a orgán príslušný
c), § 167 ods. 2 písm.
3 písm. b) zákona o verejnom obstarávaní proti podmienkam uvedeným v iných dokumentoch potrebných na vypracovanie ponuky poskytnutých kontrolovaným vo verejnej súťaži na predmet nadlimitnej zákazky s názvom „Stolný hmotnostný sprektrometer1“, vyhlásenej verejným obstarávateľom Fakultná nemocnica Nitra, Špitálska 6, 950 01 Nitra, IČO: 17 336 007 (ďalej len „kontrolovaný), v Úradnom vestníku Európskej únie pod značkou 2023/S 070-211694 zo dňa 07. 04. 2023 a vo Vestníku verejného obstarávania č. 72/2023 dňa 11. 04. 2023 pod značkou 13709-MST, vydáva toto rozhodnutie Úrad pre verejné obstarávanie
3 zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov námietky navrhovateľa zamieta. Odôvodnenie:
osobitného predpisu,2 smerujúce
3 písm. b) zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov (ďalej len ,,zákon o verejnom obstarávaní“) proti podmienkam uvedeným v iných dokumentoch potrebných na vypracovanie ponuky poskytnutých kontrolovaným. Kontrolovanému boli námietky navrhovateľa doručené toho istého dňa v elektronickej podobe prostredníctvom informačného systému EVO (ďalej len „IS EVO“). Námietky navrhovateľa boli doručené úradu a kontrolovanému v lehote
4 zákona o verejnom obstarávaní, v podobe
9 zákona o verejnom obstarávaní a obsahujú všetky náležitosti
5 zákona o verejnom obstarávaní. 2. Navrhovateľ doručil úradu námietky v zmysle § 170 ods. 1 písm. b) zákona o verejnom obstarávaní, ako záujemca, ktorého práva alebo právom chránené záujmy boli alebo mohli byť dotknuté postupom kontrolovaného.
5 písm. b) zákona o verejnom obstarávaní, na účely tohto zákona sa rozumie záujemcom hospodársky subjekt, ktorý má záujem o účasť vo verejnom obstarávaní. Úrad preskúmaním dokumentácie k predmetnému verejnému obstarávaniu zistil, že navrhovateľ dňa
úradu aktívne legitimovaným subjektom na podanie námietok, a to v intenciách ustanovenia § 170 ods. 1 písm. b) zákona o verejnom obstarávaní. 3.
ust. § 172 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní s podaním námietok je navrhovateľ povinný zložiť na účet úradu kauciu; táto povinnosť sa nevzťahuje na orgán štátnej správy Pozn. úradu: V Oznámení o vyhlásení verejného obstarávania, podbode II.1.1) „Názov“, bodu II.1) „Rozsah obstarávania“, Oddielu II: „Predmet“ kontrolovaný uvádza názov „Stolný hmotnostný sprektrometer“. 2
zákona č. 305/2013 Z. z. o elektronickej podobe výkonu pôsobnosti orgánov verejnej moci a o zmene a doplnení niektorých zákonov (zákon o e-Governmente) v znení neskorších predpisov. Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 1 1
1 písm. e). Kaucia musí byť pripísaná na účet úradu najneskôr na druhý pracovný deň nasledujúci po doručení námietok v lehote
4. Za každú skutočnosť, proti ktorej námietky
3 smerujú, sa skladá samostatná kaucia. 4.
ust. § 172 ods. 2 zákona o verejnom obstarávaní je výška kaucie pri podaní námietok 0,1 % z predpokladanej hodnoty zákazky alebo koncesie, najmenej však 2000 eur a najviac a) 10 000 eur, ak ide o námietky
3 písm.
1 písm. e) zákona o verejnom obstarávaní, s podaním námietok zložiť na účet úradu kauciu, a to v lehote a vo výške
Úrad s poukazom na predmetné verejné obstarávanie konštatuje, že navrhovateľ bol v danom prípade v zmysle ust. § 172 ods. 2 písm. a) zákona o verejnom obstarávaní povinný s podaním námietok zložiť kauciu vo výške 0,1% z predpokladanej hodnoty zákazky (243 349,67 EUR bez DPH), čo znamená, že navrhovateľ bol v danom prípade povinný s podaním námietok zložiť na účet úradu kauciu vo výške 2 000,- EUR, nakoľko 0,1 % z predpokladanej hodnoty zákazky nedosahuje minimálnu zákonnú výšku kaucie
predmetného ustanovenia zákona o verejnom obstarávaní. Úrad lustráciou účtu úradu zistil, že navrhovateľ s podaním námietok zložil na účet úradu dňa
navrhovateľa narušená predmetná základná zásada verejného obstarávania. Navrhovateľ je toho názoru, že práve súťažné podmienky sú takouto prekážkou, pre ktorú sú úplne vylúčení niektorí záujemcovia.
