DECIZIA CIVILĂ nr. 568 A din 20 noiembrie 2015
Pe scurt
Această decizie civilă soluționează un apel formulat de Asociația pentru Drepturile Producătorilor de Fonograme din România (ADPFR) împotriva unei hotărâri arbitrale. Litigiul vizează stabilirea criteriilor de repartizare a remunerației compensatorii pentru copia privată și a comisionului datorat organismului colector pentru producătorii de fonograme.
Ce reglementează
- Criteriile de repartizare a remunerației compensatorii pentru copia privată pentru operele reproduse după înregistrări sonore.
- Comisionul datorat organismului colector pentru drepturile producătorilor de fonograme.
- Procedura de arbitraj în cadrul Oficiului Român pentru Drepturile de Autor (ORDA) pentru astfel de litigii.
- Valabilitatea unor decizii anterioare ale ORDA.
Cui îi privește
- Asociația pentru Drepturile Producătorilor de Fonograme din România (ADPFR).
- Uniunea Producătorilor de Fonograme din România (UPFR).
Puncte cheie
- S-a stabilit că nivelul comisionului datorat organismului de gestiune desemnat colector unic pentru sursa copie privată a operelor reproduse după înregistrări sonore este de 5% din sumele colectate.
- S-a admis excepția de nelegalitate a Deciziei ORDA nr. 249/2011.
- S-a stabilit criteriul proporției repertoriului gestionat de fiecare organism de gestiune colectivă pentru operele reproduse după înregistrări sonore ce revin producătorilor de fonograme din remunerația compensatorie pentru copie privată, pentru toate sursele de colectare (radio, tv, internet), pentru perioada 2011-2012.
- Arbitrajul a avut ca temei juridic prevederile art. 131^2 alin. (3)-(9) din Legea nr. 8/1996 privind dreptul de autor şi drepturile conexe.
Textul legii
DECIZIA CIVILĂ nr. 568 A din 20 noiembrie 2015 privind pronunţarea asupra cererii de apel formulate de apelanta Asociaţia pentru Drepturile Producătorilor de Fonograme din România împotriva Hotărârii arbitrale nr. 1/27.05.2015 Publicat în MONITORUL OFICIAL nr. 198 din 17 martie 2016 Dosar nr. 4.454/2/2015 Curtea constituită din: Preşedinte - Mirela Steluţa Croitoru Judecător - Liviu Eugen Făget Grefier - Florinela Jipa Pe rol se află pronunţarea asupra cererii de apel formulate de apelanta Asociaţia pentru Drepturile Producătorilor de Fonograme din România împotriva Hotărârii arbitrale nr. 1/27.05.2015, pronunţată în Dosarul de arbitraj nr. 2/2013 de completul de arbitraj, publicată în Monitorul Oficial, Partea I, nr. 401/08.06.2015, în contradictoriu cu intimata Uniunea Producătorilor de Fonograme din România. Dezbaterile orale şi concluziile pe fond au avut loc în şedinţa publică de la 04.11.2015, când Curtea, având nevoie de timp pentru a delibera şi pentru a da părţilor posibilitatea de a depune concluzii scrise, a amânat pronunţarea la data de 11.11.2015, la 18.11.2015 şi la 20.11.2015, când a hotărât următoarele: CURTEA, deliberând asupra apelului civil de faţă, constată următoarele: Prin cererea înregistrată la ORDA la data de 20.03.2013, UPFR a solicitat iniţierea arbitrajului în vederea stabilirii criteriilor de repartizare a remuneraţiei pentru copia privată pentru operele reproduse după înregistrări sonore cuvenite organismului de gestiune colectivă ADPFR, pentru producătorii de fonograme pe care îi reprezintă, şi a comisionului datorat organismului colector UPFR pe această sursă, pentru perioada 2012-
- Prin cererea înregistrată la ORDA la data de 21.03.2013, ADPFR a solicitat iniţierea procedurii de arbitraj având drept obiect stabilirea criteriilor de repartizare a remuneraţiei compensatorii pentru copia privată între organismele de gestiune colectivă ADPFR şi UPFR pentru operele reproduse după înregistrările sonore, precum şi a comisionului datorat organismului colector UPFR pe această sursă, pentru perioada 2012-
- Prin Hotărârea arbitrală nr. 1 din 27 mai 2015 privind stabilirea criteriilor de repartizare a remuneraţiei compensatorii pentru copia privată pentru operele reproduse după înregistrări sonore, cuvenite organismului de gestiune colectivă ADPFR pentru producătorii de fonograme pe care îi reprezintă, şi a comisionului datorat organismului colector UPFR pentru perioada 2011-2012, Completul de arbitraj din cadrul Oficiului Român pentru Drepturile de Autor a luat act de cererea de renunţare la cererea de arbitraj formulată de ADPFR; a respins cererea de restituire a onorariului arbitrilor formulată de ADPFR; a admis în parte excepţia lipsei de obiect a prezentului arbitraj invocată de ADPFR, în ceea ce priveşte perioada 2013-2014; a admis excepţia de nelegalitate a Deciziei ORDA nr. 249/2011; a respins excepţia inadmisibilităţii cererii precizatoare a cererii de arbitraj formulate de UPFR la termenul din data de 2 martie 2013; a admis în parte cererea de arbitraj formulată de UPFR şi a stabilit criteriul proporţiei repertoriului gestionat de fiecare din organismele de gestiune colectivă pentru operele reproduse după înregistrări sonore ce revin producătorilor de fonograme din remuneraţia compensatorie pentru copie privată, pentru toate sursele de colectare (radio, tv, internet), pentru perioada 2011-2012; a stabilit că nivelul comisionului datorat organismului de gestiune desemnat colector unic pentru sursa copie privată a operelor reproduse după înregistrări sonore ce revin producătorilor de fonograme este de 5% din sumele colectate. Pentru a pronunţa această hotărâre, Completul de arbitraj a reţinut următoarele: Cererile de arbitraj formulate de UPFR şi ADPFR au ca temei juridic prevederile dispoziţiilor art. 131^2 alin.
- Arbitrajul s-a desfăşurat la termenele din data de 27 martie 2013, 2 aprilie 2013, 10 aprilie 2013, 24 aprilie 2013, 9 aprilie 2014, 6 mai 2015, 11 mai 2015, 19 mai
- Dezbaterile pe fond au avut loc la data de 19 mai 2015, fiind consemnate în încheierea de şedinţă care face parte integrantă din prezenta. Termenul de arbitraj a fost prelungit cu 15 zile, potrivit dispoziţiei directorului ORDA. Completul, având nevoie de timp pentru a delibera şi a da părţilor posibilitatea de a depune concluzii scrise, a amânat pronunţarea pentru data de 27 mai
- Dezbaterile au avut loc la sediul Oficiului Român pentru Drepturile de Autor (ORDA), cu participarea tuturor arbitrilor care fac parte din complet. Având în vedere înscrisurile administrate, dezbaterile şi concluziile părţilor, completul de arbitri constată: Constituirea iniţială a completului de arbitraj a fost realizată cu respectarea prevederilor art. 131^1 alin.
- Prin cererea de arbitraj, ADPFR a solicitat stabilirea criteriilor de repartizare a remuneraţiei compensatorii pentru copia privată pentru operele reproduse după înregistrările sonore cuvenite organismului de gestiune colectivă ADPFR pentru producătorii de fonograme pe care îi reprezintă şi a comisionului datorat organismului colector UPFR pe această sursă, pentru perioada 2012-
- La termenul din 27 martie 2013 ADPFR a formulat cerere de recuzare a arbitrului desemnat Voican Maria Mădălina, cerere întemeiată pe prevederile art. 42 alin.
- La termenul din data de 10 aprilie 2013 ADPFR depune note de concluzii prin care solicită respingerea excepţiei de nelegalitate formulate de UPFR la termenul din data de 2 aprilie 2013 şi invocă excepţia inadmisibilităţii cererii precizatoare a cererii de arbitraj formulate de UPFR la acel termen. UPFR depune întâmpinare împotriva cererii de arbitraj formulate de ADPFR. ADPFR solicită amânarea cauzei în vederea studierii întâmpinării. Ambele părţi solicită admiterea probei cu înscrisuri. Completul uneşte ambele excepţii invocate (excepţia nelegalităţii Deciziei ORDA nr. 249/2011 şi excepţia inadmisibilităţii cererii precizatoare a cererii de arbitraj formulate de UPFR la termenul din data de 2 martie 2013) cu fondul cauzei şi stabileşte termen pentru continuarea arbitrajului la data de 24 aprilie
- La termenul din data de 24 aprilie 2013 ADPFR depune o cerere precizatoare a cererii de arbitraj, solicitând indicarea cotelor procentuale cuvenite fiecărui criteriu de repartiţie propus. Completul de arbitraj pune în discuţie cu prioritate suspendarea cauzei, raportat la cererea de recuzare a arbitrului desemnat Voican Maria Mădălina, şi, în temeiul art. 413 alin.
