Obsah (19)

§ 140§ 167§ 169§ 170§ 175§ 2§ 34§ 38§ 39§ 114§ 171§ 173§ 24§ 10§ 40§ 172§ 174§ 177§ 178

Bratislava 19. 10. 2021 Číslo: 11326-6000/2021-OD Úrad pre verejné obstarávanie ako ústredný orgán štátnej správy pre verejné obstarávanie

§ 140

a orgán príslušný

§ 167ods.

2 písm. b) a

§ 169ods.

1 písm. d) zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov vo veci námietok záujemcu XY, zastúpený AA na základe plnomocenstva zo dňa 20. 11. 2020 (ďalej len „navrhovateľ“) smerujúcich

§ 170ods.

3 písm. b) zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov proti podmienkam uvedeným v iných dokumentoch potrebných na vypracovanie žiadosti o účasť, ponuky alebo návrhu poskytnutých kontrolovaným vo verejnom obstarávaní na predmet zákazky „I/19 – 351 Trhovište most“, vyhlásenej verejným obstarávateľom Slovenská správa ciest, Miletičova 19, 826 19 Bratislava, IČO: 00003328 (ďalej len „kontrolovaný“) vo Vestníku verejného obstarávania č. 201/2021 z 30. 08. 2021 pod značkou 42088 – WYP, vydáva toto rozhodnutie: Úrad pre verejné obstarávanie

§ 175ods.

1 písm. b) zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov nariaďuje kontrolovanému zrušiť verejné obstarávanie na predmet podlimitnej zákazky „I/19 – 351 Trhovište most“, vyhlásenej verejným obstarávateľom Slovenská správa ciest, Miletičova 19, 826 19 Bratislava, IČO: 00003328, vo Vestníku verejného obstarávania č. 201/2021 dňa 30. 08. 2021 pod značkou 42088 – WYP, do 30 dní odo dňa nadobudnutia právoplatnosti tohto rozhodnutia. Odôvodnenie: 1. Navrhovateľ listom doručeným Úradu pre verejné obstarávanie (ďalej len „úrad“) dňa 16. 09. 2021 podal námietky v elektronickej podobe

osobitného predpisu1 smerujúce

§ 170ods.

3 písm. b) zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov (ďalej len „zákon o verejnom obstarávaní“) proti podmienkam uvedeným v iných dokumentoch potrebných na vypracovanie žiadosti o účasť, ponuky alebo návrhu poskytnutých kontrolovaným. Kontrolovanému boli doručené námietky navrhovateľa dňa

2. 2021 v elektronickej podobe funkcionalitou informačného systému prostredníctvom ktorého sa predmetné verejné obstarávanie realizovalo, t. j. cez systém IS EVO.
3. Námietky navrhovateľa boli doručené úradu a kontrolovanému v lehote a podobe

§ 170ods.

4 a ods. 8 zákona o verejnom obstarávaní a obsahujú všetky náležitosti

§ 170ods.

5 zákona o verejnom obstarávaní. Navrhovateľ doručil úradu námietky v zmysle § 170 Zákon č. 305/2013 Z. z. o elektronickej podobe výkonu pôsobnosti orgánov verejnej moci a o zmene a doplnení niektorých zákonov (zákon o e-Governmente) v znení neskorších predpisov 1 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 1 ods. 1 písm. b) zákona o verejnom obstarávaní, ako záujemca.

§ 2ods.

5 písm. b) zákona o verejnom obstarávaní, na účely tohto zákona sa rozumie záujemcom hospodársky subjekt, ktorý má záujem o účasť vo verejnom obstarávaní. Navrhovateľ prejavil záujem o účasť v predmetnej verejnej súťaži, nakoľko dňa 07. 09. 2021 prostredníctvom systému IS EVO odoslal kontrolovanému žiadosť o nápravu. 3.

ust. § 172 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní, s podaním námietok je navrhovateľ povinný zložiť na účet úradu kauciu; táto povinnosť sa nevzťahuje na orgán štátnej správy

§ 170ods.

1 písm. e). Kaucia musí byť pripísaná na účet úradu najneskôr pracovný deň nasledujúci po uplynutí lehoty na doručenie námietok

§ 170ods.

2. Z ust. § 172 ods. 2 písm. a) zákona o verejnom obstarávaní vyplýva, že navrhovateľ bol v danom prípade povinný s podaním námietok zložiť na účet úradu kauciu vo výške 2 000 EUR.
3. Úrad lustráciou účtu úradu zistil, že navrhovateľ s podaním námietok zložil na účet úradu dňa
5. 2021 kauciu vo výške 2 000 EUR.
6. Na základe vyššie uvedených skutočností má úrad za to, že s podaním námietok navrhovateľa boli splnené procesné podmienky pre konanie vo veci. Námietky navrhovateľa
7. Navrhovateľ v námietkach poukazuje na časť A.2 súťažných podkladov, v rámci ktorých kontrolovaný stanovil podmienky účasti technickej a odbornej spôsobilosti: ,,

§ 34ods.

1 písm. j) zákona o VO predložiť údaje o strojovom, prevádzkovom alebo technickom vybavení, ktoré má uchádzač alebo záujemca k dispozícii na uskutočnenie stavebných prác. Minimálna požadovaná úroveň štandardov: Uchádzač predloží zoznam s uvedením požadovaných údajov

bodu 3.1.4. Predložený zoznam musí obsahovať údaje: 1.

1. a)o výrobných a strojných zariadeniach na výrobu asfaltových zmesí a ich umiestnenie (zariadenie musí splňať požiadavku TKP časť 6) 2.
2. b)o strojových zariadeniach na pokládku asfaltových zmesí (v zmysle TKP) 3.
3. c)o dopravných prostriedkoch (nákladné vozidlá) 4.
4. d)o ostatných výrobných a strojných zariadeniach (betonárka, hutniaca technika, stroje na úpravu podkladových konštrukcií vozovky, stroje na zemné práce) k týmto strojom a zariadeniam uchádzač uvedie: • - popis (Typ/Značka/Model/Výkon/kapacita) • - počet ks, vek (roky) • - či je vo vlastníctve, % podiel vlastníctva (V) alebo si ho prenájme (P) alebo ho vlastní subdodávateľ (S) - krajina pôvodu Tento dokument musí podpísať oprávnená osoba uchádzača. Uchádzač môže použiť vzor s údajmi o strojovom a technickom vybavení, Formulár č. 5.” 8. Voči zneniu predmetnej podmienky účasti podal dňa 07. 09. 2021 navrhovateľ žiadosť o nápravu v rámci ktorej uviedol nasledovné: Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 2
5. a)o výrobných a strojných zariadeniach na výrobu asfaltových zmesí a ich umiestnenie (zariadenie musí spĺňať požiadavku TKP časť 6)
6. d)o ostatných výrobných a strojných zariadeniach (betonárka, hutniaca technika, stroje na úpravu podkladových konštrukcií vozovky, stroje na zemné práce) je

navrhovateľa potrebné uviesť, že predmetom zákazky je dodanie stavebných prác súvisiacich s rekonštrukciou stavby I/19- 351 Trhovište most. Účelom navrhovanej činnosti je

navrhovateľa realizovať navrhovanú stavbu s cieľom odstrániť nevyhovujúci stav a tým zvýšiť plynulosť a bezpečnosť dopravy a zabezpečiť bezpečnosť účastníkov cestnej premávky. Cieľom stavby je

navrhovateľa rekonštrukcia, odstránenie mosta č.19-351 a stavebná úprava priľahlého úseku cesty I/19 kvôli zabezpečeniu bezpečnosti cestnej premávky na tomto cestnom ťahu. Stavba rieši

navrhovateľa celkovú rekonštrukciu formou odstránenia mostného objektu č. 351 a nahradením cestnou komunikáciou s priľahlými úsekmi cesty 1/19 pred a za mostným objektom v celkovej dĺžke úpravy 100,00m. Stavba pozostáva z nasledovných stavebných objektov: 101-0 0 Rekonštrukcia cesty I/19 102-0 0 Obchádzková trasa 201-00 Rekonštrukcia mosta ev. č.19-351 9. Navrhovateľ uvádza, že vzhľadom na skutočnosť, že predmetom zákazky sú stavebné práce musia byť podmienky účasti primerané a musia spĺňať požiadavky stanovené v § 38 ods. 5 zákona o verejnom obstarávaní, v súlade s ktorým podmienky účasti, ktoré verejný obstarávateľ a obstarávateľ určia na preukázanie splnenia finančného a ekonomického postavenia a technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti, musia byť primerané a musia súvisieť s predmetom zákazky alebo koncesie. Verejný obstarávateľ a obstarávateľ môžu vyžadovať od uchádzačov alebo od záujemcov minimálnu úroveň finančného a ekonomického postavenia alebo technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti. Zo znenia súťažných podkladov

navrhovateľa vyplýva, že Výrobňa obaľovacej zmesi nie je strojom a vybavením.

1. Navrhovateľ má za to, že uvedené položky predstavujú výrobné podniky/výrobne, v ktorých sa vyrábajú a spracovávajú obaľovacie zmesi, ako i betón, od ktorých stavebné spoločnosti odoberajú konkrétne produkty/materiály/stavebné hmoty, pričom následne stavebné spoločnosti použijú uvedené materiály pri vykonávaní stavebných prác, keďže stavebné spoločnosti disponujú dostatočným personálnym substrátom, ako i strojových a technickým vybavením na ich zabudovanie. Navrhovateľ uvádza, že väčšina stavebných spoločností naprieč spektrom v Slovenskej republike, ako i mimo územia Slovenskej republiky, nemajú vo vlastníctve, či prenájme dotknuté výrobné podniky, ale na základe osobitného zmluvného vzťahu (napr. zmluva o kúpe), t.j. subdodávateľského právneho vzťahu, odoberajú/kupujú konkrétne stavebné produkty/materiály/stavebné hmoty zodpovedajúce charakteristike stavebného diela, a ktoré následne stavebné spoločnosti zabudujú do stavby.
2. Požiadavky kontrolovaného, aby mal záujemca vo vlastníctve, či prenájme takéto výrobné podniky/výrobne sa teda vo vzťahu k charakteru predmetu zákazky javia

navrhovateľa ako neprimerané, keďže predmetom zákazky nie je dodanie materiálu, t.j. obaľovacích zmesí, či betónu, ale stavebné práce. 12. Navrhovateľ príkladmo uvádza, že pokiaľ existuje požiadavka, aby bolo pri výkone stavebných prác zapracované kamenivo, je neprijateľná požiadavka, aby záujemca mal vo vlastníctve, či v nájme lom alebo v prípade požiadavky, aby do diela boli zapracované prefabrikáty, je taktiež neprijateľná požiadavka, aby záujemca mal vo vlastníctve, či nájme certifikovanú výrobňu prefabrikátov a pod. Z vyššie uvedeného

navrhovateľa vyplýva, Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 3 že požiadavky kontrolovaného sa javia ako diskriminačné, keďže umelo zužujú okruh hospodárskych subjektov, ktorí majú možnosť zúčastniť sa verejného obstarávania, čím sa postupom kontrolovaného bráni čestnej hospodárskej súťaži. 13. Navrhovateľ uvádza, že v súlade s ust. § 10 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ a obstarávateľ sú povinní pri zadávaní zákaziek, koncesií a pri súťaží návrhov postupovať

tohto zákona.

