exemplu: "în scopul de a crea ambianţă sau pentru desfăşurarea activităţii"), toate acestea fiind greşeli de fond, şi nu simple erori materiale şi care dovedesc încă o dată că instituţia negocierii prevăzută în mod expres de procedura Legii nr. 8/1996 privind dreptul de autor şi drepturile conexe nu este întâmplătoare, iar cererea de arbitraj se face în mod excepţional doar dacă părţile nu se înţeleg. Or, în această situaţie zeci de mii de artişti au fost privaţi de dreptul la negociere, un drept fundamental pe care Comisia Europeană îl promovează tot mai mult.
- Completul a omis un aspect extrem de important, şi anume: la cererea de arbitraj a fost anexată o metodologie nepusă niciodată în discuţia părţilor implicate în arbitraj. Deşi sa formulat cerere de arbitraj în vederea stabilirii punctului de vedere comun ce trebuie prezentat celeilalte părţi, ADPFR şi ARAIEX nu au putut anexa la cererea de arbitraj cele două puncte de vedere în divergenţă sau o metodologie negociată cu puncte de vedere rămase în divergentă. VI. Cu privire la înscrisurile depuse de ADPFR:
- Metodologia anexată cererii de arbitraj semnată de ADPFR şi ARAIEX este incompletă şi informă şi nu a fost pusă niciodată în discuţia părţilor în etapa negocierii (nu cuprinde tabelele privind remuneraţia datorată de utilizatori). Pe cale de consecinţă, fără putinţă de tăgadă, este prematur şi inadmisibil a supune arbitrajului metodologii sau îmbunătăţiri ale metodologiei, care nu au făcut obiectul negocierii, excepţie făcând primele două pagini, adică până la art. 2.8 inclusiv.
- Procesul-verbal nr. 8.110 din 31 mai 2012 întăreşte excepţia prematurităţii invocată de CREDIDAM (a se vedea în acest sens pagina 3 din 4 penultimul paragraf). A fost depus şi de CREDIDAM la dosarul de arbitraj.
- După ce ADPFR a transmis către ORDA Adresa nr. 2.332 din 30 mai 2012, la data de 31 mai 2012 a semnat că este de acord cu negocierea metodologiei în termen de 30 de zile.
- Adresa UPFR nr. 7.895 din 29 mai 2012 întăreşte excepţia prematurităţii invocată de CREDIDAM (a se vedea în acest sens pagina 2 penultimul paragraf). A fost depus şi de CREDIDAM la dosarul de arbitraj.
- Procesul-verbal nr. 7.834 din 28 mai 2012 întăreşte excepţia prematurităţii invocată de CREDIDAM (a se vedea în acest sens pagina 2 din 3 paragraf 5). A fost depus şi de CREDIDAM la dosarul de arbitraj.
- Adresa ADPFR 2.216 din 17 iunie 2012 prin care ADPFR recunoaşte în mod expres că metodologia depusă de UPFR în vederea negocierii la doar două zile după ce instanţa de judecată a dispus suspendarea Deciziei ORDA nr. 18 din 5 martie 2012, existând elemente de vădită nelegalitate şi cauzând un prejudiciu iminent organismului de gestiune colectivă CREDIDAM, este (cităm): "varianta comună cu varianta susţinută şi de organismul de gestiune colectivă ADPFR", adică metodologia ce a făcut obiectul Deciziei ORDA nr. 18/2012, suspendată de instanţa de judecată.
- ADPFR a mai depus ca înscrisuri: Adresa CREDIDAM nr. 12.809 din 28 mai 2012, Adresa UNART nr. 3 din 28 mai 2012, Adresa UPFR nr. 7.828 din 25 mai 2012, Adresa ORDA nr. 4.937 din 25 mai 2012, despre care am vorbit în cadrul excepţiei prematurităţii.
- Adresa ORDA 14.984 din 9 decembrie 2011, Procesul-verbal nr. 5.762 din 23 aprilie 2012, Procesul-verbal nr. 5.369 din 11 aprilie 2012, Procesul-verbal nr. 5.159 din 6 aprilie 2012 sunt înscrisuri ce au făcut obiectul lucrărilor Deciziei ORDA nr. 18 din 5 martie 2012, suspendată de instanţa de judecată. Prin urmare, nu pot face obiectul prezentei metodologii, deoarece trebuie respectată hotărârea instanţei de judecată. VII. Cu privire la înscrisurile transmise de ARAIEX la data de 18 iunie 2012
- Adresa ORDA nr. 11.419 din 9 septembrie 2011 face referire la metodologia CREDIDAM depusă la ORDA la data de 2 septembrie 2011, Adresa ARAIEX nr. 299 din 4 noiembrie 2011, Adresa ARAIEX nr. 339 din 29 ianuarie 2012 şi Adresa UPFR nr. 3.255 din 27 februarie 2012 au făcut obiectul dosarului nr. 2.606/2/2012, respectiv suspendarea Deciziei nr. 18 din 5 martie
- Prin urmare, nu pot face obiectul prezentei metodologii, deoarece trebuie respectată hotărârea instanţei de judecată.