navrhovateľa je nepopierateľnou skutočnosťou, že laser s frekvenciu 200 Hz je ako samostatný komponent rýchlejší ako laser s nižšou frekvenciou Hz. Táto vlastnosť sa však
navrhovateľa týka výlučne lasera, ale nič nehovorí o rýchlosti celého zariadenia, teda tovaru, ktorý sa kontrolovaný v rámci obstarávacieho procesu chystá zakúpiť, pretože laser je jedna jediná súčiastka v zariadení, ktorá necharakterizuje, aspoň v navrhovateľom ponúkanom zariadení, vlastnosti tovaru, teda zariadenia ako celku. Teda rýchlosť laseru sa nerovná rýchlosti celého zariadenia. Prípadnú požiadavku na rýchlosť zariadenia predmetného spektrometra má kontrolovaný
Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 2 navrhovateľa veľmi transparentne špecifikovanú v inej technickej požiadavke: ,,Rýchlosť odpočtu vzoriek - min. 300 za hodinu“, ktorú navrhovateľ nijako nenamieta. Naviac navrhovateľ uvádza, že ním ponúkané zariadenie požiadavku kontrolovaného na maximálne urýchľovanie vydávania výsledkov identifikácie mikroorganizmov, zadávateľom stanovený na min. 300 za hodinu násobným spôsobom prekonáva. Táto skutočnosť jednoznačne
navrhovateľa preukazuje, že rýchlosť vydávania výsledkov, ktorý kontrolovaný používa ako argument na ospravedlnenie diskriminačného parametra je vcelku nepravdivý a rýchlosť vydávania výsledkov, minimálne u navrhovateľom ponúkaného zariadenia nie je nijako daná frekvenciou laseru. 10. Rovnaká skutočnosť platí
navrhovateľa aj o životnosti zariadenia v nadväznosti na druh použitého laseru - ,,min. 10 miliárd pulzov (nástrelov) alebo 7 rokov záruka“. Skutočnosť, že zrejme z dôvodov technických problémov so životnosťou laseru určitý výrobca vo svojom technickom riešení tento svoj problém rieši inštaláciou pevno vláknového laseru (Solidstate laser s frekvenciou 200 Hz)
navrhovateľa neznamená, že takéto technické problémy majú aj iní výrobcovia, ktorí používajú iné technické riešenie ako napríklad laser s frekvenciou 60 Hz. Naviac, navrhovateľom ponúkané zariadenie má viac ako dve desiatky patentov, teda technické prevedenie zhodné alebo obdobné navrhovateľom ponúkaného zariadenia ani nemôže byť z patentových dôvodov iným výrobcom poskytnuté. 11. Navrhovateľ ďalej uvádza, že životnosť zariadenia si kontrolovaný stanovil v požiadavke na záruku zariadenia a v požiadavke na garanciu min. 10 miliárd pulzov/nástrelov alebo predĺženou zárukou na laser na celkovú dobu 7 rokov. Aj bez určovania parametrov jednej konkrétnej súčiastky zariadenia - lasera, má kontrolovaný
navrhovateľa stanovené všetky svoje potreby z pohľadu funkčnosti a účelu použitia predmetu zákazky. Požiadavka „Zabudovaný laser s frekvenciou 200 Hz“ tak
navrhovateľa nie je ničím iným ako diskriminačným parametrom, ktorého úlohou je zamedziť konkurenčnému prostrediu vo verejnom obstarávaní. 12. Navrhovateľ uvádza, že rôzni výrobcovia používajú rôzne lasery, avšak v klinickej mikrobiologickej diagnostike za využitia hmotnostného spektrometra MALDI-TOF vedúci vždy k rovnakému výsledku a účelu použitia. Pevno látkový laser s frekvenciou 200 Hz, niektorí výrobcovia začali používať z dôvodu snahy o predĺženie krátkej životnosti lasera pri ich prístroji, teda v snahe predĺžiť možné použitie zariadenia v čase, nie však v kvalite samotného vyšetrenia, kde naopak kvalitnejšie a presnejšie vyšetrenie je dané prístrojom používajúcim lasery s frekvenciou 60 Hz. Navrhovateľ má za to, že o tejto skutočnosti svedčí aj fakt, že rozsah klinickej referenčnej databázy u zariadenia s 60 Hz má dnes vyše 4000 referenčných kmeňov, zatiaľ čo kontrolovaný, aby mohol umožniť účasť „jemu preferovanému dodávateľovi“ musel na jeho žiadosť rozsah pôvodne požadovanej referenčnej databázy dokonca znížiť na iba 2400.
navrhovateľa je ťažké si predstaviť, že v takomto prípade je možné takýto výrobok považovať za „spĺňajúci aktuálne trendy modernej a vysoko výkonnej laboratórnej diagnostiky“, tak ako požaduje kontrolovaný, ktorý zariadenie, ktoré neobsahuje kmene v databáze, takéto chýbajúce kmene nemôže pri najlepšej snahe vôbec identifikovať. Jeho použiteľnosť je tak významným spôsobom limitovaná a pre diagnostiku sa tak bez rozporu jedná o ďaleko horší prístroj. Opakujúc v tomto bode uvedenú skutočnosť, že rýchlosť navrhovateľom ponúkaného stroja je viac ako 2x rýchlejšia ako požiadavka kontrolovaného, je vcelku jasné, že laser s frekvenciou 200 Hz túto situáciu nijako nevylepšil, navyše bráni možnej účasti navrhovateľovho zariadenia vo verejnej súťaži. 13. Životnosť zariadenia si kontrolovaný stanovil v požiadavke na záruku zariadenia a v požiadavke na garanciu 10 miliárd pulzov/nástrelov alebo predĺženou zárukou na laser na celkovú dobu 7 rokov. Ani tento parameter navrhovateľ nijako nenamieta. Kontrolovaný uviedol, že v rámci prieskumu trhu boli identifikované dva výrobky odlišných výrobcov, ktorí Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 3 uvedenú podmienku na zabudovaný laser s frekvenciou min. 200 Hz spĺňajú. Dokonca jeden z výrobkov disponuje laserom s frekvenciou 1000 Hz.
