a orgán príslušný
2 písm. b) zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov vo veci námietok záujemcu EKLUB, s.r.o., Sasinkova 5, 811 08 Bratislava (ďalej len „navrhovateľ“) smerujúcich proti podmienkam uvedeným v súťažných podkladoch vo verejnej súťaži na predmet zákazky „Zabezpečenie stravovacích služieb pre zamestnancov v rezorte kultúry. Referenčné číslo: MKSR-09/2017“, vyhlásenej verejným obstarávateľom Ministerstvo kultúry Slovenskej republiky, Námestie SNP 33, 813 31 Bratislava (ďalej len „kontrolovaný“) vo Vestníku verejného obstarávania č. 113/2017 z 8. 6. 2017 pod značkou 8063 - MSS, vydáva toto rozhodnutie: Úrad pre verejné obstarávanie
1 písm. b) zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov nariaďuje zrušiť verejnú súťaž na predmet zákazky „Zabezpečenie stravovacích služieb pre zamestnancov v rezorte kultúry. Referenčné číslo: MKSR-09/2017“, vyhlásenú verejným obstarávateľom Ministerstvo kultúry Slovenskej republiky, Námestie SNP 33, 813 31 Bratislava (ďalej len „kontrolovaný“) vo Vestníku verejného obstarávania č. 113/2017 z 8. 6. 2017 pod značkou 8063 - MSS, a to do 30 dní odo dňa nadobudnutia právoplatnosti tohto rozhodnutia. Odôvodnenie: 1. Dňa 11. 8. 2017 navrhovateľ doručil Úradu pre verejné obstarávanie (ďalej len „úrad“) námietky v listinnej podobe smerujúce
3 písm. b) zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov (ďalej len „zákon o verejnom obstarávaní“) proti podmienkam uvedeným v súťažných podkladoch. Námietky navrhovateľa boli úradu ako aj kontrolovanému doručené v lehote
4 zákona o verejnom obstarávaní a obsahujú všetky náležitosti a prílohy námietok
5 a ods. 6 zákona o verejnom obstarávaní. Námietky navrhovateľa 2. V prvom bode námietok navrhovateľ poukazuje na to, že kontrolovaný zadefinoval predmet zákazky tak, že predmetom zákazky je zabezpečenie stravovania zamestnancov kontrolovaného formou stravných lístkov v papierovej forme alebo elektronickej forme. 3.
navrhovateľa je takto definovaný opis predmetu zákazky nejednoznačný a kontrolovaný by mal v zmysle rozhodnutia Rady úradu č. 7332-9000/2016-KR/8 a rozhodnutia úradu č. 3257-6000/2017-ODI jasne stanoviť, či požaduje obstarávanie papierových stravných poukážok alebo elektronických stravovacích poukážok. 4. Navrhovateľ uvádza, že od danej formy záleží následne aj vyžadovanie podmienok účasti. Zároveň z technologického hradiska je
navrhovateľa absolútne rozdielne používanie papierových alebo elektronických stravovacích poukážok. V prípade použitia elektronických stravovacích poukážok by mal kontrolovaný zadefinovať, resp. mať minimálne vedomosť o tom, či daní uchádzači majú vybudovanú sieť pokrytia poskytovania stravovania. 5. Navrhovateľ má za to, že určenie predmetu zákazky pre papierové alebo elektronické stravovacie poukážky cez spojku „alebo“ je diskriminačné. Kontrolovaný zároveň nedovolil predkladanie variantných riešení.
navrhovateľa nie je možné považovať elektronické stravovacie poukážky za ekvivalent papierovej formy stravovacích poukážok alebo opačne. Jedná sa
navrhovateľa o dve rôzne formy, ktoré síce spejú k jednému cieľu, a to zabezpečenie stravovania zamestnancov
Ide však o dve rôzne varianty.
navrhovateľa dochádza k vyhodnocovaniu dvoch rôznych variantov predmetov zákaziek, ktoré kontrolovaný v súťažných podkladoch nepripustil. Elektronické stravovacie poukážky
navrhovateľa nepredstavujú ekvivalent k papierovým, ale sú variantom, predovšetkým z technologických dôvodov. 8. Navrhovateľ poukazuje na technologické odlišnosti pri elektronickej forme stravovacích poukážkach v porovnaní s papierovou formou:
navrhovateľa vedie k ohrozovaniu hospodárskej súťaže. 12. Navrhovateľ uvádza, že kontrolovaný sa k opisu predmetu zákazky vyjadril vágne, nebral do úvahy rozhodnutia úradu a zároveň v zamietnutí žiadosti o nápravu uviedol, že
1 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ môže (nemusí) rozdeliť zákazku na samotné častí, že posudzovanie rozdelenia zákazky je individuálne a závisí od charakteru zákazky, pričom rozdelenie zákazky ba malo uľahčiť účasť malých a stredných podnikateľov v procese verejného obstarávania, ktorí v danom segmente na základe overovania možností trhu neexistujú.