1. Navrhovateľ uvádza, že v súlade s ust. § 10 ods. 2 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ a obstarávateľ musia dodržať princíp rovnakého zaobchádzania, princíp nediskriminácie hospodárskych subjektov, princíp transparentnosti, princíp proporcionality a princíp hospodárnosti a efektívnosti.
2. Navrhovateľ uvádza, že v súlade s ust. § 10 ods. 3 zákona o verejnom obstarávaní príprava a zadávanie zákaziek, koncesií a súťaže návrhov sa nesmú realizovať so zámerom nedovoleného uplatnenia výnimky z tohto zákona alebo narušenia hospodárskej súťaže bezdôvodným zvýhodnením alebo znevýhodnením určitých hospodárskych subjektov.
3. Navrhovateľ ďalej uvádza, že žiada kontrolovaného o vykonanie nápravy, a to tak, že kontrolovaný v súťažných podkladoch v podmienkach účasti A.2 uchádzačov bod
4. Podmienky účasti vo verejnom obstarávaní týkajúce sa technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti –

§ 34ods.1 písm.

j) bod 3.1.4 Minimálna požadovaná úroveň štandardov: Vymazal položku: - o výrobných a strojných zariadeniach na výrobu asfaltových zmesí a ich umiestnenie (zariadenie musí spĺňať požiadavku TKP časť 6) - o ostatných výrobných a strojných zariadeniach - betonárka tj. tak, aby podmienky účasti spĺňali požiadavky stanovené § 38 ods. 5, ako aj v § 10 ods. 2 a ods. 3 zákona o verejnom obstarávaní. 17. Navrhovateľ uvádza, že kontrolovaný listom č. SSC/645/2021/6331/VO-2362 zo dňa 10. 09. 2021 zamietol podanú žiadosť o nápravu s nasledovným odôvodnením: ,,

§ 38ods.

5 zákona o verejnom obstarávaní podmienky účasti, ktoré verejný určí na preukázanie splnenia technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti, musia byť primerané a musia súvisieť s predmetom zákazky alebo koncesie. Verejný obstarávateľ a obstarávateľ môžu vyžadovať od uchádzačov alebo od záujemcov minimálnu úroveň finančného a ekonomického postavenia alebo technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti. Minimálna požadovaná úroveň štandardov bola stanovená s prihliadnutím na predpokladanú hodnotu zákazky, lehotu uskutočnenia stavebných prác ako aj rozsah a charakter predmetu zákazky, ktorý bude spolufinancovaný z rozpočtu Európskej Únie. Stanovené podmienky účasti vytvárajú predpoklad, že plnenie zmluvy bude vykonávané len takým zmluvným partnerom, ktorý pre verejného obstarávateľa zabezpečí bezproblémové plnenie. Ide predovšetkým o to, aby uchádzač preukázal svoje schopnosti a skúsenosti úspešne realizovať predmet zákazky. Verejný obstarávateľ v plnej miere rešpektuje rozhodnutie Úradu pre verejné obstarávanie číslo 8606-6000/2019-OD z dňa 27.6.2019. V predmetnom rozhodnutí ide o konanie, ktoré je vyhodnocované ako nadlimitná reverzná súťaž. Vyhlásené verejné obstarávanie „I/19-351 Trhovište most“ podlieha superreveznému postupu tz. verejný obstarávateľ v zmysle § 112 ods. 6 (druhá veta) zákona o verejnom obstarávaní vyhodnotí splnenie podmienok účasti vo Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 4 verejnom obstarávaní v súlade s Výzvou na predkladanie ponúk a súťažnými podkladmi po vyhodnotení ponúk na základe kritérií na vyhodnotenie ponúk. Verejný obstarávateľ určí poradie uchádzačov na základe kritérií, následne vyhodnotí splnenie podmienok účasti na predmet zákazky u uchádzača ktorý sa umiestnil na prvom mieste v poradí s využitím inštitútu vysvetľovania. Verejný obstarávateľ na preukázanie splnenia podmienky účasti

§ 34ods.

1 písmeno j) ZVO požaduje údaje o strojovom, prevádzkovom alebo technickom vybavení, ktoré má uchádzač k dispozícii na uskutočňovanie predmetných stavebných prác. Vo fáze preukazovania splnenia podmienok účasti verejný obstarávateľ od uchádzačov žiada len údaje o vzťahu k predmetným strojom a zariadeniam. K týmto strojom a zariadeniam uchádzač uvedie „či ich vlastní alebo si ich prenajme alebo ich vlastní subdodávateľ“. Nevlastnenie strojových a výrobných zariadení nie je dôvodom na vylúčenie uchádzača. Doklady dajú verejnému obstarávateľovi obraz o technickom vybavení uchádzača, či je schopný si požadované stroje a výrobné zariadenia zabezpečiť a akým spôsobom. Verejný obstarávateľ v zmysle Súťažných podkladov Podmienky účasti týkajúce sa technickej a odbornej spôsobilosti a Zákona o verejnom obstarávaní upriamuje pozornosť žiadateľa na ustanovenia uvedené v Súťažných podkladoch (v zmysle ustanovení ZVO) na bod 3.2(zväzok 1, časť A.2 Podmienky účasti), t.z. uchádzač môže na preukázanie technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti využiť technické a odborné kapacity inej osoby, bez ohľadu na ich právny vzťah. V takom prípade musí uchádzač verejnému obstarávateľovi preukázať, že pri plnení zmluvy bude skutočne používať kapacity osoby, ktorej spôsobilosť využíva na preukázanie spôsobilosti. Uchádzač môže predbežne nahradiť doklady na preukázanie splnenia podmienok účasti JEDom

§ 39

zákona o VO alebo čestným vyhlásením

§ 114ods.

1 zákona o VO, a poskytne verejnému obstarávateľovi na požiadanie doklad alebo doklady, ktoré JED-om alebo čestným vyhlásením nahradil. V zmysle súťažných podkladov, zväzok 1, časť A 1. Pokyny pre vypracovanie ponuky, časť 1.1 Pokyny pre záujemcov / uchádzačov bod 4.7 c) - verejný obstarávateľ len úspešného uchádzača v rámci súčinnosti pred podpisom zmluvy s úspešným uchádzačom verejný obstarávateľ požaduje, aby úspešný uchádzač preukázal (zdokladoval) zabezpečenie Technicko-kvalitatívnych podmienok (TKP) platných na území SR - notifikované

Smernice EÚ č.98/34- dodávka asfaltových zmesí

TKP časť 6 Hutnené asfaltové zmesi. Úspešný uchádzač pred podpisom zmluvy o dielo preukáže - zdokladuje zabezpečenie dodávky asfaltových zmesí

TKP časť 6 Hutnené asfaltové zmesi. Dopravná vzdialenosť je limitovaná klimatickými podmienkami v mieste výroby a kladenia asfaltovej zmesi. Vzdialenosť obaľovacej súpravy od stavby (miesta kladenia asfaltovej zmesi ) musí byť dodržaná v zmysle požiadaviek uvedených v TKP. Úspešný uchádzač splnenie uvedenej požiadavky preukáže - zdokladuje. Dokladom sa rozumie zmluvné zabezpečenie (Zmluva o dodávke, zmluva o budúcej zmluve), doklad o vlastníctve - ak uchádzač je vlastníkom obaľovacej súpravy umiestnenej v limitovanej vzdialenosti od stavby, prípadne iný relevantný preukazný doklad, ktorým vie uchádzač preukázať zabezpečenie dodávky asfaltových zmesí. Technicko-kvalitatívne podmienky sú zverejnené na webovej stránke Slovenskej správy ciest, link: https://www.ssc.sk/sk/technicke-predpisy-rezortu /Zoznam-tkp-a-kl.ss.c“

1. Navrhovateľ v súvislosti s predmetnou podmienkou účasti v celom rozsahu zotrváva na podanej žiadosti o nápravu a má za to, že predmetná podmienka účasti je diskriminačná. Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 5
2. Navrhovateľ v súvislosti s namietanou podmienkou účasti dal do pozornosti dva rozsudky Najvyššího správního soudu ČR (ďalej len „NSS ČR“), a to č. j. 1 Afs 66/2012-64 a č.j. Afs 20/2013-47, ktoré sa týkajú uvedenej problematiky.
3. Z rozsudku č.j. Afs 20/2013-47

navrhovateľa vyplýva, že NSS ČR sa stotožnil s názorom krajského súdu, ktorý uviedol, že postupom verejného obstarávateľa, ktorý požadoval preukázať vlastníctvo výrobne asfaltového betónu, alebo zazmluvnenie takejto výrobne, došlo k obmedzeniu počtu dodávateľov, ktorí sa mohli o predmetnú verejnú zákazky uchádzať. Súd označil uvedenú požiadavku za skrytú formu neprípustnej diskriminácie, ktorá spočívala v tom, že niektorým dodávateľom bolo znemožnené uchádzať sa o verejnú zákazky stanovením takých podmienok účasti, kde požadovaná úroveň technickej spôsobilosti je zjavne neprimeraná vo vzťahu k veľkosti, zložitosti a technickej náročnosti konkrétnej verejnej zákazky. Samotná skutočnosť, že uchádzač vlastní výrobňu asfaltového betónu alebo má uzatvorenú s vlastníkom výrobne zmluvu o budúcej zmluve, verejnému obstarávateľovi nijako nezaručuje kvalitu poskytnutého asfaltového betónu, a teda riadne plnenie zákazky. Zárukou toho, že sa verejného obstarávania zúčastnia iba tí uchádzači, ktorí sú schopní po stránke technickej a materiálnej túto zákazku v prípade úspechu vo verejnom obstarávaní po pridelení verejnej zákazky aj reálne plniť, je

názoru súdu skôr predloženie zoznamu obdobných prác uskutočnených v posledných rokoch. Súd nepovažoval za nutné, aby uchádzač v predmetnom verejnom obstarávaní už vo fáze preukazovania splnenia podmienok účasti disponoval výrobňou asfaltového betónu alebo mal uzatvorenú s vlastníkom výrobne zmluvu o budúcej zmluve. 21. V rozsudku č. j. 1Afs 66/2012-64 sa

navrhovateľa uvádza, že za skrytú formu neprípustnej diskriminácie vo verejnom obstarávaní je potrebné považovať aj taký postup, keď verejný obstarávateľ znemožní niektorým dodávateľom uchádzať sa o verejnú zákazku nastavením takých požiadaviek týkajúcich sa technickej spôsobilosti, ktoré sú zjavne neprimerané vo vzťahu k veľkosti, zložitosti a technickej náročnosti konkrétnej verejnej zákazky. Niektorí dodávatelia majú v takomto prípade a priori znemožnenú účasť vo verejnom obstarávaní, napriek tomu, že by predmet verejnej zákazky mohli realizovať rovnako úspešne ako ostatní dodávatelia. Takýmto postupom sa znemožňuje dosiahnutie cieľa sledovaného zákonom o verejnom obstarávaní, a to zaistenie hospodárskej súťaže a konkurenčného prostredia medzi dodávateľmi. Súd ďalej uvádza, že primeranosť požiadavky na vlastníctvo výrobne alebo jej zmluvné zaistenie v čase verejného obstarávania je v takomto prípade dosť pochybná, nakoľko ide o požiadavku k pomerne malej časti dodávky materiálu v rámci veľkej zákazky. Takáto požiadavka by musela byť odôvodnená objektívnymi okolnosťami verejnej zákazky, resp. legitímnymi ekonomickými záujmami verejného obstarávateľa. NSS ČR v zhode s krajským súdom nenašiel žiadnu súvislosť medzi vlastníctvom alebo zmluvným zaistením výrobne vo fáze verejného obstarávania a kvalitou poskytnutej asfaltovej zmesi, resp. s riadnym plnením verejnej zákazky úspešným uchádzačom. Záruka riadneho plnenia verejnej zákazky by mala naopak vychádzať z požadovaného zoznamu obdobných prác uskutočnených uchádzačmi v minulých rokoch. Na jeho základe by mal verejný obstarávateľ usúdiť, či je ten ktorý uchádzač spôsobilý požadovanú zákazku riadne plniť. Z rozsudku ďalej vyplýva, že predmetná požiadavka na technickú spôsobilosť nemôže byť odôvodnená ani tým, že plnenie verejnej zákazky sa nezaobíde bez zaistenia dodávok produkovaných výrobňou asfaltových zmesí a že úspešný uchádzač by aj tak musel uzatvoriť zmluvu s výrobňou. Plnenie verejnej zákazky sa určite nezaobíde bez zaistenia dodávok celej rady ďalších materiálov a služieb, lebo úspešný uchádzač s veľkou pravdepodobnosťou nebude vlastniť doly na piesok, štrk, vápenec a Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 6 kamene alebo studne na vodu. NSS ČR nenašiel objektívne vysvetlenie, prečo verejný obstarávateľ kládol taký dôraz práve na asfaltové zmesi. 22. S predmetnou argumentáciou českých súdov sa

navrhovateľa stotožnil aj úrad v rozhodnutí č. 8606-6000/2019-OD zo dňa 27.06.2019. V rámci predmetného rozhodnutia nariadil úrad kontrolovanému odstrániť protiprávny stav, a to konkrétne: vykonať opravu v bode 3.3, Čl. 3 „Podmienky účasti vo verejnom obstarávaní týkajúce sa technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti –

§ 34

zákon o VO“, Časť 1.2 „Podmienky účasti uchádzačov“, Zväzku 1 „Pokyny pre uchádzačov“ súťažných podkladov, ako aj v nadväzujúcich ustanoveniach súťažných podkladovo vo forme odstránenia diskriminačných podmienok účasti týkajúcich sa predloženia údajov o strojovom, prevádzkovom alebo technickom vybavení, ktoré má uchádzač alebo záujemca k dispozícii na uskutočnenie stavebných prác vo vzťahu: i./ k stroju a vybaveniu na živičné práce - Výrobňa obaľovacej zmesi s automatickým dávkovaním celulóznych vlákien a automatickým dávkovaním tekutých prísad pre výrobu SMA, ii/ k inému špeciálnemu stroju a vybaveniu - Betonáreň s hodinovým výkonom min 80m3/b 2 ks, alebo ekvivalent iného počtu betonárok s požadovaným celkových výkonom 200m3/b a to tak, aby z uvedených ustanovení súťažných podkladov nevyplývala uchádzačom povinnosť predloženia údajov k vyššie uvedenému strojovému vybaveniu pod bodom i., ii. tohto rozhodnutia na preukázanie splnenia podmienok účasti. 23. Úrad

navrhovateľa v rámci svojej argumentácie k diskriminačnému charakteru vyžadovania výrobne obaľovacej zmesi už v rámci podmienok účasti technickej a odbornej spôsobilosti poukázal na nasledovné: Pokiaľ ide o tvrdenie kontrolovaného, že nevyžadoval vlastníctvo alebo nájom výrobne obaľovacích zmesí a betonárne, ale uvedenú podmienku účasti mohli uchádzači preukázať aj prostredníctvom inej osoby, úrad uvádza, že ani táto skutočnosť nič nemení na tom, že postupom kontrolovaného došlo k obmedzeniu počtu dodávateľov / uchádzačov, a to z toho dôvodu, že vlastníkmi týchto výrobni obaľovacích zmesí a betonárni sú často veľké stavebné spoločnosti, ktoré sa rovnako majú / mohli mať záujem zúčastniť predmetnej zákazky a preto nie sú motivovaní s inými záujemcami / uchádzačmi uzatvoriť zmluvu, ktorou by títo preukazovali splnenie podmienok účasti. V kontexte uvedeného je potrebné uviesť, že verejný obstarávateľ je povinný obmedziť rozsah požadovaných podmienok len na tie, ktoré bezprostredne súvisia s predmetom zákazky, a ktoré nie sú neprimerané k veľkosti, zložitosti a technickej náročnosti konkrétnej zákazky. V prípade kontrolovaným stanovenej podmienky technickej spôsobilosti, nemožno hovoriť, že by požadovanie predloženia dokladov o strojovom, prevádzkovom alebo technickom vybavení, ktoré má uchádzač alebo záujemca k dispozícií na uskutočnenie stavebných prác alebo na poskytnutie služby, v prípade výrobne obaľovacích zmení a betonárne bolo primerané s ohľadom na veľkosť, zložitosť a náročnosť predmetnej zákazky. Takto stanovená podmienka technickej spôsobilosti je neodôvodnená a neprimeraná z hľadiska potrieb kontrolovaného. Podmienky účasti musia byť splniteľné, nediskriminačné, transparentné, jasné, primerané a stanovené vždy vo vzťahu k predmetu zákazky. Úrad má za to, že nebolo nevyhnutné, aby uchádzač v predmetnom verejnom obstarávaní už vo fáze preukazovania splnenia podmienok účasti disponoval výrobňou obaľovacej zmesi a betonárňou alebo mal uzatvorenú s vlastníkmi zmluvu o nájme, resp. zmluvu o budúcej zmluve. 24. V kontexte vyššie uvedeného je

názoru navrhovateľa jednoznačne preukázané, že rozhodovacia prax považuje v prípade požiadavky na predloženie dokladov o dispozícií Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 7 výrobne obaľovacích zmení a betonárne za diskriminačnú podmienku účasti technickej a odbornej spôsobilosti.

1. S poukazom na tvrdenia uvedené v tejto námietke, ako aj v podanej žiadosti o nápravu navrhovateľ žiada, aby úrad nariadil kontrolovanému odstrániť protiprávny stav a to nariadil kontrolovanému vykonať opravu časti A.2 súťažných podkladov bod 3.1.4 vo forme nariadenia odstránenia požiadavky na predloženie nasledovných položiek:
2. a) o výrobných a strojných zariadeniach na výrobu asfaltových zmesí a ich umiestnenie (zariadenie musí spĺňať požiadavku TKP časť 6)
3. b) o strojových zariadeniach na pokládku asfaltových zmesí (v zmysle TKP). Začiatok konania o preskúmanie úkonov kontrolovaného 26.

§ 171ods.

1 zákona o verejnom obstarávaní sa konanie o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok začína dňom doručenia námietok úradu. Na základe uvedeného úrad konštatuje, že predmetné konanie o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok začalo dňa 16. 09. 2021. 27.

§ 173ods.

1 písm. a) zákona o verejnom obstarávaní je kontrolovaný povinný doručiť úradu písomné vyjadrenie k podaným námietkam a kompletnú dokumentáciu

§ 24

v origináli do siedmich dní odo dňa doručenia námietok, ak ide o konanie o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok. Dňa

2. 2021 kontrolovaný doručil úradu písomného vyjadrenia k podaným námietkam a dokumentáciu k predmetnému verejnému obstarávaniu a zároveň zriadil v prospech úradu prístup do elektronického prostriedku použitého na elektronickú komunikáciu. Písomné vyjadrenie kontrolovaného k námietkam navrhovateľa
3. Kontrolovaný k podaným námietkam uvádza, že navrhovateľ uviedol ako dôkaz na podanie námietky rozsudok č.j. Afs 20/2013-47 z dňa 27.06.2013, ktorý vydal Nejvyšší správní soud České republiky. Kontrolovaný chce poukázať, že v predmetnom rozsudku námietky smerovali na: ,,zadavatele, který požadoval doložit vlastnictví obalovny na dodávku obalovaných smĕsí, případné smluvní zajištĕní takové obalovny“.
4. Kontrolovaný uvádza, že v predmetnej podlimitnej súťaži bez využitia elektronického trhoviska na uskutočnenie stavebných prác „I/19 - 351 Trhovište most“ (PL-06/21), súťažné podklady, zväzok 1 Pokyny pre záujemcov / uchádzačov, časť A 2.Podmienky účasti, bod 3.1.4

§ 34ods.

1 písmeno j), požaduje údaje o strojovom, prevádzkovom alebo technickom vybavení, ktoré má uchádzač k dispozícii na uskutočňovanie predmetných stavebných prác. K týmto strojom a zariadeniam uchádzač uvedie „či ich vlastní alebo si ich prenajme alebo ich vlastní subdodávateľ“. Nevlastnenie strojných a výrobných zariadení nie je

kontrolovaného dôvodom na vylúčenie uchádzača. Požadované údaje dajú verejnému obstarávateľovi obraz o technickom vybavení uchádzača, či je schopný si požadované strojné a výrobné zariadenia potrebné k realizácii predmetných stavebných prác zabezpečiť a akým spôsobom.

1. Kontrolovaný ďalej vo vyjadrení uvádza, že v zmysle súťažných podkladov, zväzok 1, časť A
2. Pokyny pre vypracovanie ponuky, časť 1.1 Pokyny pre záujemcov / uchádzačov bod 4.7 vyžaduje súčinnosť potrebnú na uzavretie zmluvy s úspešným uchádzačom, c) pred podpisom zmluvy s úspešným uchádzačom verejný obstarávateľ požaduje, aby úspešný uchádzač preukázal (zdokladoval) zabezpečenie Technicko-kvalitatívnych podmienok (TKP) platných Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 8 na území SR - notifikované

Smernice EÚ č.98/34 - dodávka asfaltových zmesí

TKP časť 6 Hutnené asfaltové zmesi. 31. Úspešný uchádzač pred podpisom zmluvy o dielo

kontrolovaného preukáže, zdokladuje zabezpečenie dodávky asfaltových zmesí

TKP časť 6 Hutnené asfaltové zmesi. Dopravná vzdialenosť je limitovaná klimatickými podmienkami v mieste výroby a kladenia asfaltovej zmesi. Vzdialenosť obaľovacej súpravy od stavby (miesta kladenia asfaltovej zmesi) musí byť

kontrolovaného dodržaná v zmysle požiadaviek uvedených v TKP. Úspešný uchádzač splnenie uvedenej požiadavky preukáže, zdokladuje. Dokladom sa

kontrolovaného rozumie zmluvné zabezpečenie (Zmluva o dodávke, zmluva o budúcej zmluve), doklad o vlastníctve - ak uchádzač je vlastníkom obaľovacej súpravy umiestnenej v limitovanej vzdialenosti od stavby, prípadne iný relevantný preukazný doklad, ktorým vie uchádzač preukázať zabezpečenie dodávky asfaltových zmesí. Technicko-kvalitatívne podmienky sú zverejnené na webovej stránke Slovenskej správy ciest, link: https://www.ssc.sk/sk/technicke-predpisy-rezortu/Zoznam-tkp-a-kl.ssc . 32. V predmetnom citovanom rozsudku č. j. 1 Afs 20/2008 - 152 je

kontrolovaného výslovne uvedené: „není možné požadovať po zadavatelích, aby jimi vyžadované kvalifikační předpokiady mĕly na všechny potencionální uchazeče stejné dopady. Takovýto požadavek by ostatnĕ nebyl ani reálnĕ možný a byl by v rozporu se smyslem kvalifikačních predpokladu, ktorým je zajistit práve to, aby nabídku podali pouze uchazeči způsobilí ke splnĕni veřejné zakázky. Odvrácanou stranou stanovení kvalifikačních pŕedpokladů je tedy selekce tĕch uchazečů, kteří ke splnĕní veřejné zakázky způsobilí nejsou, pričemž o takovéto (legitimnímí ekonomickými zájmy podložené) selekci nelze v žádném připadĕ hovořit jako o skryté diskriminaci.“