- Completul urmează a se pronunţa asupra acestei cereri odată cu soluţionarea cauzei. În ceea ce priveşte excepţia lipsei de obiect a prezentului arbitraj invocată de ADPFR, completul dispune unirea excepţiei cu fondul cauzei. Reprezentantul UPFR solicită respingerea excepţiei inadmisibilităţii cererii, admiterea excepţiei de nelegalitate a Hotărârii ORDA nr. 249/2011, precum şi admiterea cererii de arbitraj, aşa cum a fost precizată, cu cheltuieli de judecată. Pentru a da posibilitate ADPFR să depună concluzii scrise, completul amână pronunţarea cauzei până la 27 mai
- La termen, UPFR depune concluzii scrise privind excepţiile invocate şi fondul cauzei. Analizând actele şi lucrările dosarului, completul arbitral a constatat: În ceea ce priveşte cererea ADPFR depusă la data de 14 mai 2015, prin care se solicită pronunţarea cu privire la termenul arbitrajului şi onorariile arbitrilor, completul de arbitraj constată respectarea termenului de arbitraj prevăzut de art. 131^2 alin.
- Cu privire la excepţia inadmisibilităţii cererii precizatoare a cererii de arbitraj formulate de UPFR la termenul din data de 2 martie 2013, invocată de ADPFR, completul de arbitraj urmează a o respinge ca nefondată, întrucât din conţinutul dispoziţiilor art. 133 din Legea nr. 8/1996 nu rezultă obligativitatea unor negocieri între organismele de gestiune colectivă ca etapă obligatorie prealabilă arbitrajului. În situaţia protocoalelor ce trebuie încheiate organismele de gestiune colectivă pentru stabilirea criteriilor de repartizare a remuneraţiei compensatorii şi a comisionului datorat organismului colector, Legea nr. 8/1996 nu a impus o etapă a negocierilor obligatorie, ci doar un termen de încheiere a acestui protocol de 30 de zile. Completul constată că în cauză sunt îndeplinite condiţiile de admisibilitate ale cererii precizatoare de arbitraj, respectiv: lipsa unui protocol încheiat între cele două părţi, expirarea termenului de 30 de zile şi cererea de iniţiere a procedurii de arbitraj. Susţinerea ADPFR potrivit căreia domeniul supus reglementării prin cererea de arbitraj ce formează obiectul prezentului dosar intră sub incidenţa Deciziei ORDA nr. 249/2011 este nefondată, întrucât odată cu admiterea excepţiei de nelegalitate a acestei decizii, ea nu mai este aptă să producă efecte juridice între părţi, intervenind astfel necesitatea reglementării modalităţii de repartizare a remuneraţiei compensatorii şi a comisionului datorat organismului colector. Prin urmare, completul de arbitraj respinge excepţia inadmisibilităţii cererii precizatoare a cererii de arbitraj ca nefondată. Cu privire la excepţia lipsei de obiect a prezentului arbitraj invocată de ADPFR, completul de arbitraj urmează a o admite în parte, pentru următoarele considerente: În motivarea excepţiei invocate, ADPFR a arătat că prin Sentinţa civilă nr. 180/12.02.2015 a Tribunalului Bucureşti, pronunţată în Dosarul nr. 33.489/3/2014 de Secţia a V-a civilă, a fost reglementată situaţia remuneraţiilor compensatorii cuvenite producătorilor de fonograme pentru copia privată pentru anul 2012, iar pentru anii 2013 şi 2014 a fost reglementată prin protocolul publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, prin Decizia ORDA nr. 173/10.10.
- Verificând înscrisurile depuse la dosar, completul de arbitraj constată că excepţia lipsei de obiect este întemeiată în parte, doar în ceea ce priveşte perioada 2013-2014, întrucât aceasta face obiectul protocolului publicat în Monitorul Oficial al României, Partea I, prin Decizia ORDA nr. 173/10.10.
- În ceea ce priveşte anul 2012, completul constată, pe de o parte, că Sentinţa civilă nr. 180/12.02.2015 a Tribunalului Bucureşti invocată de ADPFR nu este definitivă şi nici măcar redactată până la data soluţionării prezentului arbitraj, iar, pe de altă parte, obiectul cererii de chemare în judecată din Dosarul nr. 33.489/3/2014 (restituirea de către ADPFR a remuneraţiei compensatorii pentru copia privată, aferentă perioadei ianuarie-octombrie 2012, pe care UPFR a repartizat-o către ADPFR în baza Deciziei ORDA nr. 72/2012 ce a fost anulată) este diferit de cel al cererii de arbitraj. Obiectul prezentului arbitraj, determinat în baza cererilor precizatoare depuse de UPFR şi ca urmare a renunţării la cererea de arbitraj formulată de ADPFR, îl constituie stabilirea unor criterii de repartiţie a remuneraţiei compensatorii pentru copia privată pentru operele produse după înregistrări sonore, cuvenite organismului de gestiune colectivă ADPFR pentru producătorii de fonograme pe care îi reprezintă, şi a comisionului datorat organismului colector UPFR pe această sursă, pentru perioada 2011-
- Prin urmare, completul de arbitraj admite în parte excepţia lipsei de obiect a arbitrajului pentru perioada 2013-
- Cu privire la fondul cauzei: În primul rând, completul a stabilit obiectul prezentului arbitraj, în funcţie de cererile şi susţinerile părţilor formulate în cursul prezentei proceduri. Prin cererile iniţiale de arbitraj, părţile au solicitat stabilirea criteriilor de repartizare a remuneraţiei compensatorii pentru copia privată pentru operele reproduse după înregistrări sonore, cuvenite organismului de gestiune colectivă ADPFR pentru producătorii de fonograme pe care îi reprezintă, şi a comisionului datorat organismului colector UPFR pentru perioada 2012-
- Ulterior, UPFR a formulat o cerere completatoare prin care a solicitat extinderea arbitrajului şi pentru perioada 2011, cu privire la care completul a respins excepţia inadmisibilităţii formulată de ADPFR, pentru motivele expuse în cadrul prezentei hotărâri, în cursul prezentei proceduri, părţile au încheiat, pentru perioada 2013-2014, Protocolul privind criteriile de repartizare a sumelor cuvenite ADPFR reprezentând remuneraţie compensatorie pentru copia privată pentru operele reproduse după înregistrări sonore pentru perioada 2013-2014, publicat prin Decizia ORDA nr. 173/10.10.2013, iar ADPFR a renunţat la propria cerere de arbitraj. Curtea a apreciat ca întemeiată excepţia de nelegalitate a Deciziei ORDA nr. 249/2011 pentru stabilirea proporţiei remuneraţiei cuvenite fiecărui organism de gestiune colectivă din domeniul producătorilor de fonograme din remuneraţiile pentru copia privată. Prin urmare, ca efect al admiterii acestei excepţii, completul va înlătura aplicabilitatea acesteia, în concordanţă cu dispoziţiile art. 4 alin.