navrhovateľa neplnia žiadnu rozumnú ekonomickú funkciu, ale iba, v rozpore so zákonom o verejnom obstarávaní, bránia konkurenčnému prostrediu medzi dodávateľmi. V takýchto prípadoch majú totiž
navrhovateľa niektorí záujemcovia a priori znemožnenú účasť vo verejnej súťaži, napriek tomu, že by mohli v konečnom dôsledku predmet zákazky realizovať rovnako úspešne, ako ostatní dodávatelia. 17. Na základe vyššie uvedených skutočností a rozhodnutí úradu by mal kontrolovaný
navrhovateľa buď jasne stanoviť predmet zákazky alebo postupovať
zákona o verejnom obstarávaní a rozdeliť predmet zákazky na časti a stanoviť podmienky účasti primerane, proporcionálne a súvisiac s predmetom zákazky. 18. V treťom bode námietok navrhovateľ poukazuje na to, že jediným kritériom na vyhodnotenie ponúk je najnižšia cena vypočítaná a vyjadrená v EUR s DPH,
časti Spôsob určenia ceny týchto súťažných podkladov. Navrhovateľ poukazuje na pravidlá na uplatnenie kritéria na vyhodnotenie ponúk. 19. Navrhovateľ tiež poukazuje na odpoveď kontrolovaného na žiadosť o vysvetlenie, kde kontrolovaný uviedol, že v prípade, že dvaja alebo viacerí uchádzači dosiahnu rovnaké poradie, zoradia sa
času, v ktorom poradie dosiahli, t. j. lepšie umiestnenie má uchádzač, ktorý predložil predmetnú ponuku skôr. 20.
navrhovateľa kontrolovaný v prvom rade nejednoznačne zadefinoval pravidlá pre uplatnenie kritérií, pretože z predmetných informácií nevyplýva, ako bude kontrolovaný vyhodnocovať len také ponuky, v ktorých sa bude nachádzať buď jeden alebo druhý variant stravovacích poukážok. Kontrolovaný zároveň pri uplatňovaní kritérií na vyhodnotenie ponúk predovšetkým s ohľadom na elektronické stravovacie poukážky vôbec nezobral do úvahy podporu hospodárskej súťaže. 21.
navrhovateľa kontrolovaný zároveň stanovil hybridné pomocné kritérium na prípad dosiahnutia rovnakého poradia, ktoré absolútne nesúvisí s predmetom zákazky, je určené diskriminačne a svojou podstatou nepodporuje hospodársku súťaž. 22. Navrhovateľ ďalej poukazuje na body 82 a 83 rozhodnutia úradu č. 3257-6000/2017-ODI. 23.
navrhovateľa kontrolovaný absentoval a nebral do úvahy variantnosť rôznych foriem poskytovania stravovacích poukážok a tým stanovil aj v rozpore so zákonom o verejnom obstarávaní návrh na plnenie kritérií bez ohľadu na hospodársku súťaž.
navrhovateľa kontrolovaný aj v tomto bode opakovane porušuje ustanovenia zákona o verejnom obstarávaní. Navrhovateľ uvádza, že kontrolovaný vo svojej odpovedi na žiadosť o nápravu tvrdí, že postupuje
zákona o verejnom obstarávaní avšak v oznámení o vyhlásení verejného obstarávania v bode I.2) jednoznačne uvádza, že zákazku prideľuje ústredný obstarávací orgán.
1 písm.