1. Kontrolovaný ďalej poukazuje na metodické usmernenie úradu č. 7137-5000/2019 z dňa 24.04.2019, kde sa uvádza: „Z ustanovenia § 38 ods. 5 zákona o verejnom obstarávaní vyplýva, že pokiaľ sa verejný obstarávateľ rozhodne určiť podmienky účasti týkajúce sa technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti, určené podmienky musia byť primerané a musia súvisieť s predmetom zákazky alebo koncesie. Zároveň je verejný obstarávateľ a obstarávateľ v súvislosti so stanovenými podmienkami účasti oprávnený určiť aj minimálnu úroveň, od ktorej bude považovať konkrétnu požiadavku za splnenú. V neposlednom rade je taktiež nevyhnutné, aby zo stanovených požiadaviek jednoznačne vyplýval aj spôsob ich preukazovania. Určenie podmienok účasti týkajúcich sa technickej alebo odbornej spôsobilosti ako aj požadovanej minimálnej úroveň je plne v kompetencii verejného obstarávateľa/ obstarávateľa. Úrad má za to, že je potrebné stanoviť také podmienky účasti týkajúce sa technickej alebo odbornej spôsobilosti, ktoré vytvárajú predpoklad, že plnenie zmluvy bude vykonávané len takým zmluvným partnerom, ktorý pre verejného obstarávateľa alebo obstarávateľa zabezpečí bezproblémové plnenie. Ide predovšetkým o to, aby uchádzač, resp. záujemca preukázal svoje schopnosti a skúsenosti úspešne realizovať predmet zákazky.“
2. Kontrolovaný ďalej poukazuje na metodické usmernenie úradu č. 12582-5000/2017 z dňa 25.07.2017, kde sa uvádza, cit.: ,,Účelom inštitútu podmienok účasti je

kontrolovaného nastavenie pravidiel, ktoré umožňujú preskúmať spôsobilosť uchádzačov alebo záujemcov s cieľom umožniť súperenie o zákazku iba spôsobilým hospodárskym subjektom, u ktorých existuje predpoklad riadneho plnenia zákazky. Z tohto pohľadu predstavujú podmienky účasti eliminačné kritériá, ktoré v prípade ich nesplnenia zo strany uchádzačov alebo záujemcov Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 9 rezultujú v ich vylúčení z verejného obstarávania. Z uvedeného dôvodu je pri koncipovaní podmienok účasti potrebné brať do úvahy ich primeranosť a spojitosť s predmetom zákazky“.

1. Kontrolovaný uvádza, že stanovil minimálnu požadovanú úroveň primerane druhu, rozsahu a zložitosti predmetu zákazky. Kontrolovaný uvádza, že nerozporuje tvrdenie, že splnenie verejnej zákazky sa iste nezaobíde bez zaistenia dodávok celej rady ďalších materiálov a služieb, lebo vybraný uchádzač s veľkou pravdepodobnosťou nebude vlastniť bane na piesok, štrk, vápenec a pod., tie ale vplyvom času a teploty nepodliehajú znehodnoteniu materiálu, ktorý môže mať uchádzač už na sklade. No kontrolovaný poukazuje na technickú, hospodárnu a hlavne časovú stránku realizácie predmetu zákazky pri dodávkach betónu a asfaltových zmesí a ich umiestnenie, kde musia byť dodržané platné technicko-kvalitatívne podmienky (TKP) vydané Ministerstvom dopravy a výstavby Slovenskej republiky.
2. Predmet zákazky musí

kontrolovaného spĺňať technické podmienky (TP), technickokvalitatívne podmienky (TKP) a technické špecifikácie (TŠ) uvádzané v rozhodnutiach, povoleniach, pri zadávaní zákaziek, posudzovaní dokumentácie, ktoré sú k dispozícii na webovej stránke Slovenskej správy ciest: https://www.ssc.sk/sk/technicke-predpisyrezortu/zoznam-tp.ssc . Technicko-kvalitatívne podmienky uvedené v súťažných podkladoch zväzok 3 časť 3.1 Technicko-kvalitatívne podmienky všeobecné a časť 3.2 Technickokvalitatívne podmienky zvláštne budú

kontrolovaného súčasťou Zmluvy o dielo. 37. Technicko-kvalitatívne podmienky schválené Ministerstvom dopravy a výstavy Slovenskej republiky a ostatné technické podmienky (TP) sa

kontrolovaného podpísaním Zmluvy o dielo stávajú pre dielo záväznými. TKP a ostatné TP a technické špecifikácie (TŠ) vymedzujú vzťahy a spoluprácu medzi objednávateľom a zhotoviteľom v oblasti zabezpečenia realizácie stavieb pozemných komunikácii a splnenia požiadaviek na kvalitu stavebného diela pri realizácii stavieb pozemných komunikácií, požiadavky objednávateľa na dokumenty potrebné pre úradné schválenie a požiadavky na dokumenty potrebné k prebratiu diela. Slúžia obom stranám ako záväzný doklad o stanovených technologických postupoch, kvalitatívnych a projektových parametroch, ich kontrole, posudzovaní a hodnotení výslednej kvality vykonaných prác. Obsahujú

kontrolovaného zásady technologických postupov a technických požiadaviek väčšiny prác, ktoré sa vyskytujú pri bežných stavbách v odbore pozemných komunikácií s tým, že sa v detailoch odvolávajú na technické normy, smernice alebo iné predpisy normatívneho charakteru.

1. V zmysle TKP 6 Hutnené asfaltové zmesi (účinné od 20.12.2019), článok 8 Strojové vybavenie. Strojným vybavením je 8.1 Výrobňa asfaltových zmesí (VAZ), 8.2 Vozidlá, 8.3 Finišery, 8.4 Hutniace mechanizmy. VAZ musí zabezpečiť prostredníctvom systému riadenia výroby stabilnú výrobu asfaltovej zmesi, v toleranciách stanovených pre daný typ zmesi v STN EN 13108-
2. Výrobca asfaltovej zmesi musí dodržať podmienky na kalibráciu a údržbu zariadenia v zmysle STN EN 13108-
3. Na prepravu asfaltovej zmesi na stavbu sa môžu použiť len vozidlá s utesnenou, hladkou a čistou kovovou korbou. Každé vozidlo sa musí vybaviť plachtou alebo iným vhodným zariadením na ochranu zmesi proti dažďu a jej ochladzovaniu pri preprave. Na rozprestieranie asfaltovej zmesi sa môžu použiť len finišery umožňujúce položenie asfaltovej zmesi v parametroch predpísaných v PD (hrúbka, priečny a pozdĺžny sklon) a vybavené vibračným a hutniacim trámom.
4. Na dosiahnutie požadovanej miery zhutnenia sa

kontrolovaného musia použiť hladké, pneumatikové, vibračné alebo kombinované valce v dobrom technickom stave a musia zabezpečovať plynulosť zmeny smeru jazdy bez spätného trhnutia. V zmysle TKP 6, článok 9 Stavebné práce sú 9.1 Výroba asfaltovej zmesi, 9.2 Doprava asfaltových zmesí, 9.3 Úprava Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 10 podkladu, 9.4 Klimatické podmienky, 9.5 Rozprestieranie zmesi, 9.6 Zhutňovanie zmesí. Rozprestretá asfaltová zmes sa hutní pri čo najvyšších teplotách. Zhutňovanie sa odporúča ukončiť pri teplote najmenej 90°C pri nemodifikovaných asfaltoch a pri teplote 110°C až 150°C pri modifikovaných asfaltoch. Rozprestretie asfaltovej zmesi je podmienené primeranou teplotou vzduchu za posledných 24 hodín a nesmie klesnúť pod +/-0°C, resp. pod +3°C pri modifikovaných asfaltoch. Doprava asfaltových zmesí je

kontrolovaného limitovaná klimatickými podmienkami v mieste výroby a kladenia asfaltovej zmesi. Vzdialenosť stavby od VAZ pre asfaltové zmesi nesmie byť väčšia ako 60 km, resp. pri časovom vyjadrení nesmie doprava asfaltových zmesí trvať viac ako 90 minút.

1. Kontrolovaný uvádza, že pri vypracovaní súťažných podkladov postupoval so všetkou vážnosťou a zodpovednosťou. Technicko-kvalitatívne podmienky sú vydané Ministerstvom dopravy a výstavby Slovenskej republiky, Sekciou cestnej dopravy a pozemných komunikácií, osobité TKP 6 Hutnené asfaltové zmesi a platia pre použitie hutnených asfaltových zmesí v konštrukčných vrstvách vozovky cestného staviteľstva. Technické predpisy MDV SR sú spracované v súlade s platnými normami (STN EN, STN) a schválenými technickými podmienkami, s cieľom optimálneho a racionálneho riešenia predovšetkým z hľadiska kvality, hospodárnosti, jednotnosti parametrov, životnosti a bezpečnosti pri realizácii objektov a stavieb pozemných komunikácii, pri stavbe ktorých (ale nielen) sa dajú použiť hutnené asfaltové zmesi. TKP vydané Ministerstvom výstavby a dopravy Slovenskej republiky sú pre kontrolovaného (investor stavby) záväzné.
2. V zmysle vyššie uvedeného a ustanovení uvedených v TKP, kontrolovaný pri stanovení podmienok účasti týkajúcich sa technickej alebo odbornej spôsobilosti

§ 34ods.

1 písmeno

1. j)zákona o verejnom obstarávaní - údaje o strojovom, prevádzkovom alebo technickom vybavení, ktoré má uchádzač k dispozícii na uskutočnenie stavebných prác požadoval v minimálnej úrovni štandardov údaje:
2. a)o výrobných a strojných zariadeniach na výrobu asfaltových zmesí a ich umiestnenie;
3. b)o strojových zariadeniach;
4. c)o dopravných prostriedkoch;
5. d)o ostatných výrobných a strojných zariadeniach, s uvedením, či sú vo vlastníctve uchádzača, alebo ich prenajme alebo ich bude používať subdodávateľ. Kontrolovaný uvádza, že stanovenou podmienkou účasti (

§ 34ods.

1 písmeno j) zákona o verejnom obstarávaní) a požadovanou minimálnou úrovňou štandardov smeroval k zabezpečeniu výberu budúceho zhotoviteľa stavby, ktorý má dostatočné skúsenosti s realizáciou stavieb obdobného charakteru a rozsahu ako je predmet zákazky a disponuje potrebným technickým a strojovým vybavením a kvalifikovaným personálom potrebným na zhotovenie stavby „I/19 - 351 Trhovište most“.