- În susţinerea cererii sale, UPFR a propus următoarele criterii de repartizare: - criteriul utilizării reale a repertoriului membrilor ADPFR ca urmare a copierii muzicii ascultate la posturile de radio, conform studiilor de piaţă; - criteriul utilizării reale a repertoriului membrilor ADPFR ca urmare a copierii muzicii ascultate la posturile de televiziune conform studiului de piaţă; - criteriul proporţiei repertoriului gestionat de ADPFR pentru proprii membri, raportat la repertoriul gestionat de UPFR pentru toţi producătorii de fonograme, cu excepţia membrilor ADPFR, denumit în continuare criteriul repertoriilor, aplicabil ca urmare a copierii în mod privat a fonogramelor utilizate pe internet, în mediul privat, în magazine de specialitate şi alte surse. Pentru susţinerea acestor criterii, UPFR a depus la dosarul de arbitraj două studii de piaţă realizate de Reveal Marketing Research în anii 2011 şi
- În ceea ce priveşte comisionul datorat colectorului colectiv s-a solicitat stabilirea unei valori de 7%. Având în vedere susţinerile părţilor, precum şi probele administrate pe parcursul prezentei proceduri, completul a apreciat că pentru stabilirea unor criterii echitabile pentru repartizarea remuneraţiei compensatorii pentru copia privată pentru operele reproduse după înregistrări sonore trebuie făcute unele aprecieri esenţiale asupra tipului de utilizare. În materie de copie privată, remuneraţia compensatorie se datorează pentru copia realizată, iar nu pentru suportul pe care o astfel de copie se poate face. Copia privată reprezintă reproducerea în scop de folosinţă personală sau pentru cercul normal al unei familii. În aceste condiţii este aproape imposibil de determinat o pondere a utilizării reale în domeniul copiei private. Dacă în cazul comunicării publice a fonogramelor ar putea exista unele criterii obiective pentru întocmirea unui studiu de piaţă care să ofere o situaţie relevantă a utilizării reale (prin analizarea playlisturilor), în cazul copiei private multitudinea de factori ce nu pot fi cuantificaţi în mod real nu poate susţine un studiu convingător în ceea ce priveşte această utilizare, rezultatele putând varia în funcţie de eşantioanele analizate. Mai mult decât atât, studiile de piaţă depuse la dosar nu au fost agreate de părţile din prezentul arbitraj nici în privinţa obiectivelor lor, nici în privinţa realizatorilor, un motiv în plus pentru complet de a nu ţine seama de concluziile acestora. Nici criteriul hologramelor achiziţionate de membrii fiecărui OGC propus de ADPFR nu poate fi luat în considerare, având în vedere că, în materia copiei private, remuneraţia compensatorie se datorează pentru copia realizată, iar nu pentru suportul pe care o astfel de copie se poate face, iar criteriul de repartizare trebuie să fie aplicat unitar, indiferent de sursa de colectare (radio, tv, internet). În aceste condiţii, completul a apreciat că, având în vedere natura utilizării, se impune a da preferinţă criteriului repertoriilor gestionate de fiecare organism de colectare. Acest criteriu ar da cel mai bine eficienţă caracterului compensator al remuneraţiei aferente copiei private, ar simplifica procedurile de repartizare a remuneraţiei între organisme şi ar reprezenta o distribuire echitabilă a remuneraţiei. În plus s-ar realiza şi o scădere a costurilor aferente procedurilor de repartizare. În ceea ce priveşte comisionul datorat colectorului colectiv, solicitarea UPFR de stabilire a acestuia la 7% avea în vedere stabilirea criteriului utilizării reale, criteriu ce nu poate fi aplicat în mod obiectiv în domeniul copiei private. Având în vedere că stabilirea criteriului repertoriilor gestionate de fiecare organism de colectare simplifică mecanismele de repartiţie, un nivel al comisionului datorat organismului de gestiune colector de 5% este considerat suficient pentru acoperirea cheltuielilor de repartiţie. Împotriva Hotărârii arbitrale nr. 1/27.05.2015, pronunţată de Completul arbitral desemnat în Dosarul de arbitraj nr. 2/2013, a formulat apel Asociaţia pentru Drepturile Producătorilor de Fonograme din România, în motivarea căruia a susţinut următoarele critici: Chestiuni prealabile: Ca urmare a cererilor de iniţiere a arbitrajului formulate de cele două organisme de gestiune colectivă din domeniul producătorilor de fonograme, respectiv ADPFR şi UPFR, cereri înregistrate la ORDA cu nr. RGII/2.661/21.03.2013 şi, respectiv, RGII/2.565/20.03.2013, părţile au fost convocate pentru tragerea la sorţi a arbitrilor la data de 25.03.2013 în Dosarul de arbitraj nr. 2/
- După desemnarea arbitrilor, la data de 27.03.2013 a fost încheiat Procesul-verbal de constituire a completului arbitral înregistrat cu nr. 398/27.03.2013, prin care a fost stabilit primul termen al arbitrajului - 02.04.2013, onorariul ce urma să fie depus de cele două părţi până la primul termen şi locul arbitrajului în conformitate cu prevederile art. 131^2 din Legea nr. 8/1996 şi art. 6 din Regulamentul Corpului de arbitri de pe lângă ORDA, aprobat prin Decizia nr. 270/
- Astfel, a fost demarată procedura de arbitraj în Dosarul cu nr. 2/2013, după cum urmează: 2.04.2013 - primul termen al arbitrajului stabilit prin Încheierea din data de 27.03.2013; 24.04.2013 - încheierea completului arbitral prin care se dispune suspendarea judecării cererilor de arbitraj. În temeiul dispoziţiilor art. 413 alin. 1 pct. 1 şi 3 din Codul de procedură civilă (suspendare facultativă), până la soluţionarea cererii de recuzare a arbitrului Maria Mădălina Voican invocate în cauză - obiect al Dosarului cu nr. 13.626/3/2013 pe rolul Tribunalului Bucureşti; 1.10.2013 - Hotărâre definitivă nr. 1.846/21.10.2013 în Dosarul cu nr. 13.626/3/2013 având ca obiect recuzare arbitru Maria Mădălina Voican; 09.04.2014 - încheiere a completului arbitral iniţial desemnat prin care se constată necompetent a soluţiona excepţia nelegalei compuneri a completului invocată de ADPFR şi trimite soluţionarea excepţiei Tribunalului Bucureşti în temeiul prevederilor art. 547 din Codul de procedură civilă; 07.04.2015 - Hotărâre definitivă nr. 499/07.04.2015, pronunţată de Tribunalul Bucureşti - Secţia a IV-a civilă în Dosarul cu nr. 38.497/3/2014 având ca obiect excepţie nelegală compunere a completului arbitral în Dosarul cu nr. 2/2013; 29.04.2015 - Proces-verbal cu nr. RGII/3.553/29.04.2015 - tragere la sorţi a 3 arbitri titulari şi 3 arbitri de rezervă în Dosarul de arbitraj cu nr. 2/2013, în care se consemnează un alt obiect al arbitrajului decât cel stabilit de completul arbitral iniţial, ca urmare a cererilor de arbitraj ale celor două părţi formulate în martie
- Prin acelaşi proces-verbal, ORDA practic dispune cu privire la excepţia de incompatibilitate formulată de UPFR cu ocazia tragerii la sorţi faţă de unul dintre arbitrii extraşi; 06.05.2015 - încheiere complet arbitral privind amânarea ca urmare a imposibilităţii de prezentare a unuia dintre arbitri; 11.05.2015, 19.05.2015 - termene arbitraj; 27.05.2015 - pronunţarea Hotărârii arbitrale nr. 1/2015, publicată în Monitorul Oficial, Partea I, nr. 401/08.06.2015 prin Decizia ORDA nr. 58/29.05.
- Anularea în totalitate a Hotărârii arbitrale nr. 1/27.05.2015, pronunţată de Completul arbitral în Dosarul de arbitraj nr. 2/2013, rejudecarea cererilor de arbitraj formulate în dosar şi respingerea cererii de arbitraj a UPFR ca neîntemeiată A. Solicită instanţei de apel ca prin hotărârea pe care o va pronunţa să anuleze în totalitate hotărârea arbitrală atacată, apreciază ca fiind incident în cauză un motiv de nulitate necondiţionată a hotărârii, şi anume cel reglementat prin dispoziţiile art. 176 pct. 4 şi 6 din Codul de procedură civilă - încălcarea dispoziţiilor legale privitoare la constituirea instanţei şi alte cerinţe legale extrinseci actului de procedură. Ca urmare a admiterii de către Tribunalul Bucureşti a excepţiei de nelegală compunere a completului de arbitraj invocate de ADPFR la termenul din 09.04.2004, la data de 29.04.2005 s-a procedat la tragerea la sorţi a arbitrilor ce urmează a soluţiona Dosarul de arbitraj nr. 2/2013, iar prin Procesul-verbal nr. RGH/3.553/29.04.2015 a fost consemnată procedura de desemnare a unui nou complet. Potrivit prevederilor art. 131^2 alin.