- Extras din proiectul de modificare a Legii nr. 8/1996 privind dreptul de autor şi drepturile conexe nu este relevant în speţă. Înscrisurile depuse la dosarul de arbitraj de către ADPFR şi ARAIEX dovedesc că: între părţi nu a existat o negociere reală, ci s-a încercat bifarea acestor negocieri doar în ziua de 31 mai 2012, fiind singura dată când părţile s-au întâlnit cu privire la stabilirea unei metodologii comune; înscrisurile depuse în arbitraj sunt înscrisuri datate 9 septembrie 2011, 4 noiembrie 2011, 9 decembrie 2011, 29 ianuarie 2012, 28 februarie 2012 (cererea comună UPFR, ADPFR şi ARAIEX, cerere ce a stat la baza emiterii Deciziei ORDA nr. 18 din 5 martie 2012, suspendată de instanţa de judecată la data de 10 mai 2012, potrivit Sentinţei civile nr. 3.095/2012, depusă la dosar) şi procesele-verbale încheiate la masa de negociere între utilizatori şi organismele de gestiune colectivă, în baza Deciziei ORDA nr. 18/2012 - aceste înscrisuri nu aveau legătură cu obiectul arbitrajului, acestea fiind materialul probator în dosarul nr. 2.602/2/2012, în care s-a dispus suspendarea Deciziei ORDA nr. 18/
- Toate aceste înscrisuri dovedesc foarte clar că organismul de gestiune colectivă CREDIDAM nu a fost informat în niciun fel că cele 3 organisme doresc să declanşeze negocieri cu utilizatorii. Emiterea Deciziei nr. 18/2012 ne-a pus în faţa faptului împlinit şi, pentru a nu prejudicia titularii reprezentaţi de CREDIDAM, ne-am adresat instanţei de judecată; UPFR nu a administrat nicio probă deşi a susţinut cererea de arbitraj, contrar a ceea ce a precizat în mod expres în notele scrise depuse pentru termenul din data de 25 iunie 2012, pagina 2 penultimul paragraf, din care cităm: "Decizia Directorului General al ORDA nr. 18 din 5 martie 2012 a fost suspendată de instanţa de judecată, fapt ce atrage imposibilitatea efectuării unor acte de procedură subsecvente acestei decizii". Or, constatăm că de fapt se continuă demersurile în vederea emiterii unei noi decizii de constituire a comisiei de negociere cu utilizatorii din comunicare publică, deşi instanţa a dispus suspendarea primei decizii, respectiv Decizia nr. 18/
- Prin urmare, o altă decizie emisă de ORDA care are aceeaşi finalitate cu prima nu poate duce decât la o suspendare de drept de către instanţa de judecată a celei de-a doua decizii; UPFR a recunoscut în mod expres (pagina 3 penultimul paragraf din notele scrise depuse în arbitraj) că părţile au discutat necesitatea negocierii pe o perioadă de 30 de zile, iar metodologia este cea negociată în perioada martie-aprilie 2012, adică metodologia negociată în baza Deciziei ORDA nr. 18/2012, cităm: "în cadrul întâlnirilor avute, părţile au discutat necesitatea negocierii formei unice a Metodologiei pe o perioadă de 30 de zile, două dintre organismele de gestiune colectivă, respectiv ADPFR şi ARAIEX (iniţiatoare ale prezentului arbitraj), exprimându-şi acordul cu privire la Metodologia deja discutată şi agreată în cadrul negocierilor purtate în perioada martie-aprilie 2012." În apelul său, apelanta ARAIEX arată următoarele: Dat fiind faptul că nu s-a încheiat un protocol care să stabilească o metodologie în domeniul ambiental, ARAIEX şi ADPFR au promovat o cerere de arbitraj ce a făcut obiectul Dosarului de arbitraj nr. 8/2012, soluţionată de Completul de arbitri de pe lângă ORDA cu Hotărârea arbitrală nr. 7 din data de 6 iulie
- Prin cererea de arbitraj întemeiată pe dispoziţiile art. 132 alin.
- până la 2 stele/margarete inclusiv (în măsura în care sunt dotate cu aparate tv în camere) - 1 leu/cameră, respectiv 1 leu/cameră;
- 3 stele/margarete - 1,5 lei/cameră, respectiv 1,5 lei/cameră;
- 4 stele/margarete - 2 lei/cameră, respectiv 2 lei/cameră;
- 5 stele/margarete - 3 lei/cameră, respectiv 3 lei/cameră. De asemenea, din forma finală a punctului de vedere comun s-a omis a se insera de către arbitri şi o altă categorie de spaţii pentru care utilizatorii din domeniu datorează remuneraţie, respectiv:
- Recepţie - 22 lei/50 mp + 10 lei pentru fiecare suprafaţă suplimentară de până la 20 mp, pentru producători şi artişti pentru fonograme, şi 11 + 5 pentru fiecare suprafaţă suplimentară de până la 20 mp;
- Holuri - 28 lei/50 mp +10 lei pentru fiecare suprafaţă suplimentară de până la 20 mp, pentru producători şi artişti pentru fonograme, şi 14 + 5 pentru fiecare suprafaţă suplimentară de până la 20 mp;
- Lift - 40 lei pentru producători şi artişti pentru fonograme. Faţă de cele expuse anterior, solicită să se admită apelul său şi să se dispună completarea textului Hotărârii arbitrale nr. 7 din 6 iulie 2012 cu precizările omise de Completul de arbitri ORDA, având în vedere faptul că părţile conveniseră asupra consemnării acestora în punctul de vedere comun al organismelor de gestiune colectivă cu privire la metodologia ce urma să fie negociată cu utilizatorii din domeniul ambiental lucrativ. În drept, dispoziţiile Codului de procedură civilă şi ale Legii nr. 8/
- În întâmpinarea depusă la data de 5 noiembrie 2012, CREDIDAM a solicitat respingerea apelului declarat de ADPFR, cu excepţia motivului referitor la punctul 2.3 din propunerea de metodologie la care face referire apelanta, care este identic punctului 9 din propunerea de metodologie a CREDIDAM. De asemenea, a solicitat admiterea apelului declarat de ARAIEX. Intimata Uniunea Producătorilor de Fonograme din România (UPFR) a depus note scrise la data de 5 noiembrie 2012, solicitând respingerea celor 3 apeluri ca nefondate. A mai arătat, cu privire la apelul ADPFR, că eliminarea primei părţi din conţinu