1. Kontrolovaný uvádza, že v plnej miere rešpektuje rozhodnutie úradu č. 8606-6000/2019-OD zo dňa 27.6.
2. V predmetnom rozhodnutí ide o konanie, ktoré je vyhodnocované ako nadlimitná reverzná súťaž. Vyhlásené verejné obstarávanie „I/19-351 Trhovište most“ (PL06/21) podlieha superreveznému postupu, tz. verejný obstarávateľ v zmysle § 112 ods. 6 (druhá veta) zákona o verejnom obstarávaní vyhodnotí splnenie podmienok účasti vo verejnom obstarávaní v súlade s Výzvou na predkladanie ponúk a súťažnými podkladmi po vyhodnotení ponúk na základe kritérií na vyhodnotenie ponúk. Verejný obstarávateľ určí poradie uchádzačov na základe kritérií, následne vyhodnotí splnenie podmienok účasti na predmet zákazky u uchádzača ktorý sa umiestnil na prvom mieste v poradí s využitím inštitútu vysvetľovania.
3. Vo fáze preukazovania splnenia podmienok účasti kontrolovaný od uchádzačov žiada len údaje o vzťahu k predmetným strojom a zariadeniam. Nevlastnenie strojových a výrobných zariadení nie je

kontrolovaného dôvodom na vylúčenie uchádzača. Doklady dajú Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 11 verejnému obstarávateľovi obraz o technickom vybavení uchádzača, či je schopný si požadované stroje a výrobné zariadenia zabezpečiť a akým spôsobom. 44. Prehlásenie navrhovateľa uvedené v žiadosti o nápravu v časti záujmu zúčastniť sa verejného obstarávania je

kontrolovaného sporné, nakoľko do dňa podania námietok nebol zapísaný v Registri partnerov verejného sektora (§ 11 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní). 45. Predmetná zákazka na uskutočnenie stavebných prác je

kontrolovaného financovaná z prostriedkov EÚ prioritná os 6 - Cestná infraštruktúra a je súčasťou projektu Výstavba a zlepšenie bezpečnostných parametrov mostov na cestách I. triedy 2. etapa v PO a KE kraji. 46. Kontrolovaný uvádza, že plne postupuje

§ 10ods.

2 zákona o verejnom obstarávaní a dodržiava všetky princípy hospodárskej súťaže. Princíp nediskriminácie hospodárskych subjektov je

kontrolovaného špecifickým vyjadrením zásady rovnakého zaobchádzania. Čiže u všetkých uchádzačov musí byť rovnaký výklad tej istej skutočnosti, musí rovnako posudzovať splnenie podmienok účasti a verejný obstarávateľ sa nesmie odkloniť od požiadaviek, ktoré určil. Zistenia úradu Z predloženej dokumentácie k predmetnému verejnému obstarávaniu úrad zistil nasledovné skutočnosti:

1. Kontrolovaný vyhlásil verejné obstarávanie na predmet zákazky „Cesta I/19 – 351 Trhovište most“, vo Vestníku verejného obstarávania č. 201/2021 dňa
3. 2021 pod značkou 42088 - WYP. V závislosti od predmetu zákazky, typu kontrolovaného a predpokladanej hodnoty zákazky vo výške 351 000,00 Eur bez DPH, ide o podlimitnú zákazku na stavebné práce. Dňa
5. 2021 doručil navrhovateľ kontrolovanému žiadosť o nápravu, ktorá bola vybavená listom „Oznámenie o výsledku vybavenia žiadosti o nápravu“ odoslaným/doručeným prostredníctvom systému EVO dňa
8. Dňa
10. 2021 navrhovateľ doručil námietky úradu v elektronickej podobe

osobitného predpisu2 a kontrolovanému v elektronickej podobe smerujúce

§ 170ods.

3 písm.

1. b)zákona o verejnom obstarávaní proti podmienkam uvedeným v iných dokumentoch potrebných na vypracovanie žiadosti o účasť, ponuky alebo návrhu poskytnutých kontrolovaným. 48. V bode 3. „Podmienky účasti týkajúce sa technickej alebo odbornej spôsobilosti“, podbod 3.1 „Uchádzač preukáže technickú a odbornú spôsobilosť v zmysle § 34 ods. 1 písm. b), g), i), j),
2. h)zákona o VO nasledovnými dokladmi“, 3.1.4 Zväzku 1 „Pokyny pre záujemcov/uchádzačov“, časť A.2 ,,Podmienky účasti“ súťažných podkladov kontrolovaný vyžadoval, cit.: „3.1.4

§ 34ods.1 písm.

j) - údajmi o strojovom, prevádzkovom alebo technickom vybavení, ktoré má uchádzač k dispozícii na uskutočnenie stavebných prác. Minimálna požadovaná úroveň štandardov: Uchádzač predloží zoznam s uvedením požadovaných údajov

bodu 3.1.4. Predložený zoznam musí obsahovať údaje: Zákon č. 305/2013 Z. z. o elektronickej podobe výkonu pôsobnosti orgánov verejnej moci a o zmene a doplnení niektorých zákonov (zákon o e-Governmente) v znení neskorších predpisov 2 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 12

1. a)o výrobných a strojných zariadeniach na výrobu asfaltových zmesí a ich umiestnenie (zariadenie musí spĺňať požiadavku TKP časť 6)
2. b)o strojových zariadeniach na pokládku asfaltových zmesí (v zmysle TKP)
3. c)o dopravných prostriedkoch (nákladné vozidlá)
4. d)o ostatných výrobných a strojných zariadeniach (betonárka, hutniaca technika, stroje na úpravu podkladových konštrukcií vozovky, stroje na zemné práce) k týmto strojom a zariadeniam uchádzač uvedie: - popis (Typ/Značka/Model/Výkon/kapacita) - počet ks, vek (roky) - či je vo vlastníctve, % podiel vlastníctva (V) alebo si ho prenájme (P) alebo ho vlastní subdodávateľ (S) - krajina pôvodu Tento dokument musí podpísať oprávnená osoba uchádzača. Uchádzač môže použiť vzor s údajmi o strojovom a technickom vybavení, Formulár č. 5.“ 49. Navrhovateľ dňa 07. 09. 2021 doručil kontrolovanému prostredníctvom systému EVO „Žiadosť o nápravu“, v ktorej namietal, cit.: ,,(...) V nadväznosti na vyššie uvedené žiadateľ uvádza, že:
5. a)o výrobných a strojných zariadeniach na výrobu asfaltových zmesí a ich umiestnenie (zariadenie musí spĺňať požiadavku TKP časť 6)
6. d)o ostatných výrobných a strojných zariadeniach (betonárka) je potrebné uviesť, že predmetom zákazky je dodanie stavebných prác súvisiacich s rekonštrukciou stavby I/19 - 351 Trhovište most. Účelom navrhovanej činnosti je realizovať navrhovanú stavbu s cieľom odstrániť nevyhovujúci stav a tým zvýšiť plynulosť a bezpečnosť dopravy a zabezpečiť bezpečnosť účastníkov cestnej premávky. Cieľom stavby je rekonštrukcia, odstránenie mosta č.19-351 a stavebná úprava priľahlého úseku cesty I/19 kvôli zabezpečeniu bezpečnosti cestnej premávky na tomto cestnom ťahu. Stavba rieši celkovú rekonštrukciu formou odstránenia mostného objektu č.351 a nahradením cestnou komunikáciou s priľahlými úsekmi cesty I/19 pred a za mostným objektom v celkovej dĺžke úpravy 100,00m. Stavba pozostáva z nasledovných stavebných objektov: 101-00 Rekonštrukcia cesty I/19 102-00 Obchádzková trasa 201-00 Rekonštrukcia mosta ev. č. 19-351 Žiadateľ uvádza, že vzhľadom na skutočnosť, že predmetom zákazky sú stavebné práce musia byť podmienky účasti primerané a musia spĺňať požiadavky stanovené v § 38 ods. 5 ZoVO, v súlade s ktorým podmienky účasti, ktoré verejný obstarávateľ a obstarávateľ určia na preukázanie splnenia finančného a ekonomického postavenia a technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti, musia byť primerané a musia súvisieť s predmetom zákazky alebo koncesie. Verejný obstarávateľ a obstarávateľ môžu vyžadovať od uchádzačov alebo od záujemcov minimálnu úroveň finančného a ekonomického postavenia alebo technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti. Zo znenia súťažných podkladov vyplýva, že Výroba asfaltových zmesi a betonárka nie je strojom a vybavením. Uvedené položky predstavujú výrobné podniky/výrobne, v ktorých sa vyrábajú a spracovávajú obaľovacie/asfaltové zmesi, ako i betón, od ktorých stavebné spoločnosti odoberajú konkrétne Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 13 produkty/materiály/stavebné hmoty, pričom následne stavebné spoločnosti použijú uvedené materiály pri vykonávaní stavebných prác, keďže stavebné spoločnosti disponujú dostatočným personálnym substrátom, ako i strojových a technickým vybavením na ich zabudovanie. Žiadateľ uvádza, že väčšina stavebných spoločností naprieč spektrom v Slovenskej republike, ako i mimo územia Slovenskej republiky, nemajú vo vlastníctve, či prenájme dotknuté výrobné podniky, ale na základe osobitného zmluvného vzťahu (napr. zmluva o kúpe), t.j. subdodávateľského právneho vzťahu, odoberajú/kupujú konkrétne stavebné produkty/materiály/stavebné hmoty zodpovedajúce charakteristike stavebného diela, a ktoré následne stavebné spoločnosti tieto zabudujú do stavby. Požiadavky verejného obstarávateľa, aby mal záujemca vo vlastníctve, či prenájme takéto výrobné podniky/výrobne sa teda vo vzťahu k charakteru predmetu zákazky javia ako neprimerané, keďže predmetom zákazky nie je dodanie materiálu, t.j. obaľovacích zmesí, či betónu, ale stavebné práce. Žiadateľ príkladmo uvádza, že pokiaľ existuje požiadavka, aby bolo pri výkone stavebných prác zapracované kamenivo, je neprijateľná požiadavka, aby záujemca mal vo vlastníctve, či v nájme lom alebo v prípade požiadavky, aby do diela boli zapracované prefabrikáty, je taktiež neprijateľná požiadavka, aby záujemca mal vo vlastníctve, či nájme certifikovanú výrobňu prefabrikátov a pod. Z vyššie uvedeného tiež vyplýva, že požiadavky verejného obstarávateľa sa javia ako diskriminačné, keďže umelo zužujú okruh hospodárskych subjektov, ktorí majú možnosť zúčastniť sa verejného obstarávania, čím sa postupom verejného obstarávateľa bráni čestnej hospodárskej súťaži. V súlade s ust. § 10 ods. 1 ZoVO verejný obstarávateľ a obstarávateľ sú povinní pri zadávaní zákaziek, koncesií a pri súťaži návrhov postupovať

tohto zákona. V súlade s ust.§ 10 ods. 2 ZoVO verejný obstarávateľ a obstarávateľ musia dodržať princíp rovnakého zaobchádzania, princíp nediskriminácie hospodárskych subjektov, princíp transparentnosti, princíp proporcionality a princíp hospodárnosti a efektívnosti. V súlade s ust. § 10 ods. 3 ZoVO príprava a zadávanie zákaziek, koncesií a súťaže návrhov sa nesmú realizovať so zámerom nedovoleného uplatnenia výnimky z tohto zákona alebo narušenia hospodárskej súťaže bezdôvodným zvýhodnením alebo znevýhodnením určitých hospodárskych subjektov. Žiadateľ žiada verejného obstarávateľa o vykonanie nápravy, a to tak, že verejný obstarávateľ v súťažných podkladoch v podmienkach účasti A.2 uchádzačov bod 3. Podmienky účasti vo verejnom obstarávaní týkajúce sa technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti

§ 34ods.1 písm.