- Într-adevăr la dosarul cauzei fusese depusă, la termenul din data de 02.04.2013, o cerere precizatoare a UPFR prin care aceasta solicita extinderea perioadei supuse arbitrajului şi la anul
- La momentul încheierii procesului-verbal mai sus indicat (29.04.2015), completul arbitral nu se pronunţase asupra acestei cereri a UPFR astfel încât lărgirea cadrului procesual se putea realiza numai de către completul arbitral, şi nu de către ORDA prin actul în care s-a consemnat procedura desemnării completului arbitral. Mai mult decât atât, subliniază faptul că în cuprinsul procesului-verbal în cauză nu se consemnează prezenţa directorului general al ORDA, care avea obligaţia potrivit prevederilor art. 6 din Regulament sus-citate să efectueze tragerea la sorţi şi nici nu se precizează că, în absenţa sa, ar fi desemnat o altă persoană să efectueze tragerea la sorţi. În aceste condiţii, conform procesului-verbal menţionat, procedura tragerii la sorţi a fost realizată între "părţi", respectiv de o singură parte prezentă, UPFR, în absenţa directorului general al ORDA, motiv pentru care consideră că nu s-au respectat prevederile imperative cu privire la tragerea la sorţi şi că nu pot fi garantate imparţialitatea, corectitudinea şi legalitatea întregii proceduri. Prin acelaşi proces-verbal se consemnează invocarea de către UPFR a excepţiei de incompatibilitate a avocaţilor celor două părţi în arbitraj, respectiv dl Robert Bucur şi dna Andreea Stratula, întemeiată pe considerentul că aceştia se află pe lista Corpului de arbitri de pe lângă ORDA numit prin Ordinul ministrului culturii nr. 2.381/23.07.
- Excepţia a fost invocată de UPFR în faţa reprezentantului ORDA, secretar al corpului de arbitri, după părăsirea sălii de către ADPFR, deşi o atare excepţie este propice a fi formulată în faţa completului arbitral. În cadrul tragerii la sorţi iniţiale, după cum reiese din Procesul-verbal cu nr. RGII/3.553/29.04.2015, al treilea arbitru al completului a fost extras dl Robert Bucur, dar, la solicitarea UPFR, în absenţa directorului general al ORDA şi a ADPFR, a fost înlocuit din componenţa completului cu un alt arbitru. Din acest punct de vedere, practic autoritatea a soluţionat o excepţie invocată de UPFR, în absenţa ADPFR, deşi competenţa sa cu privire la procedura de tragere la sorţi a arbitrilor era limitată la dispoziţiile art. 131^2 alin.
- C. Cu ocazia rejudecării, având în vedere renunţarea ADPFR la cererea sa de arbitraj, solicită să se respingă ca neîntemeiată cererea de arbitraj a UPFR precizată la termenul din 06.05.2015 atât cu privire la stabilirea criteriilor de repartizare a remuneraţiei compensatorii pentru copia privată pentru operele reproduse după înregistrări sonore, cuvenite organismului de gestiune colectivă ADPFR, pentru producătorii de fonograme pe care îi reprezintă, cât şi cu privire la stabilirea comisionului datorat organismului colector UPFR de 7% pentru perioada 2011-
- C.
- Cu privire la criteriile de repartizare a remuneraţiei, învederează instanţei faptul că în perioada 2011-2012 raporturile dintre cele două organisme de gestiune colectivă au fost reglementate prin deciziile ORDA nr. 249/2011 şi 72/2012, prin care remuneraţiile compensatorii pentru copia privată erau repartizate astfel: 5% pentru ADPFR şi 95% pentru UPFR pentru anul 2011; 10% pentru ADPFR şi 90% pentru UPFR pentru anul
- UPFR a înţeles să atace numai Decizia ORDA nr. 72/2012, anulată în mod definitiv prin Decizia Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie nr. 3.037/26.06.2014 în Dosarul cu nr. 6.975/2/2012, cu privire la Decizia nr. 249/2011 formulând numai excepţie de nelegalitate în cadrul arbitrajului cu nr. 2/
- Solicită să se constate că motivele de nelegalitate ale celor două decizii invocate de UPFR atât în acţiunea în anulare, cât şi pe calea excepţiei de nelegalitate în Dosarul de arbitraj cu nr. 2/2013 privesc în mod exclusiv considerentul că autoritatea nu avea atribuţii şi competenţa de a emite o decizie privind repartizarea remuneraţiilor între cele două organisme, şi nicidecum existenţa sau valoarea prejudiciului produs UPFR prin repartizarea remuneraţiilor potrivit celor două decizii. Ulterior iniţierii arbitrajului ce a făcut obiectul Dosarului cu nr. 2/2013, ADPFR şi UPFR au încheiat un protocol prin care au stabilit ca remuneraţiile colectate în perioada 2013-2014 între cele două părţi să se împartă astfel: din sumele colectate de UPFR pentru producătorii de fonograme pentru copia privată 5,2% pentru ADPFR şi 94,8% pentru UPFR; comision de colectare ori repartizare de 2% reţinut de UPFR în temeiul protocolului publicat prin Decizia ORDA nr. 77/09.06.2009 (art. 6 din protocol). Din acest punct de vedere, apare ca formulată cu rea-credinţă şi neîntemeiată cererea precizatoare a cererii de arbitraj a UPFR depusă la termenul din 06.05.2015 ulterior încheierii protocolului, prin care solicita: stabilirea de criterii de repartizare, respectiv procent de 1,72% pentru ADPFR pentru 2011 şi 8% pentru ADPFR pentru anul 2012; comision de colectare datorat organismului colector UPFR pe această sursă de 7% din sumele repartizate către ADPFR pentru perioada 2011-
- Pe parcursul desfăşurării arbitrajului, însă pe perioada suspendării, UPFR formulează o cerere de chemare în judecată împotriva ADPFR, prin care solicită în calitate de colector unic al remuneraţiilor compensatorii pentru copia privată pentru domeniul audiovizual şi audio restituirea numai de la membrii ADPFR a remuneraţiilor plătite de UPFR în temeiul Deciziei nr. 72/2012 anulate în mod definitiv, respectiv restituirea procentului de 10% din sumele total încasate şi repartizate către ADPFR ca urmare a anulării actului administrativ. Cu toate acestea, cu ocazia dezbaterilor asupra fondului cauzei, UPFR a susţinut imposibilitatea de a stabili utilizarea reală a fonogramelor în ceea ce priveşte copia privată, dar că, având în vedere prevederile Deciziei ORDA nr. 249/2011 şi Protocolul încheiat între părţi în data de 21.08.2013 şi publicat prin Decizia ORDA nr. 173/2010, procentul cuvenit ADPFR din sumele total colectate în anul 2012 este aproximativ 5%. Având în vedere atât aceste susţineri ale UPFR, cât şi apărările formulate de ADPFR în cauză, instanţa admite în parte cererea formulată de UPFR şi obligă apelanta la restituirea numai a jumătate din ceea ce a primit în temeiul Deciziei nr. 72/2012, ceea ce echivalează cu restituirea unui procent de 5% din sumele total încasate şi repartizate de către UPFR. Această susţinere este conformă inclusiv cu toate discuţiile purtate între cele două organisme pe parcursul negocierilor organizate în decursul anului 2014, în care UPFR este de acord cu aplicarea aceluiaşi procent de 5,2% pentru ADPFR stabilit prin Protocolul din 2013 şi pentru anii 2011 şi 2012, perioadă care constituie obiect al arbitrajului ca urmare a cererii UPFR din 06.05.
- Prin urmare, UPFR determină un procent de aproximativ 5% din sumele total colectate pentru producătorii de fonograme cu titlu de remuneraţie compensatorie pentru copia privată ca revenind membrilor ADPFR pentru toată perioada 2011-2014, atât în negocierile directe, cât şi în faţa instanţei de judecată cu ocazia unor acţiuni iniţiate de aceasta. Cu toate acestea, UPFR, cu rea-credinţă, solicită sau ajunge la alte procente în arbitrajul cu nr. 2/2013, respectiv de 1,72% pentru 2011 şi 1,08% pentru 2012 (fila 2 cerere precizatoare UPFR depusă la termenul din data de 06.05.2015). Pentru aceleaşi considerente, apreciază că inclusiv formularea excepţiei de nelegalitate a Deciziei nr. 249/2011 este făcută cu rea-credinţă, în condiţiile în care UPFR a pus în aplicare această decizie, iar din întreaga corespondenţă purtată între cele două organisme şi din propunerile avansate în cadrul negocierilor rezultând în mod cert faptul că emiterea actului administrativ atacat nu a cauzat UPFR niciun prejudiciu în realitate procentele stabilite prin decizie, respectiv 5% pentru ADPFR şi 95% pentru UPFR pentru anul 2011, din remuneraţia compensatorie pentru copia privată corespunzând realităţii şi voinţei părţilor exprimate în întâlniri, în faţa ORDA şi a instanţelor de judecată. Mai mult, raportat la dispoziţiile art. 4 din Legea nr. 554/2004, precum şi la art. 131^2 din Legea nr. 8/1996 şi art. 7 şi 9 din Regulamentul Corpului de arbitri de pe lângă ORDA, aprobat prin Decizia nr. 270/2000, completul arbitral nu îndeplineşte condiţiile legale de competenţă în soluţionarea excepţiilor de nelegalitate invocate împotriva unor acte administrative, atribuţiile sale fiind limitate la prevederile legii speciale. Astfel că instanţa prevăzută la art. 547 din Codul de procedură civilă era competentă a se pronunţa asupra excepţiei de nelegalitate, respectiv Tribunalul Bucureşti, ca urmare a sesizării din partea părţii interesate, procedură pe care UPFR nu a înţeles să o urmeze. Atât timp cât UPFR, în calitate de parte interesată, nu a sesizat instanţa competentă, apreciază că este de prisos analiza întrunirii condiţiilor de admisibilitate a Deciziei nr. 249/2011 ori analiza motivelor de nelegalitate ale acestei decizii în etapa căii de atac a apelului împotriva hotărârii arbitrale. C.