navrhovateľa je podivuhodné, že napriek tomu, že kontrolovaný už jednu predchádzajúcu zákazku zrušil, okrem iného v nadväznosti na ním podané námietky, teda o existencii jeho zariadenia a jeho obchodných aktivít dobre vedel a v rámci ním udávaného prieskumu navrhovateľa do neho nezaradil. 14. Kontrolovaný vo svojom stanovisku k žiadosti o nápravu
navrhovateľa, neuviedol ani jednu funkčnú vlastnosť tovaru, ktorá by vysvetľovala nevyhnutnosť technickej požiadavky na „zabudovaný laser s frekvenciou 200 Hz“, nakoľko je evidentné, že takáto funkčná vlastnosť tovaru neexistuje. Navrhovateľ uvádza, že o tejto skutočnosti sa presvedčil i celý rad iných zadávateľov verejných zákaziek, hlavne v Českej republike, kde bolo v nadväznosti na rozhodnutie zrušených cca 10 verejných zákaziek z dôvodu diskriminačnej a neopodstatnenej požiadavky na laser s frekvenciou 200 Hz. 15. Záverom je možné
navrhovateľa dodať, že stanovenie súťažných podkladov v zmysle § 42 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní v nadväznosti na technické požiadavky v zmysle § 42 ods. 3 zákona o verejnom obstarávaní, sa nesmie odvolávať na konkrétneho výrobcu, výrobný postup, obchodné označenie, patent, typ, oblasť alebo miesto pôvodu alebo výroby, ak by tým dochádzalo k znevýhodneniu alebo k vylúčeniu určitých záujemcov alebo tovarov, ak si to nevyžaduje predmet zákazky. Takéto obmedzenie niektorých produktov a následná eliminácia dodávateľov, ktorí takéto produkty dodávajú, môže byť prevedená iba na základe reálnych technických dôvodov, ktoré odrážajú technické požiadavky verejného obstarávateľa na funkčnosť a vlastnosti predmetu zákazky a nie je možné založiť technické požiadavky na „umelých“ požiadavkách. 16. Navrhovateľ má za to, že sa musí jednať o požiadavky vyžadované odôvodnenou potrebou verejného obstarávateľa, t. j. objektívne zdôvodniteľné. S tým súvisí i priamy zákaz (ust. § 42 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní v nadväznosti na § 42 ods. 3 zákona o verejnom obstarávaní) stanoviť technické požiadavky tak, aby určitým záujemcom alebo tovarom zaručovali zvýhodnenie alebo priamo ich vylúčenie a vytvárali neodôvodnené prekážky hospodárskej súťaže. Zákaz zvýhodňovať určitých dodávateľov je prejavom princípu rovnakého zaobchádzania a zákazu diskriminácie (ust. § 10 ods. 2 zákona o verejnom obstarávaní), ktoré taktiež zásadným spôsobom limitujú verejných obstarávateľov pri vymedzení technických požiadaviek. Na základe vyššie uvedeného žiadna odôvodnená potreba na technickú požiadavku „Zabudovaný laser s frekvenciou 200 Hz“,
navrhovateľa neexistuje. 17. Kontrolovaný
navrhovateľa nedodržal pri vymedzení súťažných podkladov verejnej súťaže princíp rovnakého zaobchádzania a princíp nediskriminácie hospodárskych subjektov zakotvené v § 10 ods. 2 zákona o verejnom obstarávaní, keď stanovil súťažné podklady v zmysle § 42 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní v nadväznosti na technické požiadavky v zmysle § 42 ods. 3 zákona o verejnom obstarávaní, kde zotrvaním na požiadavke „Zabudovaný laser s frekvenciou 200 Hz“ vytvoril prekážky hospodárskej súťaže, pričom došlo nie k nezvýhodneniu určitých záujemcov či tovarov, ale priamo k ich vylúčeniu, bez toho, aby pre to mal objektívne dôvody, lebo kontrolovaným deklarovaných potrieb by bolo možno dosiahnuť i výrobkami iných dodávateľov, čím došlo k ich diskriminácii v možnosti uchádzať sa o predmetnú verejnú súťaž. Tento postup kontrolovaného porušil navrhovateľove práva, a to princíp rovnakého zaobchádzania, princíp nediskriminácie a taktiež dochádza k porušeniu princípu hospodárnosti a efektívnosti v dôsledku toho, že je vylúčená hospodárska súťaž, ktorá je zmyslom verejného obstarávania. Takto nastavenými podmienkami v súťažných podkladoch, resp. jednej technickej požiadavky na „Zabudovaný laser s frekvenciou 200 Hz“ je navrhovateľovi znemožnená jeho účasť vo verejnej súťaži, aj keď disponuje rovnakým ak nie lepším zariadením. Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 4 18. Navrhovateľ navrhuje, aby úrad rozhodol
1 písm. a) zákona o verejnom obstarávaní a rozhodnutím nariadil kontrolovanému odstrániť protiprávny stav, odstrániť vyššie uvedenú diskriminačnú technickú požiadavku na predmet zákazky „zabudovaný laser s frekvenciou 200 Hz“. Začiatok konania o preskúmanie úkonov kontrolovaného 19.
ust. § 171 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní sa konanie o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok začína dňom doručenia námietok úradu. Na základe uvedeného úrad konštatuje, že predmetné konanie o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok navrhovateľa začalo dňa 09. 05. 2023. 20.