1. j)bod 3.1.4 Minimálna požadovaná úroveň štandardov: Vymazal položku: - o výrobných a strojných zariadeniach na výrobu asfaltových zmesí a ich umiestnenie (zariadenie musí spĺňať požiadavku TKP časť 6) - o ostatných výrobných a strojných zariadeniach - betonárka Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 14 t.j. tak, aby podmienky účasti spĺňali požiadavky stanovené § 38 ods. 5, ako aj v § 10 ods. 2 a ods. 3 zákona o verejnom obstarávaní.“ 50. Kontrolovaný dňa 10. 09. 2021 doručil navrhovateľovi ,,Oznámenie o zamietnutí žiadosti o nápravu“ v rámci ktorej uviedol, cit.: ,,(...) Verejný obstarávateľ po vyhodnotení skutočnosti uvedených v návrhu žiadateľa na vybavenie žiadosti o nápravu žiadosť z a m i e t a. Odôvodnenie Žiadosť o nápravu - nárok žiadateľa na vybavenie žiadosti - bod 2 (§ 34 ods. 1 písm.
2. j)ZVO) Žiadateľ žiada verejného obstarávateľa o vykonanie nápravy, a to tak, že verejný obstarávateľ v súťažných podkladoch v podmienkach účasti A.2 uchádzačov bod 3. Podmienky účasti vo verejnom obstarávaní týkajúce sa technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti -

§ 34ods.

1 písm.

1. j)bod 3.1.4 Minimálna požadovaná úroveň štandardov: Vymazal položku: - o výrobných a strojových zariadeniach na výrobu asfaltových zmesí a ich umiestnenie (zariadenie musí spĺňať požiadavky TKP časť 6) - o ostatných výrobných a strojových zariadeniach – betonárka II. Výsledok vybavenia žiadosti o nápravu - bod 2 (§ 34 ods. 1 písm
2. j)ZVO)

§ 38ods.

5 zákona o verejnom obstarávaní podmienky účasti, ktoré verejný určí na preukázanie splnenia technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti, musia byť primerané a musia súvisieť s predmetom zákazky alebo koncesie. Verejný obstarávateľ a obstarávateľ môžu vyžadovať od uchádzačov alebo od záujemcov minimálnu úroveň finančného a ekonomického postavenia alebo technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti. Minimálna požadovaná úroveň štandardov bola stanovená s prihliadnutím na predpokladanú hodnotu zákazky, lehotu uskutočnenia stavebných prác ako aj rozsah a charakter predmetu zákazky, ktorý bude spolufinancovaný z rozpočtu Európskej Únie. Stanovené podmienky účasti vytvárajú predpoklad, že plnenie zmluvy bude vykonávané len takým zmluvným partnerom, ktorý pre verejného obstarávateľa zabezpečí bezproblémové plnenie. Ide predovšetkým o to, aby uchádzač preukázal svoje schopnosti a skúsenosti úspešne realizovať predmet zákazky. Verejný obstarávateľ v plnej miere rešpektuje rozhodnutie Úradu pre verejné obstarávanie číslo 8606-6000/2019-0 D z dňa 27.6.2019. V predmetnom rozhodnutí ide o konanie, ktoré je vyhodnocované ako nadlimitná reverzná súťaž. Vyhlásené verejné obstarávanie „I/19-351 Trhovište most“ podlieha superreveznému postupu tz. verejný obstarávateľ v zmysle § 112 ods. 6 (druhá veta) zákona o verejnom obstarávaní vyhodnotí splnenie podmienok účasti vo verejnom obstarávaní v súlade s Výzvou na predkladanie ponúk a súťažnými podkladmi po vyhodnotení ponúk na základe kritérií na vyhodnotenie ponúk. Verejný obstarávateľ určí poradie uchádzačov na základe kritérií, následne vyhodnotí splnenie podmienok účasti na predmet zákazky u uchádzača ktorý sa umiestnil na prvom mieste v poradí s využitím inštitútu vysvetľovania. Verejný obstarávateľ na preukázanie splnenia podmienky účasti

§ 34ods.

1 písmeno j) ZVO požaduje údaje o strojovom, prevádzkovom alebo technickom vybavení, ktoré má uchádzač k dispozícii na uskutočňovanie predmetných stavebných prác. Vo fáze preukazovania splnenia podmienok účasti verejný obstarávateľ od uchádzačov žiada len Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 15 údaje o vzťahu k predmetným strojom a zariadeniam. K týmto strojom a zariadeniam uchádzač uvedie “či ich vlastní alebo si ich prenajme alebo ich vlastní subdodávateľ“. Nevlastnenie strojových a výrobných zariadení nie je dôvodom na vylúčenie uchádzača. Doklady dajú verejnému obstarávateľovi obraz o technickom vybavení uchádzača, či je schopný si požadované stroje a výrobné zariadenia zabezpečiť a akým spôsobom. Verejný obstarávateľ v zmysle Súťažných podkladov Podmienky účasti týkajúce sa technickej a odbornej spôsobilosti a Zákona o verejnom obstarávaní upriamuje pozornosť žiadateľa na ustanovenia uvedené v Súťažných podkladoch (v zmysle ustanovení ZVO) na bod 3.2 (zväzok 1, časť A.2 Podmienky účasti), t.z. uchádzač môže na preukázanie technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti využiť technické a odborné kapacity inej osoby, bez ohľadu na ich právny vzťah. V takom prípade musí uchádzač verejnému obstarávateľovi preukázať, že pri plnení zmluvy bude skutočne používať kapacity osoby, ktorej spôsobilosť využíva na preukázanie spôsobilosti. Uchádzač môže predbežne nahradiť doklady na preukázanie splnenia podmienok účasti JEDom

§ 39

zákona o VO alebo čestným vyhlásením

§ 114ods.

1 zákona o VO, a poskytne verejnému obstarávateľovi na požiadanie doklad alebo doklady, ktoré JED-om alebo čestným vyhlásením nahradil. V zmysle súťažných podkladov, zväzok 1, časť A 1. Pokyny pre vypracovanie ponuky, časť 1.1 Pokyny pre záujemcov / uchádzačov bod 4.7 c) - verejný obstarávateľ len úspešného uchádzača v rámci súčinnosti pred podpisom zmluvy s úspešným uchádzačom verejný obstarávateľ požaduje, aby úspešný uchádzač preukázal (zdokladoval) zabezpečenie Technicko­kvalitatívnych podmienok (TKP) platných na území SR - notifikované

Smernice EÚ č.98/34 - dodávka asfaltových zmesí

TKP časť 6 Hutnené asfaltové zmesi. Úspešný uchádzač pred podpisom zmluvy o dielo preukáže - zdokladuje zabezpečenie dodávky asfaltových zmesí

TKP časť 6 Hutnené asfaltové zmesi. Dopravná vzdialenosť je limitovaná klimatickými podmienkami v mieste výroby a kladenia asfaltovej zmesi. Vzdialenosť obaľovacej súpravy od stavby (miesta kladenia asfaltovej zmesi ) musí byť dodržaná v zmysle požiadaviek uvedených v TKP. Úspešný uchádzač splnenie uvedenej požiadavky preukáže - zdokladuje. Dokladom sa rozumie zmluvné zabezpečenie (Zmluva o dodávke, zmluva o budúcej zmluve), doklad o vlastníctve - ak uchádzač je vlastníkom obaľovacej súpravy umiestnenej v limitovanej vzdialenosti od stavby, prípadne iný relevantný preukazný doklad, ktorým vie uchádzač preukázať zabezpečenie dodávky asfaltových zmesí. Technicko-kvalitatívne podmienky sú zverejnené na webovej stránke Slovenskej správy ciest, link: https://www.ssc.sk/sk/technicke-predpisy-rezortu/Zoznam-tkp-a-kl.ssc . V zmysle vyššie uvedeného verejný obstarávateľ žiadosť o nápravu v tomto bode z a m i e t a.“ Právny rámec 51.

§ 10ods.

1 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ a obstarávateľ sú povinní pri zadávaní zákaziek, koncesií a pri súťaži návrhov postupovať

tohto zákona. 52.

§ 10ods.

2 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ a obstarávateľ musia dodržať princíp rovnakého zaobchádzania, princíp nediskriminácie hospodárskych subjektov, princíp transparentnosti, princíp proporcionality a princíp hospodárnosti a efektívnosti. Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 16 53.

§ 10ods.

3 zákona o verejnom obstarávaní príprava a zadávanie zákaziek, koncesií a súťaže návrhov sa nesmú realizovať so zámerom nedovoleného uplatnenia výnimky z tohto zákona alebo narušenia hospodárskej súťaže bezdôvodným zvýhodnením alebo znevýhodneným určitých hospodárskych subjektov. 54.

§ 34ods.

1 zákona o verejnom obstarávaní technická spôsobilosť alebo odborná spôsobilosť sa preukazuje

druhu, množstva, dôležitosti alebo využitia dodávky tovaru, stavebných prác alebo služieb doloženým jedným alebo niekoľkými z týchto dokladov: j) údajmi o strojovom, prevádzkovom alebo technickom vybavení, ktoré má uchádzač alebo záujemca k dispozícií na uskutočnenie stavebných prác alebo na poskytnutie služby, 55.

§ 34ods.

3 zákona o verejnom obstarávaní uchádzač alebo záujemca môže na preukázanie technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti využiť technické a odborné kapacity inej osoby, bez ohľadu na ich právny vzťah. V takomto prípade musí uchádzač alebo záujemca verejnému obstarávateľovi alebo obstarávateľovi preukázať, že pri plnení zmluvy alebo koncesnej zmluvy bude skutočne používať kapacity osoby, ktorej spôsobilosť využíva na preukázanie technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti. Skutočnosť

druhej vety preukazuje záujemca alebo uchádzač písomnou zmluvou uzavretou s osobou, ktorej technickými a odbornými kapacitami mieni preukázať svoju technickú spôsobilosť alebo odbornú spôsobilosť. Z písomnej zmluvy musí vyplývať záväzok osoby, že poskytne svoje kapacity počas celého trvania zmluvného vzťahu. Osoba, ktorej kapacity majú byť použité na preukázanie technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti, musí preukázať splnenie podmienok účasti týkajúce sa osobného postavenia a nesmú u nej existovať dôvody na vylúčenie

§ 40ods.

6 písm.

1. a)až
2. h)a ods. 7; oprávnenie dodávať tovar, uskutočňovať stavebné práce, alebo poskytovať službu preukazuje vo vzťahu k tej časti predmetu zákazky alebo koncesie, na ktorú boli kapacity záujemcovi alebo uchádzačovi poskytnuté. Ak ide o požiadavku súvisiacu so vzdelaním, odbornou kvalifikáciou alebo relevantnými odbornými skúsenosťami najmä

odseku 1 písm. g), uchádzač alebo záujemca môže využiť kapacity inej osoby len, ak táto bude reálne vykonávať stavebné práce alebo služby, na ktoré sa kapacity vyžadujú. 56.

§ 38ods.