- Cu privire la stabilirea comisionului de colectare datorat UPFR, apelanta a solicitat să se constate că UPFR a fost desemnat prin protocolul publicat prin Decizia ORDA nr. 77/09.06.2009 în Monitorul Oficial, nr. 430/24.06.2009 colector unic al remuneraţiei compensatorii pentru copia privată în domeniul sonor şi audiovizual, prin acelaşi protocol stabilindu-se şi comisionul datorat UPFR în calitate de colector unic. Astfel, potrivit dispoziţiilor art. 4 alin.
- Învederează instanţei faptul că, potrivit situaţiilor disponibile pe pagina de internet a UPFR pentru anii 2011 şi 2012, UPFR a reţinut deja comisioane suplimentare comisionului de 2% din sumele colectate şi cuvenite producătorilor de fonograme după cum urmează: pentru anul 2011, potrivit situaţiei denumite "Situaţia sumelor colectate în 2011 şi repartizate pe categorii de utilizatori", a colectat pentru producătorii de fonograme pentru copie privată suma de 1.026.895 lei, din care a repartizat, inclusiv către ADPFR, numai jumătate din acestea - 545.506,26 lei şi a reţinut din aceste sume comisionul de 60.113 lei, respectiv aproximativ 11% din sumele repartizate. Menţionează că UPFR avea dreptul să reţină un procent de maximum 2% din sumele repartizate producătorilor de fonograme, deci 2% din sumele cuvenite şi repartizate ADPFR, dar a reţinut din acestea un comision cu 9% mai mare. Pentru anul 2012, potrivit situaţiei denumite "Situaţia sumelor colectate în 2012 şi repartizate pe categorii de utilizatori", UPFR a colectat pentru producătorii de fonograme 1.385.885,87 lei, din care a repartizat, inclusiv către ADPFR, numai jumătate - 796.432 lei şi a reţinut din aceste sume un comision de 91.486 lei, reprezentând aproximativ 11% din sumele repartizate. De altfel, în apărările UPFR împotriva deciziilor nr. 249/2011 şi nr. 72/2012 atât în cadrul Dosarului nr. 295/2/2012, cât şi în cadrul arbitrajului nr. 2/2013, nu s-a făcut referire niciun moment şi la nestabilirea prin cele două decizii a unui comision suplimentar celui deja reţinut conform protocolului prin Decizia ORDA nr. 77/
- Nici în cadrul negocierilor dintre cele două organisme nu a fost solicitat un astfel de comision, organismele fiind de acord cu cel reţinut de UPFR potrivit protocolului menţionat, formulând prima dată o astfel de pretenţie în cadrul arbitrajului cu nr. 2/2013 prin cererea precizatoare la termenul din data de 02.04.2013 în care evaluează comisionul la procentul de 7% din sumele colectate. Prin urmare, apelanta apreciază că cererea privind stabilirea unui comision de colectare şi repartizare suplimentar în beneficiul UPFR în calitate de colector unic este nelegală, având în vedere că este deja reglementat prin protocolul menţionat anterior, printre semnatare fiind şi apelanta, şi a solicitat respingerea ca neîntemeiată şi nelegală a cererii UPFR de stabilire a unui comision de colectare şi repartizare suplimentar faţă de cel de care a beneficiat şi beneficiază de la semnarea Protocolului din 2009 până în prezent, respectiv de 2% din totalul sumelor colectate. Având în vedere aceste considerente, a solicitat să se constate că poziţia diametral opusă a UPFR în arbitraj faţă de cea din negocierile purtate între cele două organisme relevă atât lipsa de interes în susţinerea procentelor şi a valorii comisionului solicitat, cât şi lipsa unui prejudiciu real cauzat UPFR prin remuneraţiile stabilite anterior arbitrajului, precum şi exercitarea cu rea-credinţă a drepturilor procesuale de către UPFR.
- În subsidiar, schimbarea în totalitate a Hotărârii arbitrale nr. 1/27.05.2015, pronunţată de Completul arbitral în Dosarul de arbitraj nr. 2/2013, şi menţinerea aceloraşi criterii de repartizare a remuneraţiei compensatorii pentru copia privată folosite în perioada 2011-2012 de către ambele părţi, respectiv criteriul marcajelor holografice aplicate pe fonograme şi eliminarea unui comision suplimentar de colectare în favoarea UPFR A. Cu privire la stabilirea criteriilor de repartizare a remuneraţiei compensatorii pentru copia privată între cele două organisme, a solicitat constatarea faptului că hotărârea arbitrală atacată este nelegală prin prisma stabilirii criteriului proporţiei repertoriului gestionat de fiecare din organismele de gestiune colectivă pentru operele reproduse după înregistrări sonore. Prin stabilirea acestui criteriu sunt încălcate prevederile Legii nr. 8/1996 care la art. 127 alin.
- Pe cale de consecinţă, atât timp cât părţile au fost de acord cu aplicarea criteriului hologramelor pentru perioada 2011-2012, acesta fiind propus chiar de membrii UPFR şi fiind utilizat pentru repartiţia remuneraţiei compensatorii pentru copia privată atât către membrii ADPFR, cât şi de către membrii ADPFR, apelanta consideră că nu a existat şi nu există niciun prejudiciu cauzat UPFR în utilizarea aceluiaşi criteriu în stabilirea remuneraţiei cuvenite ADPFR pentru anii 2011-
- Mai mult, aceiaşi reprezentanţi ai UPFR au susţinut în cadrul arbitrajelor având acelaşi obiect remuneraţia compensatorie pentru copia privată (cuvenită producătorilor de videograme) drept criteriu în funcţie de care trebuie stabilită remuneraţia "procentul de vânzări al materialelor audiovizuale conţinând videoclipuri muzicale, concerte şi orice alte materiale audiovizuale aparţinând caselor de discuri, DVD-uri cu muzică". Precizează că, potrivit OG nr. 25/2006, modificată şi completată, orice fonogramă sau videogramă, indiferent de suportul pe care este fixată, anterior introducerii în circuitul comercial, trebuie înscrisă în registrele naţionale speciale administrate de ORDA şi trebuie să conţină aplicat un marcaj holografic distinctiv eliberat de ORDA, în caz contrar fonogramele/videogramele neputând fi introduse în circuitul comercial în mod legal. Procentul din remuneraţia compensatorie pentru copia privată a fost motivat de către UPFR prin proporţia DVD-urilor muzicale vândute în comparaţie cu DVD-urile cu filme (fila 3 din Hotărârea arbitrală din 20.11.2007). Prin urmare, apreciază că reţinerea CAB în Decizia nr. 264A/02.12.2008 - potrivit căreia stabilind că efectuarea copiilor private este condiţionată implicit de existenţa unor suporturi originale rezultând din vânzări de materiale audiovizuale criteriul procentului vânzărilor apare ca unul relevant şi obiectiv - este relevantă în soluţionarea prezentei cauze şi se aplică obiectului dedus judecăţii, respectiv stabilirea criteriilor de repartizare a remuneraţiei compensatorii pentru copia privată cuvenite producătorilor de fonograme, având în vedere şi perioada supusă judecăţii - 2011 şi
- B. În ceea ce priveşte stabilirea comisionului de colectare, arată că hotărârea arbitrală atacată este nelegală şi a solicitat instanţei să o schimbe în sensul înlăturării comisionului de colectare în favoarea UPFR, pentru următoarele argumente, în plus faţă de cele prezentate la pct. C
- Arată că prin protocolul publicat prin Decizia ORDA nr. 77/09.06.2009 în Monitorul Oficial, nr. 30/24.06.2009, prin care UPFR a fost desemnat colector unic al remuneraţiei compensatorii pentru copia privată în domeniul sonor şi audiovizual, s-a stabilit şi comisionul datorat organismului colector - în speţă UPFR - în proporţie de 2% din sumele total colectate. Având în vedere ca este vorba despre un comision de colectare, iar UPFR a reţinut pentru perioada 2011-2012 un astfel de comision potrivit protocolului menţionat, apreciază ca fiind neîntemeiată şi nelegală stabilirea unui comision de colectare suplimentar. Nu numai că UPFR nu a explicitat în niciuna din cererile formulate în arbitraj în ce constau cheltuielile de colectare ce s-ar ridica la nivelul a 7% din sumele colectate şi nici nu a adus nicio dovadă în susţinerea solicitării privind stabilirea unui comision suplimentar faţă de cel deja reţinut, cu atât mai puţin dovezi cu privire la temeinicia unui comision de 7%. Cu toate acestea, completul arbitral s-a pronunţat asupra cererii privind comisionul de colectare suplimentar, stabilind valoarea acestuia la 5% din sumele colectate, în lipsa unor precizări exprese din partea UPFR referitoare la cheltuielile necesare care ar justifica un astfel de comision suplimentar şi a unor dovezi (înscrisuri) în susţinerea acestei cereri. Mai mult decât atât, în toate negocierile purtate între cele două organisme în perioada 2011-2012 UPFR, prin adrese şi modele de protocol propuse, nu a solicitat un alt comision decât cel de 2% deja stabilit prin Protocolul nr. 77/09.06.