ust. § 173 ods. 1 písm. a) zákona o verejnom obstarávaní kontrolovaný je povinný doručiť úradu písomné vyjadrenie k podaným námietkam a kompletnú dokumentáciu
v origináli do siedmich dní odo dňa doručenia námietok, ak ide o konanie o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok; úrad neprihliada na písomné vyjadrenie k podaným námietkam a dôkazy doručené kontrolovaným po uplynutí tejto lehoty. 21.
ust. § 173 ods. 2 zákona o verejnom obstarávaní doručením kompletnej dokumentácie v origináli úradu, ak ide o elektronickú komunikáciu, sa rozumie sprístupnenie elektronickej podoby dokumentácie zriadením prístupu do elektronického prostriedku použitého na elektronickú komunikáciu v lehote
odseku
4 zákona o verejnom obstarávaní. Kontrolovaný doplnil chýbajúcu časť dokumentácie dňa
8 zákona o verejnom obstarávaní s cieľom získať odborné stanovisko. Úrad listom č. 9234-6000/2023-OS zo dňa
slov kontrolovaného nové modely disponibilné na trhu sú vybavené laserom s frekvenciou 1000 Hz a s jeho garantovanou zárukou viac ako 7 rokov sa zároveň stali žiadanými na trhu. Kontrolovaný požaduje frekvenciu lasera min. 200 Hz laser z veľmi dôležitého benefitu pre pracovisko, tým je rýchlosť identifikácií mikroorganizmov. Na identifikáciu mikroorganizmov nadväzuje stanovenie antimikrobiálnej citlivosti, ktoré je nevyhnutné pre rýchly výber antibiotickej terapie pacienta. Súčasťou Fakultnej nemocnice Nitra je Infekčná klinika s veľkou spádovou oblasťou a Klinika anestéziológie a intenzívnej medicíny, kde sa riešia závažné prípady infekcií a sepsy. Nároky na rýchlu diagnostiku tak pre kontrolovaného narastajú. Požadovaný technický parameter lasera výrazným spôsobom zefektívni časovú a rovnako aj ekonomickú stránku celého procesu identifikácie a vydávania výsledkov v mikrobiologickom laboratóriu.
1 písm. q) zákona o verejnom obstarávaní, resp. o zamietnutie namietaných skutočností
3 zákona o verejnom obstarávaní. Právny rámec 33.
ust. § 10 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ a obstarávateľ sú povinní pri zadávaní zákaziek, koncesií a pri súťaži návrhov postupovať
tohto zákona. 34.
ust. § 10 ods. 2 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ a obstarávateľ musia dodržať princíp rovnakého zaobchádzania, princíp nediskriminácie hospodárskych subjektov, princíp transparentnosti, princíp proporcionality a princíp hospodárnosti a efektívnosti. 35.
ust. § 24 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ a obstarávateľ sú povinní zdokumentovať celý priebeh verejného obstarávania s dôrazom na preskúmateľnosť rozhodnutí prijatých vo všetkých fázach verejného obstarávania, bez ohľadu na použité prostriedky komunikácie. Na tento účel evidujú kompletnú dokumentáciu, ktorú uchovávajú desať rokov odo dňa odoslania oznámenia o výsledku verejného obstarávania, ak osobitný predpis neustanovuje inak; rovnopis zmluvy, rámcovej dohody alebo koncesnej zmluvy uchovávajú počas celej doby jej trvania. Ak trvanie zmluvy, rámcovej dohody alebo koncesnej zmluvy presiahne desať rokov odo dňa odoslania oznámenia o výsledku verejného obstarávania, verejný obstarávateľ a obstarávateľ uchovávajú kompletnú dokumentáciu do uplynutia troch rokov odo dňa skončenia alebo zániku zmluvy, koncesnej zmluvy alebo rámcovej dohody. Dokumentáciu vyhotovovanú v jednotlivých fázach verejného obstarávania, ktorá nie je súčasťou elektronickej komunikácie
, verejný obstarávateľ a obstarávateľ môžu viesť aj prostredníctvom elektronického prostriedku, ktorého prostredníctvom sa komunikácia a výmena informácií vo verejnom obstarávaní uskutočňuje. 36.
1 zákona o verejnom obstarávaní súťažné podklady sú písomné, grafické alebo iné podklady obsahujúce podrobné vymedzenie predmetu zákazky. V súťažných podkladoch verejný obstarávateľ a obstarávateľ uvedú všetky okolnosti, ktoré budú dôležité na plnenie zmluvy a na vypracovanie ponuky. Opis predmetu zákazky môže odkazovať aj na osobitný postup alebo metódu výroby alebo poskytovania požadovaných tovarov, stavebných prác alebo služieb, ako aj na osobitný postup inej fázy ich životného cyklu, a to aj vtedy, ak tieto faktory netvoria súčasť ich hmotnej podstaty, musia však súvisieť s predmetom zákazky a byť primerané jej hodnote a cieľom. Predmet zákazky musí verejný obstarávateľ a Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 7 obstarávateľ opísať jednoznačne, úplne a nestranne na základe technických požiadaviek
prílohy č. 3. Technické požiadavky a) musia byť určené tak, aby bol zabezpečený rovnaký prístup pre všetkých uchádzačov alebo záujemcov a zabezpečená hospodárska súťaž. 37.