5 zákona o verejnom obstarávaní podmienky účasti, ktoré verejný obstarávateľ a obstarávateľ určia na preukázanie splnenia finančného a ekonomického postavenia a technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti, musia byť primerané a musia súvisieť s predmetom zákazky alebo koncesie. Verejný obstarávateľ a obstarávateľ môžu vyžadovať od uchádzačov alebo od záujemcov minimálnu úroveň finančného a ekonomického postavenia alebo technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti. Právne posúdenie námietok navrhovateľa úradom Úrad preskúmal postup kontrolovaného v predmetnom verejnom obstarávaní v rozsahu namietaných skutočností a po zhodnotení všetkých podkladov, najmä dokumentácie predloženej kontrolovaným, vyjadrenia kontrolovaného, ako aj navrhovateľom namietaných skutočností konštatuje nasledovné:

1. Verejný obstarávateľ a obstarávateľ stanoví také podmienky účasti týkajúce sa finančného a ekonomického postavenia a technickej alebo odbornej spôsobilosti, ktoré vytvárajú predpoklad, že plnenie zmluvy bude vykonávané len takým zmluvným partnerom, ktorý pre verejného obstarávateľa a obstarávateľa zabezpečí jej bezproblémové plnenie. Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 17 Ide predovšetkým o to, aby uchádzač, resp. záujemca preukázal svoje schopnosti a skúsenosti úspešne realizovať verejným obstarávateľom, resp. obstarávateľom definovaný predmet zákazky. Určením podmienok účasti vo verejnom obstarávaní nemôže teda verejný obstarávateľ, resp. obstarávateľ bezdôvodne obmedziť okruh dodávateľov, ale musí umožniť rovnaké príležitosti všetkým dodávateľom, ktorí sú objektívne schopní zrealizovať predmet zákazky. Rovnako je verejný obstarávateľ a obstarávateľ povinný v súlade s § 38 ods. 5 zákona o verejnom obstarávaní vymedziť požiadavky na preukázanie finančného a ekonomického postavenia a technickej alebo odbornej spôsobilosti len na tie, ktoré sú primerané a súvisia s predmetom zákazky, čo neznamená len priamu vecnú súvislosť s predmetom zákazky, ale i adekvátnosť rozsahu požiadaviek verejného obstarávateľa a obstarávateľa, t. j. ich primeranosť.
2. Kontrolovaný v zmysle § 34 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní požadoval predloženie dokladov k údajom o strojovom, prevádzkovom alebo technickom vybavení, ktoré má uchádzač alebo záujemca k dispozícií na uskutočnenie stavebných prác, okrem iného aj výrobné a strojné zariadenia na výrobu asfaltových zmesí a ich umiestnenie a ostatné výrobné a strojné zariadenia (betonárka, hutniaca technika, stroje na úpravu podkladových konštrukcií vozovky, stroje na zemné práce).
3. Úrad v súvislosti s namietanou podmienkou účasti dáva do pozornosti dva rozsudky Najvyššího správního soudu ČR ( ďalej len „NSS ČR“), a to č. j. 1 Afs 66/2012-64 a č.j. Afs 20/2013-47, ktoré sa týkajú uvedenej problematiky.
4. Z rozsudku č.j. Afs 20/2013-47 vyplýva, že NSS ČR sa stotožnil s názorom krajského súdu, ktorý uviedol, že postupom verejného obstarávateľa, ktorý požadoval preukázať vlastníctvo výrobne asfaltového betónu, alebo zazmluvnenie takejto výrobne, došlo k obmedzeniu počtu dodávateľov, ktorí sa mohli o predmetnú verejnú zákazky uchádzať. Súd označil uvedenú požiadavku za skrytú formu neprípustnej diskriminácie, ktorá spočívala v tom, že niektorým dodávateľom bolo znemožnené uchádzať sa o verejnú zákazky stanovením takých podmienok účasti, kde požadovaná úroveň technickej spôsobilosti je zjavne neprimeraná vo vzťahu k veľkosti, zložitosti a technickej náročnosti konkrétnej verejnej zákazky. Samotná skutočnosť, že uchádzač vlastní výrobňu asfaltového betónu alebo má uzatvorenú s vlastníkom výrobne zmluvu o budúcej zmluve, verejnému obstarávateľovi nijako nezaručuje kvalitu poskytnutého asfaltového betónu, a teda riadne plnenie zákazky. Zárukou toho, že sa verejného obstarávania zúčastnia iba tí uchádzači, ktorí sú schopní po stránke technickej a materiálnej túto zákazku v prípade úspechu vo verejnom obstarávaní po pridelení verejnej zákazky aj reálne plniť, je

názoru súdu skôr predloženie zoznamu obdobných prác uskutočnených v posledných rokoch. Súd nepovažoval za nutné, aby uchádzač v predmetnom verejnom obstarávaní už vo fáze preukazovania splnenia podmienok účasti disponoval výrobňou asfaltového betónu alebo mal uzatvorenú s vlastníkom výrobne zmluvu o budúcej zmluve.

1. Úrad uvádza, že účelom stanovenia podmienok účasti vo verejnom obstarávaní je overiť si postavenie záujemcu, resp. uchádzača v tomto prípade z hľadiska technickej alebo odbornej spôsobilosti, čím by sa kontrolovaný ubezpečil, že plnenie zmluvy bude zabezpečované spôsobilým zmluvným partnerom v požadovanom rozsahu a kvalite. Úrad sa stotožnil s názorom NSS ČR, že samotná skutočnosť, že uchádzač vlastní výrobňu asfaltových zmesí a betonárku alebo ich má v prenájme, resp. ich vlastní subdodávateľ, kontrolovanému nijako nezaručuje riadne plnenie zákazky, a preto takto určenými podmienkami účasti nie je naplnený účel stanovenia podmienok účasti. Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 18
2. NSS ČR v predmetnom rozsudku ďalej uviedol, že nie je možné obmedzovať zákaz diskriminácie iba na diskrimináciu zjavnú, spočívajúcu v rozdielnom, inom prístupe k jednotlivcovi ako k ostatným, ale pod zákaz diskriminácie treba zahrnúť aj tzv. skrytú diskrimináciu, ktorej kľúčový problémom je zjavná neprimeranosť podmienok účasti vo vzťahu k predmetu konkrétnej zákazky. V závere NSS ČR dodáva, že nenašiel objektívne vysvetlenie toho, prečo verejný obstarávateľ kládol dôraz práve na zabezpečenie asfaltového betónu a obdobné požiadavky neuplatnil aj vo vzťahu k iným stavebným materiálom.
3. V rozsudku č. j. 1Afs 66/2012-64 sa uvádza, že za skrytú formu neprípustnej diskriminácie vo verejnom obstarávaní je potrebné považovať aj taký postup, keď verejný obstarávateľ znemožní niektorým dodávateľom uchádzať sa o verejnú zákazku nastavením takých požiadaviek týkajúcich sa technickej spôsobilosti, ktoré sú zjavne neprimerané vo vzťahu k veľkosti, zložitosti a technickej náročnosti konkrétnej verejnej zákazky. Niektorí dodávatelia majú v takomto prípade a priori znemožnenú účasť vo verejnom obstarávaní, napriek tomu, že by predmet verejnej zákazky mohli realizovať rovnako úspešne ako ostatní dodávatelia. Takýmto postupom sa znemožňuje dosiahnutie cieľa sledovaného zákonom o verejnom obstarávaní, a to zaistenie hospodárskej súťaže a konkurenčného prostredia medzi dodávateľmi. Súd ďalej uvádza, že primeranosť požiadavky na vlastníctvo výrobne alebo jej zmluvné zaistenie v čase verejného obstarávania je v takomto prípade dosť pochybná, nakoľko ide o požiadavku k pomerne malej časti dodávky materiálu v rámci veľkej zákazky. Takáto požiadavka by musela byť odôvodnená objektívnymi okolnosťami verejnej zákazky, resp. legitímnymi ekonomickými záujmami verejného obstarávateľa. NSS ČR v zhode s krajským súdom nenašiel žiadnu súvislosť medzi vlastníctvom alebo zmluvným zaistením výrobne vo fáze verejného obstarávania a kvalitou poskytnutej asfaltovej zmesi, resp. s riadnym plnením verejnej zákazky úspešným uchádzačom. Záruka riadneho plnenia verejnej zákazky by mala naopak vychádzať z požadovaného zoznamu obdobných prác uskutočnených uchádzačmi v minulých rokoch. Na jeho základe by mal verejný obstarávateľ usúdiť, či je ten ktorý uchádzač spôsobilý požadovanú zákazku riadne plniť. Z rozsudku ďalej vyplýva, že predmetná požiadavka na technickú spôsobilosť nemôže byť odôvodnená ani tým, že plnenie verejnej zákazky sa nezaobíde bez zaistenia dodávok produkovaných výrobňou asfaltových zmesí a že úspešný uchádzač by aj tak musel uzatvoriť zmluvu s výrobňou. Plnenie verejnej zákazky sa určite nezaobíde bez zaistenia dodávok celej rady ďalších materiálov a služieb, lebo úspešný uchádzač s veľkou pravdepodobnosťou nebude vlastniť doly na piesok, štrk, vápenec a kamene alebo studne na vodu. NSS ČR nenašiel objektívne vysvetlenie, prečo verejný obstarávateľ kládol taký dôraz práve na asfaltové zmesi.
4. Úrad uvádza, že súčasná právna úprava už nevyžaduje odôvodnenie primeranosti každej určenej podmienky účasti vo vzťahu k predmetu zákazky a potrebu jej zahrnutia medzi podmienky účasti v oznámení o vyhlásení verejného obstarávania. V zákone o verejnom obstarávaní je však naďalej zakotvená povinnosť stanoviť len také podmienky účasti, ktorú sú primerané a súvisia s predmetom zákazky. Preto neboli verejní obstarávatelia zbavení povinnosti odôvodniť nimi určené podmienky účasti práve z pohľadu primeranosti a súvislosti s predmetom zákazky, najmä v prípade, ak niektorá zo stanovených podmienok účasti je namietaná, či už v žiadosti o nápravu, resp. následne v námietkach.
5. Odôvodnenie stanovenia tejto podmienky účasti zo strany kontrolovaného je uvedené v bode 37 až 39 tohto rozhodnutia. Úrad po posúdení predmetnej podmienky účasti a doručeného odôvodnenia jej primeranosti vo vyjadrení kontrolovaného dospel k záveru, že kontrolovaným stanovená podmienka účasti nebola dostatočne odôvodnená a nepreukázal Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 19 primeranosť takto určenej podmienky účasti vo vzťahu k predmetu zákazky a potrebu jej zahrnutia medzi podmienky účasti. Uvedeným postupom, kedy kontrolovaný znemožnil niektorým dodávateľom uchádzať sa o verejnú zákazku nastavením takých požiadaviek týkajúcich sa technickej spôsobilosti, ktoré sú zjavne neprimerané vo vzťahu ku konkrétnej verejnej zákazke, došlo zo strany kontrolovaného ku skrytej forme neprípustnej diskriminácie vo verejnom obstarávaní, a takýto postup kontrolovaného je potrebné považovať v rozpore s § 38 ods. 5 zákona o verejnom obstarávaní a princípom nediskriminácie uchádzačov a záujemcov a hospodárnosti

§ 10ods.