- În ipoteza în care pentru producătorii de fonograme procentul de 2% comision stabilit nu ar fi fost îndestulător, ar fi exprimat această nemulţumire până la data iniţierii arbitrajului cu nr. 2/
- Aceeaşi poziţie a UPFR a fost exprimată inclusiv în arbitrajele purtate cu UPFAR-ARGOA în anul 2007, în care nu a solicitat un comision suplimentar pentru colectarea şi repartizarea remuneraţiei compensatorii pentru copia privată cuvenite producătorilor de opere audiovizuale/videograme. De asemenea, în arbitrajul purtat în anul 2012 între UPFR şi UPFAR-ARGOA pentru repartizarea remuneraţiei compensatorii pentru copia privată, UPFR nu a solicitat un comision de colectare, părţile fiind de acord ca UPFR să repartizeze în mod direct remuneraţiile către UPFR şi UPFAR-RGOA, reţinând numai comisionul de 2% stabilit prin Protocolul nr. 77/09.06.
- Având în vedere aceste aspecte, determinarea unui comision de colectare suplimentar în sarcina ADPFR apare nu numai nelegală, dar şi discriminatorie faţă de celelalte organisme de gestiune colectivă semnatare ale Protocolului din 2009 şi beneficiare ale remuneraţiei compensatorii pentru copia privată colectate de UPFR. Apelanta opinează că cererea UPFR privind stabilirea comisionului de colectare suplimentar şi admiterea de către completul arbitral ar fi fost întemeiată, în măsura administrării unui probatoriu privind atât necesitatea comisionului suplimentar (cheltuieli necesare repartizării către ADPFR a remuneraţiei, cheltuieli ce depăşesc plafonul de 2% din sumele colectate şi datorate apelantei), cât şi valoarea unui eventual comision. Cu toate acestea, apelanta solicită să se constate că UPFR nu a adus în sprijinul cererii privind stabilirea comisionului nicio dovadă, astfel că hotărârea arbitrală este nelegală cu privire la acest capăt de cerere şi se impune înlăturarea dispoziţiilor hotărârii prin care se stabileşte un comision suplimentar de 5% exclusiv pentru repartizarea remuneraţiei determinate potrivit criteriului repertoriului gestionat de cele două organisme părţi în arbitraj. Pentru toate considerentele expuse, solicită ca prin hotărârea pe care o va pronunţa în cauză să se dispună:
- anularea în totalitate a Hotărârii arbitrale nr. 1/27.05.2015, pronunţată de Completul arbitral în Dosarul de arbitraj nr. 2/2013, rejudecarea cererilor de arbitraj formulate în dosar şi respingerea cererii de arbitraj a UPFR ca neîntemeiată;
- în subsidiar, schimbarea în totalitate a Hotărârii arbitrale nr. 1/27.05.2015, pronunţată de completul arbitral în Dosarul de arbitraj nr. 2/2013, prin stabilirea aceloraşi criterii de repartizare a remuneraţiei compensatorii pentru copia privată folosite în perioada 2011-2012 de către ambele părţi, respectiv criteriul marcajelor holografice aplicate pe fonograme, precum şi eliminarea unui comision suplimentar de colectare în favoarea UPFR. În drept, invocă dispoziţiile Codului de procedură civilă, Legea nr. 8/1996 privind dreptul de autor şi drepturile conexe. UPFR a formulat întâmpinare, prin care a solicitat respingerea apelului ADPFR ca neîntemeiat şi obligarea apelantei la plata cheltuielilor de judecată, pentru următoarele motive: În fapt, ADPFR solicită în apel anularea Hotărârii arbitrale nr. 1 din 27.05.2015 (publicată în Monitorul Oficial al României prin Decizia ORDA nr. 58/2015), motivat de nelegala constituire a completului de arbitraj şi de depăşirea termenului legal de soluţionare a arbitrajului, iar în subsidiar, modificarea hotărârii în sensul stabilirii "aceloraşi criterii" de repartiţie a remuneraţiei din copia privată pentru anii 2011-2012 între UPFR şi ADPFR, respectiv criteriul hologramelor (solicitat prin cererea sa de arbitraj la care a renunţat), şi "eliminarea comisionului suplimentar de colectare în favoarea UPFR". Apelanta critică nelegala constituire a completului de arbitri faţă de cele reţinute în Procesul-verbal nr. RGI II/ 3553/29.04.2015, întocmit cu ocazia tragerii la sorţi a arbitrilor, în vederea reconstituirii completului de arbitri, ca urmare a Sentinţei civile nr. 499/07.04.2015 a Tribunalului Bucureşti, Secţia a IV-a civilă. Apelanta arată că în Procesul-verbal din 29.04.2015 se menţionează la obiectul arbitrajului, fără niciun temei legal, o alta perioadă (2011-2014) decât cea avută în vedere iniţial (2012-2014), deşi admite că cererea precizatoare a cererii de arbitraj, formulată de UPFR la 02.04.2013, precizează inclusiv anul
- Consideră totuşi că prin respectiva menţiune s-a lărgit în mod nelegal cadrul procesual. Această critică este neîntemeiată, întrucât menţiunea privind perioada dedusă judecăţii în legătură cu obiectul arbitrajului este lipsită de relevanţă juridică, o atare menţiune neputând duce la concluzia că obiectul cauzei ar fi fost modificat prin intervenţia directă a ORDA ori fără ca o atare cerere de completare/modificare a obiectului arbitrajului să fi fost supusă dezbaterii. Aşa cum se menţionează şi în cuprinsul procesului-verbal, acesta a fost întocmit de către secretariatul general al corpului de arbitri în vederea tragerii la sorţi a 3 arbitri principali şi a 3 arbitri de rezervă, faţă de dispoziţiile Sentinţei civile nr. 499/07.04.2015 a Tribunalului Bucureşti, nicidecum acesta nu a fost întocmit în vederea modificării ori completării obiectului cauzei în sensul extinderii nelegale a perioadei deduse judecăţii (acesta fiind un capăt de cerere soluţionat de completul arbitral, şi nu de ORDA). De altfel, se dovedeşte că arbitrii au analizat întinderea obiectului cauzei în raport cu protocolul intervenit între părţi pentru 2013-2014, cu apărările şi susţinerile părţilor faţă de pretenţiile afirmate pentru perioada 2011-2012, drept pentru care ADPFR nu poate pretinde că, prin însăşi menţiunea introductivă din procesul-verbal, s-ar fi extins în mod nejustificat cadrul procesual. Apelanta mai arată că nu se menţionează în procesul-verbal prezenţa directorului executiv ORDA şi nici a reprezentantului desemnat de acesta pentru tragerea la sorţi a arbitrilor, nefiind astfel respectate "prevederile imperative cu privire la tragerea la sorţi" şi nici "garantată imparţialitatea, corectitudinea şi legalitatea întregii proceduri". Consideră neîntemeiată critica, formulată cu rea-credinţă, dată fiind conduita apelantei în cadrul respectivei întâlniri. În realitate, astfel cum reiese din conţinutul procesului-verbal, întâlnirea a fost organizată de secretariatul general al corpului de arbitri, departament din cadrul ORDA ce se ocupă de secretariatul procedurilor de arbitraj, cu citarea şi prezenţa ambelor părţi, deci în prezenţa funcţionarului ORDA - secretar general (care a şi întocmit procesul-verbal). Împrejurarea că ADPFR a înţeles să se retragă din cadrul întâlnirii după nenumăratele tentative de intimidare a funcţionarului ORDA, de amânare a tragerii la sorţi a arbitrilor şi de tergiversare a reluării arbitrajului nu poate fi invocată drept o critică ori suspiciune în legătură cu tragerea la sorţi a arbitrilor de către UPFR, în condiţiile în care nu sunt prezentate dovezi concludente în legătură cu încălcarea dreptului la apărare în cadrul acestei proceduri de tragere la sorţi a arbitrilor. Tragerea la sorţi a arbitrilor a fost făcută în condiţii legale de către secretarul general al corpului de arbitri, în conformitate cu art. 131^2 alin.