3 zákona o verejnom obstarávaní technické požiadavky sa nesmú odvolávať na konkrétneho výrobcu, výrobný postup, obchodné označenie, patent, typ, oblasť alebo miesto pôvodu alebo výroby, ak by tým dochádzalo k znevýhodneniu alebo k vylúčeniu určitých záujemcov alebo tovarov, ak si to nevyžaduje predmet zákazky. Takýto odkaz možno použiť len vtedy, ak nemožno opísať predmet zákazky
odseku 2 dostatočne presne a zrozumiteľne, a takýto odkaz musí byť doplnený slovami „alebo ekvivalentný“. 38.
3 zákona o verejnom obstarávaní ak úrad v konaní o preskúmanie úkonov na základe námietok nezistí porušenie tohto zákona, na ktoré poukazuje navrhovateľa v podaných námietkach a ktoré by mohlo ovplyvniť výsledok verejného obstarávania, námietky zamietne. Právne posúdenie úradom Úrad preskúmal postup kontrolovaného v predmetnej verejnej súťaži v rozsahu namietaných skutočností a po zhodnotení všetkých podkladov, najmä dokumentácie predloženej kontrolovaným, vyjadrenia kontrolovaného k podaným námietkam, odborného stanoviska a navrhovateľom namietaných skutočností konštatuje nasledovné:
3 písm. b) zákona o verejnom obstarávaní proti podmienkam uvedeným v iných dokumentoch potrebných na vypracovanie ponuky poskytnutých kontrolovaným v predmetnom verejnom obstarávaní. V lehote na predkladanie ponúk, ktorá bola kontrolovaným stanovená na deň
ust. § 2 ods. 3 ZVO súťažné podklady tvoria súčasť dokumentov potrebných na vypracovanie ponuky, návrhu alebo na preukázanie splnenia podmienok účasti a predstavujú zásadný dokument celého verejného obstarávania. (...) Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 8 Zotrvaním na znení súťažných podmienok v procese verejného obstarávania bude
nášho názoru porušená jedna zo základných zásad verejného obstarávania, ktorou je vytvorenie prostredia pre súťaž čo najširšieho okruhu záujemcov pre dosiahnutie čo najvýhodnejšej ponuky pre obstarávateľa. Za predpokladu, že diskriminačné súťažné podmienky eliminujú niektorých či dokonca všetkých záujemcov o účasť v súťaži o získanie Verejnej zákazky s výnimkou jediného záujemcu, je tým narušená predmetná základná zásada verejného obstarávania. Sme názoru, že práve súťažné podmienky sú takouto prekážkou, pre ktorú sú úplne vylúčení ostatní záujemcovia okrem jedného jediného dodávateľa, bez akéhokoľvek objektívneho prínosu pre Verejného obstarávateľa. Preto sme názoru, že súťažné podmienky by mali byť upravené, čoho sa domáhame touto žiadosťou. V ďalšej časti našej Žiadosti preto uvedieme diskriminačný bod súťažných podmienok, ďalej dôvody, pre ktoré ho nepovažujeme za súladný s princípmi verejného obstarávania , a zároveň navrhneme právnu úpravu, ktorá je spôsobilá odstrániť diskriminačný a nezákonný stav. Technická špecifikácia však obsahuje aj niektoré parametre, ktoré diktujú konkrétne technické riešenie v podobe určenia jedného konkrétneho komponentu/jednej jedinej konkrétnej časti zariadenia bez nadväzujúcich konzekvencií rôznych technických riešení ostatných súčastí a technického riešenia rôznych výrobcov MALDI-TOF hmotnostných spektrometrov. Takouto požiadavkou je v rámci technických parametrov požiadavka na: ,,Zabudovaný laser s frekvenciou min. 200 Hz“ Žiadateľ so záujmom zúčastniť sa predmetného verejného obstarávania je presvedčený, že Verejný obstarávateľ si musí byť vedomý, alebo po prieskume trhu mal byť vedomý, že súborom podmienených jednotlivých technických požiadaviek ako celku vylúčil zo súťaže všetky zariadenia (stolné hmotnostné spektrometre), a to okrem systému MALDI Biotyper® sirius výrobcu Bruker Daltonik GmbH, ktorého dodávateľom je spoločnosť BioVendor Slovakia s.r.o. Je skutočnosťou, že nový model MALDI Biotyper® sirius výrobcu Bruker Daltonik GmbH disponuje technickým riešením používajúcim laser s frekvenciou 200 Hz (predchádzajúce modely tohoto výrobcu, v hojnom počte inštalované aj v rámci SR aj ČR disponovali iným typom laseru). Použitie tohto konkrétneho technického riešenia však nemá žiadny vplyv na účel použitia ani na funkciu hmotnostného spektrometra. Preto ostatní výrobcovia vo svojich systémoch používajú iné, obdobné technické riešenia. Je nepopierateľnou skutočnosťou, že laser s frekvenciu 200 Hz je ako samostatný komponent rýchlejší ako laser s nižšou frekvenciou Hz. Táto vlastnosť sa však týka výlučne lasera, ale nič nehovorí o rýchlosti celého zariadenia, teda tovaru, ktorý Verejný obstarávateľ v rámci obstarávacieho procesu sa chystá zakúpiť, pretože laser je jedna jediná súčiastka v zariadení, ktorá necharakterizuje, aspoň v nami ponúkanom zariadení, vlastnosti tovaru, teda zariadenia ako celku. Teda rýchlosť laseru sa nerovná rýchlosti celého zariadenia. Prípadnú požiadavku na rýchlosť zariadenia (hmotnostného spektrometra) má Verejný obstarávateľ veľmi transparentne