kontrolovaného sa navrhovateľ vo svojich vyjadreniach účelovo odvoláva na pôvodné, nedoplnené súťažné podklady. Kontrolovaný uvádza, že prostredníctvom doplňujúcich informácií, tak ako je vyššie uvedené, zverejnil upravený opis predmetu zákazky, v ktorom zdôraznil, že predmetom tejto zákazky je poskytovanie služieb súvisiacich so zabezpečením stravovania pre zamestnancov verejného obstarávateľa, na základe aktuálnych požiadaviek, priebežným dodaním stravných poukážok v papierovej podobe v predpokladanom počte do 4 500 000 kusov alebo stravnej poukážky v elektronickej podobe v predpokladanom počte zamestnancov do 4 628 za obdobie 48 mesiacov. Maximálny finančný objem predmetu zákazky /e í4 000 000 EUR bez DPH, pričom kontrolovaný si volí formu a množstvo vydania poukážok v papierovej a elektronickej podobe
svojich aktuálnych potrieb v priebehu čerpania rámcovej dohody. 37. Kontrolovaný uvádza, že primárny cieľ predmetu zákazky vychádzal z reálnych požiadaviek a potrieb zamestnancov Ministerstva kultúry SR a organizácií v jeho zriaďovateľskej pôsobnosti nachádzajúcich sa na celom území Slovenskej republiky, ktorým bude zabezpečené stravovanie stravnými poukážkami v papierovej podobe prostredníctvom rámcovej dohody na základe aktuálnych požiadaviek s prihliadnutím na lokality (hrady, zámky, kaštiele, múzeá..), v ktorých majú byť využívané, ako aj na stav pripravenosti stravovacích zariadení na odber podoby stravných lístkov, a to v papierovej alebo v elektronickej podobe. Stanovenie opisu predmetu zákazky a požiadaviek na plnenie predmetu zákazky je
kontrolovaného plne v jeho a nie v navrhovateľovej kompetencii. 38. Kontrolovaný uvádza, že v rezorte kultúry pracuje ročne priemerne 4600 zamestnancov v rôznych vekových kategóriách a v rôznej počítačovej gramotnosti. Nie je v kompetencii kontrolovaného, aby nariadil všetkým zamestnancom povinne odoberať stravovacie poukážky iba v papierovej alebo iba v elektronickej podobe. Možnosť výberu odberu stravovacích poukážok ponecháva kontrolovaný na príslušnom zamestnancovi, a to v nadväznosti na možnosti príslušného regiónu, v ktorom pracuje alebo na zabezpečenie si určitého primeraného komfortu využívania elektronickými službami. 39.
kontrolovaného nastavenie predmetnej zákazky v rezorte kultúry bez možnosti výberu formy stravných lístkov, napr. len v elektronickej podobe, by bolo v danom prípade nevhodné, keďže by nebola v požadovanom rozsahu v takej podobe využiteľná. Kontrolovaný 6 má za to, že predmet zákazky - využitie stravovacích poukážok, sa bude realizovať na celom území Slovenska, čo znamená, že aj keď sú elektronické stravné karty na vzostupe, nie vo všetkých regiónoch je tomu tak, keďže v niektorých mestách, obciach či regiónoch by boli stravovacie karty nepoužiteľné s poukazom na časový faktor, keďže zamestnanec má nárok spravidla na 30 min. obedňajšej prestávky.
kontrolovaného nie je v súčasnosti dostupné na trhu. Kontrolovaný uvádza, že spoločnosti ponúkajú kombináciu predaja stravných poukážok tak v papierovej aj v elektronickej podobe. Pre takúto kombináciu predaja
kontrolovaného neexistuje na trhu alternatíva. 42. Kontrolovaný uvádza, že zákazku nerozdelil na dve časti z dôvodu, že plnenie Rámcovej dohody je nastavené pre rezort kultúry pre 30 organizácií v zriaďovateľskej pôsobnosti Ministerstva kultúry SR, vrátane organizačných útvarov spadajúcich do pôsobnosti týchto organizácii, ako múzeá, galérie, pamiatkové úrady a ďalšie útvary sídliace po celom území Slovenska. Plnenie primárneho cieľa dvoma rozdielnymi uchádzačmi by bolo
kontrolovaného technicky, finančne a aj z ľudského hľadiska veľmi náročné. Prideľovanie stravných lístkov v niektorých prípadoch nadväzuje na rôzne SW aplikácie (napr. dochádzkové systémy, evidencie zahraničných služobných ciest a pod.). 43. Kontrolovaný uvádza, že pre rozdelenie predmetu zákazky na časti by musel zadefinovať predpokladaný počet stravných lístkov a predpokladaný finančný rámec osobitne pre elektronickú podobu a osobitne pre papierovú podobu.
kontrolovaného v súčasnosti zamestnanci rezortu kultúry preferujú stravné lístky v papierovej podobe. Hlavne zamestnanci mladšieho veku, preferujú stravne lístky v elektronickej podobe.
kontrolovaného nastavená primerane k predmetu zákazky s ohľadom na skutočnosť, že technologický vývoj výpočtovej techniky v danom segmente veľmi napreduje.