- Chiar şi în condiţiile în care această critică nu poate constitui motiv de anulare a hotărârii, intimata învederează instanţei că arbitrii s-au încadrat în termenul prevăzut de lege, prelungind soluţionarea arbitrajului cu 15 zile, inclusiv în considerarea asigurării dreptului la apărare al ADPFR prin acordarea acesteia a unui termen pentru a lua cunoştinţă despre înscrisurile depuse şi pentru a formula note de şedinţă. Calculul făcut de ADPFR în legătură cu reluarea termenului legal de la data pronunţării Sentinţei civile nr. 1.846/21.10.2013 (din Dosarul nr. 13.626/3/2013), respectiv de la data de 21.10.2013, nu are niciun temei legal, în condiţiile în care termenul începe să curgă de la data repunerii cauzei arbitrale pe rol, în urma unei cereri din partea oricărei părţi. În speţă, repunerea cauzei pe rol a fost dispusă abia la data de 11.05.2015, după ce fusese suspendată începând cu 24.04.
- În ce priveşte modificarea hotărârii în sensul stabilirii aceloraşi criterii de repartiţie a remuneraţiei din copia privată pentru anii 2011-2012 între UPFR şi ADPFR, respectiv criteriul hologramelor (solicitat prin cererea sa de arbitraj la care a renunţat), şi eliminarea comisionului suplimentar de colectare în favoarea UPFR Prealabil, intimata constată că ADPFR formulează o nouă cerere în apel, în sensul de a fi modificată hotărârea şi stabilită o cotă procentuală de 5% ca fiind cota cuvenită acesteia din remuneraţia pentru copie privată pentru anii 2011-2012, motivat de faptul că acest procent ar fi fost consimţit de părţi, sens în care face referire la anumite elemente de fapt, cum ar fi împrejurarea că UPFR nu a formulat la momentul respectiv o cerere de anulare a Deciziei ORDA nr. 249/2011 (fapt ce ar dovedi, în opinia ADPFR, lipsa unui prejudiciu pentru UPFR ca urmare a emiterii respectivei decizii), pretinsa recunoaştere a pretenţiilor ADPFR în cadrul Dosarului nr. 33.489/3/2014, de la Tribunalul Bucureşti, Secţia a V-a, încheierea protocolului pentru perioada 2013-2014 unde UPFR recunoaşte ADPFR un procent de 5,2%. Totodată, intimata constată că, în ciuda renunţării la propria cerere de arbitraj, în apel sunt reiterate aceleaşi pretenţii în legătură cu aplicarea criteriului hologramelor, însă de această dată, într-o altă manieră, ce are ca rezultat o cotă de 5%, şi nu de 43,33% cât solicitase iniţial. În acelaşi context, se critică atitudinea de rea-credinţă a UPFR care nu a înţeles să aplice în relaţia cu ADPFR aceleaşi criterii, în condiţiile în care cota cuvenită ADPFR ar fi fost consimţită la 5% din remuneraţia colectată de UPFR din sursa copie privată. În aceste condiţii, apreciază că pretenţiile ADPFR constituie cereri noi, formulate direct în apel, care nu pot fi primite, potrivit art. 478 alin.
- Cum ADPFR a renunţat la cererea sa de arbitraj şi nici nu a formulat întâmpinare la cererea de arbitraj a UPFR, arbitrii au judecat cauza în limitele cu care au fost învestiţi, analizând criteriile propuse de UPFR. Arbitrii au apreciat în mod just că, în materia copiei private, remuneraţia compensatorie se datorează pentru copia privată, respectiv pentru copia realizată în scop personal sau pentru cercul normal al unei familii, şi nu pentru suportul pe care o astfel de copie se poate face. Din această perspectivă, au apreciat că este aproape imposibil de analizat gradul de utilizare reală a fonogramelor sub forma copiei private, dată fiind multitudinea de factori care determină realizarea copiei private şi care nu pot fi cuantificaţi în mod obiectiv, în condiţiile în care studiile de piaţă nu au fost agreate de ambele părţi. Pentru aceste motive au dat preferinţă criteriului repertoriilor gestionate de fiecare organism de gestiune colectivă, criteriu apreciat ca fiind echitabil, unitar şi de natură să simplifice procedurile de repartizare între cele două organisme de gestiune colectivă. Arbitrii s-au pronunţat şi asupra criteriului hologramelor propus de ADPFR, în sensul că nu poate fi luat în considerare dată fiind natura copiei private, remuneraţia datorându-se pentru copia realizată, şi nu pentru suportul pe care o astfel de copie se poate face, criteriul propus nefiind unitar. Consideră că cele reţinute de arbitri sunt şi în sensul celor reţinute de practica judiciară (cum este cazul Deciziei Curţii de Apel Bucureşti nr. 37A/26.03.2014), potrivit căreia criteriul hologramelor nu este relevant, întrucât numărul hologramelor nu reflectă decât numărul de suporturi de tip CD/DVD/casete audio pe care s-au aplicat aceste holograme, nu şi numărul de astfel de suporturi achiziţionate în vederea realizării copiilor după cele vândute în piaţă (nu măsoară vandabilitatea acestora, ci eventual numărul de suporturi introduse în circuitul comercial). În lumina celor prezentate, criticile apelantei se dovedesc neîntemeiate, formulate într-o manieră generală, fără a arăta care sunt aspectele criticate în legătură cu adoptarea criteriului proporţiei repertoriilor fiecărui organism de gestiune colectivă. ADPFR se limitează la a prezenta instanţei de apel o alternativă, cea a criteriului hologramelor, pe care, deşi nu au înţeles să o susţină prin cererea lor de arbitraj (la care au renunţat), o reiterează în apel. Cu privire la comisionul datorat colectorului UPFR pentru sumele repartizate către ADPFR cu titlu de remuneraţie compensatorie pentru copie privată pentru operele reproduse după înregistrările sonore, aferente perioadei 2011-2012, apelanta solicită eliminarea unui comision suplimentar de colectare în favoarea UPFR, argumentând că între cele două organisme de gestiune colectivă s-ar fi stabilit comisionul la valoarea de 2%, potrivit protocolului publicat în Monitorul Oficial al României prin Decizia ORDA nr. 77/
- Arată că stabilirea comisionului suplimentar de 5% de către arbitri este discriminatorie şi nelegală, mai ales în lipsa unor dovezi din partea UPFR privind justificarea cheltuielilor pentru care se datorează acest comision. Intimata UPFR solicită să respingă aceste critici ca neîntemeiate, având în vedere distincţia pe care instanţa urmează s-o facă între comisionul datorat colectorului unic UPFR de toate organismele de gestiune colectivă beneficiare ce reprezintă categoriile de titulari beneficiari ai remuneraţiei (autori de muzică, artişti, producători, autori de opere audiovizuale, producători de opere audiovizuale), stabilit prin protocolul publicat prin Decizia ORDA nr. 77/2009, şi comisionul cuvenit UPFR (care face obiectul prezentei cauze) în relaţia cu ADPFR, ca urmare a repartizării remuneraţiei cuvenite ADPFR, în cadrul aceleiaşi categorii de titulari beneficiari, respectiv producătorii de fonograme. Comisionul prevăzut de Decizia ORDA nr. 77/2009 este datorat pentru colectarea şi repartizarea remuneraţiei către autorii de opere muzicale (reprezentaţi de UCMR-ADA), autorii de opere audiovizuale (reprezentaţi de DACIN-SARA), artiştii interpreţi şi executanţi (reprezentaţi de CREDIDAM), producătorii de înregistrări audiovizuale (reprezentaţi de UPFAR-ARGOA) şi producătorii de fonograme (reprezentaţi de UPFR). Prezenţa ADPFR ca parte a protocolului amintit este justificată doar din prisma solidarităţii pe care ADPFR a manifestat-o fată de UPFR pentru numirea sa drept colector unic al remuneraţiei pentru copie privată. Împrejurarea că ADPFR este semnatară a protocolului nu poate fi interpretată în sensul că între UPFR şi ADPFR (ambele organisme operând pe acelaşi domeniu de creaţie) s-ar fi stabilit comisionul datorat de ADPFR colectorului unic UPFR pentru repartiţia către ADPFR. Această concluzie