špecifikovanú v inej technickej požiadavke: ,,Rýchlosť odpočtu vzoriek- min. 300 za hodinu“. V zrušenej verejnej súťaží: ,,Stolný hmotnostný spektrometer“ vyhlásenej oznámením o vyhlásení verejného obstarávania vo Vestníku verejného obstarávania č. 254/2022 zo dňa 30.11.2022, pod zn.: 49021 - MST verejné obstarávanie. Verejné obstarávania zadávané v nadlimitnom režime - Verejný obstarávateľ požadoval rýchlosť odpočtu vzoriek min. 500 za hodinu a frekvenciou laseru 200 Hz odôvodňoval túto požiadavku. V aktuálnom verejnom obstarávaní už parameter 200 Hz nespája s rýchlosťou odpočtu, resp. dokonca požaduje rýchlosť takmer polovičnú oproti pôvodne požadovanej. Uvedenú rýchlosť odpočtu vzoriek, Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 9 teda min. 500 za hodinu dokážu vykonať hmotnostné spektrometre, ktorých technické riešenie je založené na inej frekvencii laseru ako 200 Hz. Rovnaká skutočnosť platí aj o životnosti zariadenia v nadväznosti na druh použitého laseru „min. 10 miliárd pulzov (nástrelov) alebo 7 rokov záruka“ . Skutočnosť, že zrejme z dôvodov technických problémov so životnosťou laseru určitý výrobca vo svojom technickom riešení tento svoj problém rieši inštaláciou pevno vláknového laseru (Solidstate laser s frekvenciou 200 Hz) neznamená, že takéto technické problémy majú aj iní výrobcovia, ktorí používajú iné technické riešenie. Naviac, nami ponúkané zariadenie má viac ako dve desiatky patentov, teda technické prevedenie zhodné alebo obdobné nami ponúkaného zariadenia ani nemôže byť z patentových dôvodov iným výrobcom poskytnuté. Životnosť zariadenia si Verejný obstarávateľ stanovil v požiadavke na záruku zariadenia a v požiadavke na garanciu min. 10 miliárd pulzov/nástrelov alebo predĺženou zárukou na laser na celkovú dobu 7 rokov. Aj bez určovania parametrov jednej konkrétnej súčiastky zariadenia - lasera, má Verejný obstarávateľ stanovené všetky svoje potreby z pohľadu funkčnosti a účelu použitia predmetu zákazky. Stanovenie súťažných podkladov v zmysle § 42 odst. 1 Zákona o verejnom obstarávaní v nadväznosti na technické požiadavky v zmysle § 42 odst. 3 Zákona o verejnom obstarávaní sa nesmie odvolávať na konkrétneho výrobcu, výrobný postup, obchodné označenie, patent, typ, oblasť alebo miesto pôvodu alebo výroby, ak by tým dochádzalo k znevýhodneniu alebo k vylúčeniu určitých záujemcov alebo tovarov, ak si to nevyžaduje predmet zákazky. Takéto obmedzenie niektorých produktov a následná eliminácia dodávateľov, ktorí takéto produkty dodávajú, môže byť prevedená iba na základe reálnych technických dôvodov, ktoré odrážajú technické požiadavky verejného obstarávateľa na funkčnosť a vlastnosti predmetu zákazky a nie je možné založiť technické požiadavky na „umelých“ požiadavkách. Musí sa teda jednať o požiadavky vyžadované odôvodnenou potrebou verejného obstarávateľa, tj. objektívne zdôvodniteľné. S tým súvisí i priamy zákaz (ust. § 42 odst. 1 Zákon o verejnom obstarávaní v nadväznosti na § 42 odst. 3 Zákona o verejnom obstarávaní) stanoviť technické požiadavky tak, aby určitým záujemcom alebo tovarom zaručovali zvýhodnenie alebo priamo ich vylúčenie a vytvárali neodôvodnené prekážky hospodárskej súťaže. Zákaz zvýhodňovať určitých dodávateľov je prejavom princípu rovného zaobchádzania a zákazu diskriminácie (ust. § 10 odst. 2 Zákon o verejnom obstarávaní), ktoré taktiež zásadným spôsobom limitujú verejných obstarávateľov pri vymedzení technických požiadaviek. Na základe vyššie uvedeného žiadna odôvodnená potreba na technickú požiadavku ,,Zabudovaný laser s frekvenciou min. 200 Hz“ neexistuje. Aj bez určovania parametrov jednej konkrétnej súčiastky zariadenia - lasera, má Verejný obstarávateľ stanovené všetky svoje potreby z pohľadu funkčnosti a účelu použitia predmetu zákazky. III. Návrh žiadateľa na vybavenie žiadosti o nápravu Vzhľadom na vyššie uvedené žiadame Verejného obstarávateľa o nápravu súťažných podmienok -SP_FN Nitra PO5 Techspec Spektrometer2 (v.Final).xlsx - Technická špecifikácia. Uvedené žiadame napraviť takým spôsobom, že Verejný obstarávateľ súťažné podklady zmení, t. j. odstráni vyššie uvedenú diskriminačnú technickú požiadavku na predmet Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 10 zákazky - zabudovaný laser s frekvenciou 200Hz, ktorá nemá vplyv na účel použitia predmetu zákazky. (...).“
jeho slov identifikované dva výrobky odlišných výrobcov, ktoré uvedenú podmienku splnili. Kontrolovaný odôvodňuje požiadavku na uvedený parameter aj jeho preferenciou nakúpiť technológiu, ktorá spĺňa aktuálne trendy modernej a vysoko výkonnej laboratórnej diagnostiky. Kontrolovaný má za to, že nové modely disponibilné na trhu sú vybavené laserom s frekvenciou 1000 HZ a s jeho garantovanou zárukou viac ako 7 rokov a sú žiadané na trhu.