2 zákona o verejnom obstarávaní. Uvedené konanie je v rozpore aj s § 10 ods. 3 zákona o verejnom obstarávaní a to možným zvýhodnením alebo znevýhodneným určitých hospodárskych subjektov. Úrad konštatuje, že zistené porušenia zákona o verejnom obstarávaní mohli mať vplyv na výsledok verejného obstarávania, nakoľko v lehote na predkladanie ponúk, t.j. do

2. 2021 do 09:00 predložil ponuku iba jeden uchádzač.
3. Pokiaľ ide o tvrdenie kontrolovaného, že ide o superreverzný postup, kde vyhodnotí splnenie podmienok účasti na predmet zákazky u uchádzača, ktorý sa umiestnil na prvom mieste v poradí s využitím inštitútu vysvetľovania, úrad uvádza, že ani táto skutočnosť nič nemení na tom, že postupom kontrolovaného došlo k obmedzeniu počtu dodávateľov / uchádzačov, a to z toho dôvodu, že vlastníkmi týchto výrobní asfaltových zmesí a betonárok sú často veľké stavebné spoločnosti, ktoré sa rovnako majú / mohli mať záujem zúčastniť predmetnej zákazky a preto nie sú motivovaní s inými záujemcami / uchádzačmi uzatvoriť zmluvu, ktorou by títo preukazovali splnenie podmienok účasti.
4. Úrad v tejto súvislosti poukazuje ma rozhodnutie č. 8606-6000/2019 zo dňa
6. 20193, kde úrad kontrolovanému nariadil odstrániť protiprávny stav, a to konkrétne vykonať opravu v podmienkach účasti vo verejnom obstarávaní týkajúcich sa technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti -

§ 34

zákon o verejnom obstarávaní, ako aj v nadväzujúcich ustanoveniach súťažných podkladov vo forme odstránenia diskriminačných podmienok účasti týkajúcich sa predloženia údajov o strojovom, prevádzkovom alebo technickom vybavení, ktoré má uchádzač alebo záujemca k dispozícii na uskutočnenie stavebných prác vo vzťahu k stroju a vybaveniu na živičné práce - Výrobňa obaľovacej zmesi s automatickým dávkovaním celulóznych vlákien a automatickým dávkovaním tekutých prísad pre výrobu SMA, a k inému špeciálnemu stroju a vybaveniu - Betonáreň s hodinovým výkonom min 80m3/b 2 ks, alebo ekvivalent iného počtu betonárok s požadovaným celkových výkonom 200m3/b. V tejto súvislosti úrad poukazuje na skutočnosť, že v predmetnom verejnom obstarávaní, ktoré bolo predmetom konania č. 8606-6000/2019 bola predpokladaná hodnota zákazky vo výške 60 316 898 Eur bez DPH. Vo verejnom obstarávaní, ktoré je predmetom týchto námietok je predpokladaná hodnota zákazky stanovená vo výške 351 000,00 EUR bez DPH. Možno teda na základe vyššie uvedeného skonštatovať, že požiadavka, aby uchádzači disponovali zariadením na výrobu asfaltových zmesí a betonárkou alebo ich mali v prenájme, resp. aby ich vlastnili subdodávatelia je neprimeraná aj s ohľadom na predpokladanú hodnotu zákazky.

1. V kontexte uvedeného je potrebné uviesť, že verejný obstarávateľ je povinný obmedziť rozsah požadovaných podmienok len na tie, ktoré bezprostredne súvisia s predmetom zákazky, a ktoré nie sú neprimerané k veľkosti, zložitosti a technickej náročnosti konkrétnej Rozhodnutie č. 8606-6000/2019 zo dňa
3. 2021, dostupné na: https://www.uvo.gov.sk/legislativametodikadohlad/namietky/prehlad-rozhodnuti-o-namietkach582.html?text=8606&kontrolovany=&voCislo=&month=&year=&ext=0&sort=&sort-dir=ASC 3 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 20 zákazky. V prípade kontrolovaným stanovenej podmienky technickej spôsobilosti, nemožno hovoriť, že by požadovanie predloženia dokladov o strojovom, prevádzkovom alebo technickom vybavení, ktoré má uchádzač alebo záujemca k dispozícií na uskutočnenie stavebných práca lebo na poskytnutie služby, v prípade výrobne asfaltových zmesí a betonárky bolo primerané s ohľadom na veľkosť, zložitosť a náročnosť predmetnej zákazky. Takto stanovená podmienka technickej spôsobilosti je neodôvodnená a neprimeraná z hľadiska potrieb kontrolovaného. Podmienky účasti musia byť splniteľné, nediskriminačné, transparentné, jasné, primerané a stanovené vždy vo vzťahu k predmetu zákazky. Úrad má aj čo sa týka tvrdení kontrolovaného ohľadom technicko–kvalitatívnych podmienok za to, že nebolo nevyhnutné, aby uchádzač v predmetnom verejnom obstarávaní disponoval zariadením na výrobu asfaltových zmesí a betonárkou alebo ich mal prenájme, resp. by ich vlastnili subdodávatelia. Technicko-kvalitatívne podmienky je

úradu možné dodržať bez ohľadu na to, či uchádzač disponuje zariadením na výrobu asfaltových zmesí a betonárkou alebo ich má prenájme, resp. ich vlastnia subdodávatelia. Zároveň úrad uvádza, že táto podmienka účasti je neprimeraná aj v kontexte predmetu zákazky, ktorým je rekonštrukcia, odstránenie mosta č.19-351 a stavebná úprava priľahlého úseku cesty I/19 kvôli zabezpečeniu bezpečnosti cestnej premávky na tomto cestnom ťahu. Z uvedeného teda vyplýva, že stavebné činnosti/práce, ktoré by mali byť predmetnou (spornou) podmienkou účasti zabezpečené, tvoria len menšiu časť v rámci obstarávaného predmetu zákazky, a preto sa požiadavka vo vzťahu k výrobným a strojným zariadeniam na výrobu asfaltových zmesí a betonárke javí ako neprimeraná. 69. K tvrdeniu kontrolovaného, že prehlásenie navrhovateľa uvedeného v žiadosti o nápravu v časti záujmu zúčastniť sa verejného obstarávania je sporné, nakoľko do dňa podania námietok nebol zapísaný v Registri partnerov verejného sektora úrad uvádza, že zápis do Registra partnerov verejného sektora nie je podmienkou pre podanie námietok alebo podanie ponuky ale je podmienkou pre podpis zmluvy s verejným obstarávateľom, resp. obstarávateľom. 70.

§ 175ods.

1 zákona o verejnom obstarávaní ak úrad v konaní o preskúmanie úkonov kontrolovaného pred uzavretím zmluvy zistí, že postupom kontrolovaného bol porušený tento zákon a porušenie malo alebo mohlo mať vplyv na výsledok verejného obstarávania, rozhodnutím nariadi vo vzťahu k zákazke alebo koncesii alebo ich časti: a) odstrániť protiprávny stav alebo b) zrušiť použitý postup zadávania zákazky alebo koncesie, postup zadávania časti zákazky alebo časti koncesie alebo súťaž návrhov. 71.

§ 175ods.

8 písm. a) zákona o verejnom obstarávaní úrad je povinný v odôvodnení rozhodnutia, v ktorom konštatuje porušenie tohto zákona kontrolovaným, uviesť všetky zistené porušenia tohto zákona, ktoré mali alebo mohli mať vplyv na výsledok verejného obstarávania spolu s údajom, či zistené porušenie malo alebo mohlo mať vplyv na výsledok verejného obstarávania. Úrad má za to, že kontrolovaný znemožnil niektorým dodávateľom uchádzať sa o verejnú zákazku nastavením takých požiadaviek na preukazovanie splnenia podmienok účasti týkajúcich sa technickej spôsobilosti, ktoré sú zjavne neprimerané vo vzťahu ku konkrétnej verejnej zákazke, čím došlo zo strany kontrolovaného ku skrytej forme neprípustnej diskriminácie vo verejnom obstarávaní, a takýto postup kontrolovaného je potrebné považovať v rozpore s § 38 ods. 5 zákona o verejnom obstarávaní a princípom nediskriminácie uchádzačov a záujemcov a hospodárnosti

§ 10ods.

2 zákona o verejnom obstarávaní. Uvedené konanie je v rozpore aj s § 10 ods. 3 zákona o verejnom obstarávaní a to možným zvýhodnením alebo Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 21 znevýhodneným určitých hospodárskych subjektov. Vyššie uvedeným konaním kontrolovaného došlo k neprimeranému zúženiu hospodárskej súťaže a odradeniu záujemcov od predloženia ponúk. Úrad má za to, že uvedené porušenia zákona o verejnom obstarávaní mohli mať zásadný vplyv na výsledok verejného obstarávania, nakoľko mohli obmedziť hospodársku súťaž a odradiť záujemcov od predloženia ponúk. 72. Úrad uvádza, že s ohľadom na štádium verejného obstarávania (uplynula lehota na predkladanie ponúk, resp. došlo už k predloženiu ponuky), nepristúpil k odstráneniu protiprávneho stavu. Na základe uvedeného úrad pristúpil k zrušeniu verejnej súťaže v zmysle § 175 ods. 1 písm. b) zákona o verejnom obstarávaní. 73.

§ 175ods.

8 písm. b) zákona o verejnom obstarávaní úrad je povinný v odôvodnení rozhodnutia, v ktorom konštatuje porušenie tohto zákona kontrolovaným, uviesť stručný návod pre kontrolovaného, ako v druhovo rovnakej veci v budúcnosti predísť porušeniu tohto zákona. Kontrolovaný by sa mal v budúcnosti vyhnúť určeniu podmienok účasti týkajúcich sa technickej spôsobilosti spôsobom, ktorý bezdôvodne obmedzí okruh záujemcov/uchádzačov. Úrad odporúča kontrolovanému, aby v budúcnosti pri stanovení podmienok technickej a odbornej spôsobilosti stanovil podmienky účasti

§ 34ods.

1 písm. j) zákona o verejnom obstarávaní tak, aby umožnil rovnaké príležitosti všetkým záujemcom/uchádzačom, ktorí sú objektívne schopní zrealizovať predmet zákazky. 74. Na základe vyššie uvedeného, úrad konštatuje, že námietky navrhovateľa považuje za opodstatnené. Kaucia 75.

§ 172ods.

5 zákona o verejnom obstarávaní kaucia vo výške

odsekov 2 až 4 je príjmom štátneho rozpočtu dňom nadobudnutia právoplatnosti rozhodnutia úradu, ktorým boli námietky zamietnuté. Kaucia sa vo výške 35 % z výšky kaucie

odsekov 2 až 4 stáva príjmom štátneho rozpočtu dňom nadobudnutia právoplatnosti rozhodnutia úradu o zastavení konania

§ 174ods.

1 písm. d). Úrad vráti navrhovateľovi kauciu alebo jej časť, ktorá sa nestala príjmom štátneho rozpočtu, do 30 dní odo dňa právoplatnosti rozhodnutia. 76. V súlade s predmetným ustanovením a výrokom tohto rozhodnutia úrad vráti navrhovateľovi kauciu do 30 dní odo dňa nadobudnutia právoplatnosti tohto rozhodnutia. 77.

§ 175ods.

11 zákona o verejnom obstarávaní rozhodnutie

odseku 1 sa zároveň doručuje všetkým úradu známym uchádzačom, záujemcom a účastníkom. 78. Na základe uvedeného bolo potrebné rozhodnúť tak, ako je uvedené vo výrokovej časti tohto rozhodnutia. Poučenie: Proti tomuto rozhodnutiu môže účastník konania o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok a osoba

§ 175ods.

11 zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov podať odvolanie

§ 177tohto zákona.

Odvolanie musí byť doručené na Úrad pre verejné obstarávanie, Ružová dolina 10, 821 09 Bratislava, do 10 dní odo dňa doručenia tohto Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 22 rozhodnutia. Toto rozhodnutie je preskúmateľné súdom po vyčerpaní riadnych opravných prostriedkov a po nadobudnutí právoplatnosti.

§ 178ods.

1 zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov rozhodnutie úradu

§ 175

je právoplatné márnym uplynutím lehoty na podanie odvolania alebo dňom doručenia rozhodnutia rady

§ 177ods.

10 alebo ods. 12 účastníkom konania a vykonateľné uplynutím lehoty na plnenie.

§ 178ods.

2 zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov ak sa osoby

§ 177ods.

1 vzdajú odvolania alebo vezmú svoje odvolanie späť, toto rozhodnutie nadobudne právoplatnosť dňom doručenia vzdania sa alebo späťvzatia odvolania úradu. (elektronický podpis) riaditeľ odboru dohľadu Rozhodnutie sa doručí

1. XY - navrhovateľ
2. Slovenská správa ciest, Miletičova 19, 826 19 Bratislava, IČO: 00003328 – kontrolovaný
3. AA – splnomocnenec navrhovateľa Na vedomie

rozdeľovníka Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 23