este întărită şi de art. 2 alin. 2 din Protocol, care reglementează că, în situaţia coexistenţei mai multor organisme de gestiune colectivă pe acelaşi domeniu de creaţie, remuneraţiile vor fi repartizate de UPFR către organismul de gestiune colectivă stabilit colector unic pentru acel domeniu de creaţie, cu excepţia cazului în care organismele de gestiune colectivă din acel domeniu de creaţie comunică colectorului unic un protocol prin care stabilesc ca plata remuneraţiilor să se facă direct organismelor beneficiare şi proporţia repartizării. Este evidentă distincţia dintre cele două tipuri de comisioane, respectiv cel datorat colectorului unic de către organismele beneficiare ce reprezintă fiecare în parte câte o categorie de titulari (denumite şi organisme reprezentative) şi cel datorat organismului de gestiune reprezentativ, în relaţia acestuia cu celelalte organisme beneficiare pe acelaşi domeniu de creaţie ori în relaţia lor cu titularii pe care îi reprezintă şi cărora le repartizează mai departe sumele astfel colectate. În atare condiţii, nu se poate susţine că arbitrii ar fi stabilit un supliment la comisionul prevăzut de Decizia ORDA nr. 71/2009, cum nu se poate susţine nici că ADPFR ar fi obligat la o dublă prestaţie către UPFR (una de 2% şi alta de 5%, care cumulat ar fi de 7%). În realitate, ADPFR urmează să achite către UPFR doar un comision de 5% din sumele pe care UPFR le va repartiza către aceasta, în baza criteriilor astfel stabilite prin prezenta procedură arbitrală. Acest comision de 5% este unul echitabil şi justificat din prisma operaţiunilor presupuse de repartiţia sumelor colectate, stabilirea cotelor cuvenite producătorilor de fonograme reprezentaţi de ADPFR, prin raportare la criteriul stabilit de arbitri, analize şi prelucrări de date, întocmirea documentaţiei şi evidenţei financiare distincte, verificarea repertoriului (dacă fonogramele revendicate de ADPFR nu intră în divergenţă cu fonogramele declarate de alţi producători - membri sau nemembri UPFR) etc. Pentru toate aceste motive, solicită să respingă apelul ADPFR ca neîntemeiat, cu obligarea la plata cheltuielilor de judecată. În drept, art. 471 alin.
- La termenul din data de 24.04.2013 completul de arbitraj desemnat iniţial, prin tragerea la sorţi din data de 25.03.2013, a dispus suspendarea cauzei până la pronunţarea de către Tribunalul Bucureşti asupra cererii de recuzare a arbitrului desemnat Voica Maria Mădălina. Apelanta ADPFR susţine că suspendarea dispusă conform Încheierii din data de 24.04.2013 a dăinuit doar până la data de 21.10.2013 (dată care reprezintă momentul pronunţării tribunalului asupra cererii de recuzare în considerarea căreia a fost suspendată cauza); iar intimatul UPFR susţine că suspendarea a operat până la momentul repunerii efective pe rol a cauzei arbitrale, respectiv 9.04.2014, în urma cererii de repunere pe rol formulate de UPFR la data de 31.03.
- Curtea constată că interpretarea corectă a dispoziţiilor art. 567 alin. 2 din Codul de procedură civilă este cea susţinută de apelanta ADPFR, textul prevăzând într-un mod clar şi lipsit de echivoc faptul că termenul arbitrajului se suspendă pe timpul judecării unei cereri de recuzare sau a oricărei altei cereri incidente adresate tribunalului prevăzut la art. 547 din Codul de procedură civilă. În consecinţă, este corectă observaţia apelantei conform căreia suspendarea dispusă de completul arbitral prin Încheierea din data de 24.04.2013 a durat până la data de 21.10.2013, când a fost soluţionată de către tribunal cererea de recuzare, perioadă care, în conformitate cu dispoziţiile art. 567 alin.
- 1.C. În cadrul acestui motiv de apel, apelanta ADPFR solicită respingerea ca neîntemeiată a cererii de arbitraj formulate de UPFR, pentru setul de argumente expuse la acest punct. În primul rând, apelanta susţine că se impunea respingerea cererii de arbitraj, întrucât UPFR a înţeles să conteste deciziile ORDA nr. 249/2011 şi nr. 72/2012 numai pe considerentul lipsei de competenţă a ORDA, nu şi pe considerentul că procentele stabilite acolo i-ar fi produs vreun prejudiciu prin repartizarea remuneraţiilor conform celor stabilite prin acele decizii. Critica este nefondată, Curtea constatând că argumentul invocat de către apelantă nu are nicio relevanţă juridică asupra soluţiei pronunţate asupra cererii de arbitraj promovate de UPFR, în condiţiile în care cadrul procesual al acţiunii în contencios administrativ a permis dezlegarea doar a unei probleme referitoare la nulitatea deciziei ORDA pentru motivul nerespectării competenţelor stabilite de Legea nr. 8/1996 în această materie. Soluţionând acţiunea având ca obiect anularea Deciziei nr. 72/2012 emise de ORDA, prin Sentinţa civilă nr. 7.044/11.12.2012, pronunţată în Dosarul nr. 6.295/2/2012, rămasă irevocabilă, instanţa de contencios administrativ a dispus anularea acestui act administrativ, pe considerentul că Legea nr. 8/1996 nu conferă Oficiului pentru Drepturile de Autor competenţa de stabilire a modului de repartizare a remuneraţiei pentru copia privată. S-a arătat că nelegalitatea deciziei contestate constă în aceea că nu a fost respectată procedura prevăzută de Legea nr. 8/1996 pentru stabilirea modului de repartizare a remuneraţiei între organismele de gestiune colectivă, respectiv încheierea unui protocol pe baza acordului de voinţă al părţilor, urmată de procedura arbitrajului în cazul eşuării negocierilor, astfel încât autoritatea administrativă Oficiul Român pentru Drepturile de Autor nu avea nicio abilitare legală de a emite actul contestat. Prin urmare, faptul că UPFR nu a invocat în cadrul litigiului având ca obiect anularea Deciziei ORDA nr. 72/2012, respectiv în cadrul excepţiei de nelegalitate a Deciziei ORDA nr. 249/2011 şi aspecte de drept substanţial, referitoare la modalitatea de repartizare a remuneraţiei compensatorii având ca sursă copia privată, nu înseamnă că nu poate solicita stabilirea criteriilor de repartizare a remuneraţiei compensatorii pentru copia privată, prin cererea de arbitraj. În al doilea rând, apelanta ADPFR susţine că netemeinicia cererii de arbitraj formulate de UPFR rezultă din aceea că, între părţi, au intervenit protocoale prin care au stabilit procentele de împărţire a remuneraţiilor colectate în perioada 2013-2014, precum şi din faptul că în cadrul procesului promovat de UPFR împotriva ADPFR privind restituirea remuneraţiilor plătite de UPFR în temeiul Deciziei nr. 72/2012, anulată în mod definitiv (Dosarul nr. 33.489/3/2014), UPFR s-a declarat de acord cu restituirea unui procent de 5% din sumele totale încasate în anul
- Nici această critică nu poate fi primită, deoarece faptul că părţile au ajuns la un acord în ceea ce priveşte modul de repartizare a sumelor cuvenite ADPFR reprezentând remuneraţie compensatorie pentru copia privată pentru operele reproduse după înregistrări sonore pentru perioada 2013-2014 (protocol ce a fost publicat în Monitorul Oficial al României în baza Deciziei ORDA nr. 173/2013) nu echivalează cu încheierea unui acord şi pentru perioada în litigiu în prezenta cauză, în care soluţia depinde, în lipsa unui acord al părţilor, atât de susţinerile şi apărările formulate de părţi, cât şi de probele administrate, în baza cărora se stabileşte situaţia de fapt la care se aplică dispoziţiile legale incidente. Curtea nu va reţine nici cea de-a doua susţinere, deoarece susţinerile şi apărările formulate de către UPFR în cadrul Dosarului nr. 33.489/3/2014 nu pot fi calificate drept acord ("protocol") încheiat între părţi, în înţelesul art. 133 alin.