2 zákona o verejnom obstarávaní dostatočne presne a zrozumiteľne, a takýto odkaz musí byť doplnený slovami „alebo ekvivalentný“. 48. Úlohou úradu v tomto konaní je posúdiť, či kontrolovaný zadefinovaním požiadavky na „zabudovaný laser s frekvenciou min. 200 Hz“ postupoval v súlade so zákonom o verejnom obstarávaní, konkrétne v súlade s § 42 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní v nadväznosti na § 42 ods. 3 a § 10 ods. 2 zákona o verejnom obstarávaní. 49. Vzhľadom na namietané skutočnosti navrhovateľa a ich technický charakter, úrad za účelom posúdenia diskriminačného/nediskriminačného nastavenia požiadavky na „zabudovaný laser s frekvenciou min. 200 Hz.“ v rámci opisu predmetu zákazky, oslovil odborníka za účelom zodpovedania nasledovných otázok, cit.: „1. Posúďte, či je alebo nie je pravdivé tvrdenie navrhovateľa, že súborom podmienených jednotlivých technických požiadaviek ako celku, vylúčil kontrolovaný zo súťaže všetky zariadenia a to okrem systému MALDI Biotyper® od výrobcu Bruker Daltonik GmbH (dodávateľa BioVendor Slovakia s.r.o.). 2. Je možné posúdiť, koľko subjektov na relevantnom trhu vyrába/ponúka zariadenie stolný hmotnostný spektrometer, ktoré spĺňa parameter: „zabudovaný laser s frekvenciou min. 200 Hz“? V prípade, ak to je možné posúdiť, ktoré zariadenia na relevantnom trhu tento parameter spĺňajú? 3. Posúďte, či minimálne prístroje:
primárneho určenia. Pre ukážku modelová rada od spoločnosti „analytikjena“: https://www.medicalexpo.com/prod/analytik-jena-gmbh-co-kg/product-83550676595.html https://www.shimadzu.sk/maldi-tof-mass-spectrometry Dodávatelia a výrobcovia laserov majú vo svojom portfóliu taktiež spektrum ponúk v závislosti na požiadavke zákazníka a použití: https://www.rpmclasers.com/blog/how-can-this-flexible-2300-211nm-high-energy-nslaser-series-meet-your-unique-needs/ Z dôvodu, že v prieskume trhu boli dva produkty ktoré spĺňajú požiadavku obstarávateľa neekonomické aby pri vypracovaní odborného stanoviska boli posudzované produkty od všetkých výrobcov na svete a proces verejného obstarávania predlžovaný o potrebný čas pre oslovenie výrobcov a prípadne nastavenie Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 14 konfigurácie výrobcom
požiadaviek obstarávateľa ak nemá predajcu/zastúpenie pre slovenský trh, technickú podporu a záujem sa zúčastniť predkladania ponuky. Vo verejne dostupných informáciách a technických špecifikáciách sa požadovaný parameter frekvencia laseru neuvádza a nie je to dôležitý parameter pre vyhodnotenie a analýzu vzoriek, výrobcovia uvádzajú vlnovú dĺžku laseru čo plne súvisí s analýzou vzoriek. Nie je vylúčené, že produkt ktorý má laser s frekvenciou minimálne 200 Hz spĺňa iné požiadavky verejného obstarávateľa. V prípade, že by aj nejaký iný výrobca spĺňal požadovaný parameter je potrebné posúdiť všetky jednotlivé požiadavky obstarávateľa na predmet zákazky a ich splnenie. Až na základe toho je možné kvalifikovane zodpovedať otázku. 2. Posúďte, či minimálne prístroje:
aktívnej látky rozoznávame tuhofázové (pevné), polovodičové, plynové, kvapalinové. https://sk.wikipedia.org/wiki/Laser https://en.wikipedia.org/wiki/List_of_laser_types https://www.newport.com/n/laser-types Keďže je pre funkčnosť analýzy pri tejto technológii dôležitá vlnová dĺžka pre jednotlivé prvky, ktoré majú byť analyzované z požiadavky vyplýva zúženie možnosti použitia druhu laseru v závislosti na rýchlosti svetelnej vlny pre dosiahnutie požadovanej vlnovej dĺžky. Podávateľ námietky má v zásade pravdu čo sa týka vplyvu frekvencie laseru na rýchlosť a kvalitu vykonania analýzy vzoriek. Tento parameter je v zásade pre rýchlosť a kvalitu analýz irelevantný. Ale je potrebné poukázať na spoľahlivosť a sám podávateľ námietky uvádza, že dôležitá je životnosť laseru ktorá je síce definovaná ako samostatná požiadavka v opise predmetu zákazky a poukazuje na potrebu zvládnutia technológie laserového zdroja pri nižšej frekvencii. „ Pevno látkový laser s frekvenciou 200Hz, niektorý výrobcovia začali používať z dôvodu snahy o predĺženie krátkej životnosti lasera Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 15 pri ich prístroji, teda v snahe predĺžiť možné použitie zariadenia v čase, nie však v kvalite….“, z uvedeného vyplýva že požiadavka má vplyv na životnosť lasera čo najdlhšiu bezporuchovosť, respektíve dĺžka využitia v prevádzke . Požiadavka na životnosť lasera v počte pulzov respektíve 7 rokov záruka negarantuje dĺžku prevádzky bez prestojov a to v prípadoch uplatnenia reklamácie v záruke a potreby opravy alebo výmeny lasera aj keď bez nákladov prevádzkovateľa. Verejný obstarávateľ vo svojom zdôvodnení sa opiera o irelevantné skutočnosti (kvalita a rýchlosť analýz) a správne namietané skutočnosti. Verejný obstarávateľ nepoukazuje na dôvod požiadavky ako spoľahlivosť laseru a druh zdroja čo by malo s požiadavky na frekvenciu minimálne 200Hz vyplynúť. https://www.uab.edu/botanicals/pdfs/09_MALDI.pdf https://thesciencenotes.com/maldi-tof-mass-spectrometry-principle-methodology-andapplications/ Principle of MALDI/TOFMS : SHIMADZU (Shimadzu Corporation) Matrix-assisted laser desorption/ionization - Wikipedia https://www.researchgate.net/publication/283691366_Sample_Preparation_for_MatrixAssisted_Laser_DesorptionIonization_Mass_Spectrometry Je priam zaujímavé, že verejný obstarávateľ vo svojej špecifikácii nepožaduje vlnovú dĺžku laseru, ktorá má podstatný vplyv na kvalitu analýz a spektrum analyzovaných prvkov. https://www.shimadzu.com/massresearch/publications.html?_gl=1*vqnlvn*_ga*MTQzNTgwODEyMy4xNjg4NjE5MDgz* _ga_53V4Z67S2G*MTY4ODYxOTA4Mi4xLjAuMTY4ODYxOTA4Mi4wLjAuMA..&_ga=2 .232115295.1524473414.1688619083-1435808123.1688619083 UV MALDI matrix list Compound Other name s Solvent Wavele ngth (
jeho názoru, súťažné podmienky sú prekážkou, pre ktorú sú úplne vylúčení niektorí záujemcovia. Z tohto tvrdenia
úradu vyplýva, že navrhovateľ si bol vedomý skutočnosti, že na trhu existujú viaceré zariadenia, ktoré požiadavku na laser s frekvenciou 200 Hz spĺňajú. Netreba opomínať ani fakt, že už v prieskume trhu kontrolovaný identifikoval dve zariadenia od dvoch odlišných výrobcov, ktoré disponujú laserom s frekvenciou minimálne 200 Hz a podstatnou je aj skutočnosť, že v preskúmavanej zákazke boli v lehote na predkladanie ponúk predložené dve ponuky na dve rozdielne zariadenia, (pričom jedno z nich je zhodné s tým, ktoré bolo identifikované v rámci prieskumu trhu), ktoré v zmysle odborného stanoviska rovnako Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 17 namietaným parametrom disponujú (pozri odpoveď odborníka č. 2 v bode 50 tohto rozhodnutia).
úradu (ako už bolo uvedené vyššie) nie je na mieste od kontrolovaného požadovať, aby prispôsoboval opis Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 18 predmetu zákazky výrobnej stratégii konkrétneho jedného hospodárskeho subjektu (v tomto prípade navrhovateľa), napriek tomu, že o existencii jeho zariadenia má vedomosť.
ustanovenia § 175 ods. 3 zákona o verejnom obstarávaní ak úrad v konaní o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok nezistí porušenie tohto zákona, na ktoré poukazuje navrhovateľ v podaných námietkach, a ktoré by mohlo ovplyvniť výsledok verejného obstarávania, námietky zamietne. Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 19 Kaucia 60.
5 zákona o verejnom obstarávaní kaucia vo výške
odsekov 2 až 4 je príjmom štátneho rozpočtu dňom nadobudnutia právoplatnosti rozhodnutia úradu, ktorým boli námietky v celom rozsahu zamietnuté, alebo dňom nadobudnutia právoplatnosti rozhodnutia úradu o zastavení konania
1 písm. q). Kaucia sa vo výške 50 % z výšky kaucie
odsekov 2 až 4 stáva príjmom štátneho rozpočtu dňom nadobudnutia právoplatnosti rozhodnutia úradu o zastavení konania
1 písm. d). Úrad vráti navrhovateľovi kauciu alebo jej časť, ktorá sa nestala príjmom štátneho rozpočtu, do 30 dní odo dňa právoplatnosti rozhodnutia. 61. V súlade s týmto ustanovením zákona o verejnom obstarávaní a výrokom tohto rozhodnutia sa kaucia zložená navrhovateľom na účet úradu stáva príjmom štátneho rozpočtu dňom nadobudnutia právoplatnosti tohto rozhodnutia. P o u č e n i e:
12 zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov proti tomuto rozhodnutiu úradu nie je možné podať opravný prostriedok.
71/1967 Zb. o správnom konaní (správny poriadok) v znení neskorších predpisov v spojení s § 185 ods. 2 zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov je toto rozhodnutie právoplatné dňom doručenia účastníkom konania a vykonateľné uplynutím lehoty na plnenie.
12 druhá veta zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov rozhodnutie úradu je preskúmateľné súdom, pričom žaloba musí byť podaná do 30 dní odo dňa doručenia rozhodnutia. (elektronický podpis) riaditeľ odboru dohľadu Rozhodnutie sa doručí:
AI výklad z oficiálneho znenia zákona. Orientačný, nenahrádza právne poradenstvo.