a) zákona o verejnom obstarávaní verejným obstarávateľom a poukazuje na § 15 ods. 7 zákona o verejnom obstarávaní,
ktorého centralizovaná činnosť vo verejnom obstarávaní na účely tohto zákona je nepretržite vykonávaná činnosť zameraní na
1 písm. a) zákona o verejnom obstarávaní, zabezpečuje verejné obstarávanie na daný predmet zákazky,
zákona o verejnom obstarávaní pre iných verejných obstarávateľov, štátne rozpočtové a príspevkové organizácie v zriaďovateľskej pôsobnosti Ministerstva kultúry SR, ktoré sú verejnými obstarávateľmi
1 písm. d) zákona o verejnom obstarávaní uvedené v prílohe k zmluve. 8 52.
kontrolovaného navrhovateľ nepredložil kontrolovanému relevantné skutočnosti/dôkazy, ktorými by preukázal, že v súčasnosti je nevyhnutné zabezpečovať stravovanie zamestnancov na celom území len elektronickým spôsobom alebo len papierovým spôsobom, resp. neexistuje možnosť využívania mobilnej aplikácie v tomto segmente kombinovane.
údajov z auditného záznamu EVO). Pre účely právneho posúdenia zákonnosti postupu kontrolovaného bude úrad prihliadať na doplnené súťažné podklady a aukčný poriadok (ďalej len „súťažné podklady“).
svojich aktuálnych potrieb v priebehu čerpania rámcovej dohody čiastkovými plneniami.
svojich aktuálnych potrieb v priebehu čerpania rámcovej dohody čiastkovými plneniami.“. 10
časti Spôsob určenia ceny týchto súťažných podkladov.“.
času, v ktorom poradie dosiahli (lepšie umiestnenie má uchádzač, ktorý predložil predmetnú ponuku skôr). 77. V bode III.1.3) oznámenia o vyhlásení verejného obstarávania a v bode 3 kapitoly A.2 „Podmienky účasti uchádzačov“ súťažných podkladov kontrolovaný stanovil nasledovnú podmienku účasti týkajúcu sa technickej alebo odbornej spôsobilosti, cit.: „
a) ZVO: zoznamom dodávok tovaru alebo poskytnutých služieb za predchádzajúce tri roky od vyhlásenia verejného obstarávania s uvedením cien, lehôt dodania a odberateľov; dokladom je referencia, ak odberateľom bol verejný obstarávateľ alebo obstarávateľ
ZVO. (...)
1 písm. a) ZVO, zabezpečuje verejné obstarávanie na daný predmet zákazky,
ZVO pre iných verejných obstarávateľov, štátne rozpočtové a príspevkové organizácie v zriaďovateľskej pôsobnosti Ministerstva kultúry SR, ktorá sú verejnými obstarávateľmi
1 písm. d) ZVO uvedené v bode 1.1) tohto oznámenia.“. 81. V bode 4 kapitoly A.2 súťažných podkladov kontrolovaný uviedol, cit.: „Ministerstvo kultúry SR, ako verejný obstarávateľ
1 písm. a) ZVO, zabezpečuje verejné obstarávanie na daný predmet zákazky,
ZVO pre iných verejných obstarávateľov, štátne rozpočtové a príspevkové organizácie v zriaďovateľskej pôsobnosti Ministerstva kultúry SR, ktorá sú verejnými obstarávateľmi
1 písm. d) ZVO uvedené v prílohe k zmluve.“. 82. Úrad uvádza, že zoznam organizácii, pre ktoré kontrolovaný obstaráva, je uvedený v bode I.1) oznámenia o vyhlásení verejného obstarávania. Právny rámec 83.
2 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ a obstarávateľ musia dodržať princíp rovnakého zaobchádzania, princíp nediskriminácie hospodárskych subjektov, princíp transparentnosti, princíp proporcionality a princíp hospodárnosti a efektívnosti. 84.
1 zákona o verejnom obstarávaní centralizovaná činnosť vo verejnom obstarávaní na účely tohto zákona je nepretržite vykonávaná činnosť zameraná na
2 písm. a) zákona o verejnom obstarávaní centrálna obstarávacia organizácia na účely tohto zákona je verejný obstarávateľ, ktorý poskytuje centralizované činnosti vo verejnom obstarávaní a ktorý môže poskytovať aj podporné činnosti vo verejnom obstarávaní pre verejných obstarávateľov. 86.
1 zákona o verejnom obstarávaní môžu viacerí verejní obstarávatelia na základe písomnej dohody uskutočniť verejné obstarávanie spoločne. 87.
1 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ a obstarávateľ môžu rozdeliť zákazku alebo koncesiu na samostatné časti, pričom v oznámení o vyhlásení verejného obstarávania, oznámení použitom ako výzva na účasť alebo v oznámení o koncesii určia veľkosť a predmet takýchto častí a uvedú, či ponuky možno predložiť na jednu časť, niekoľko častí alebo všetky časti. 88.
2 zákona o verejnom obstarávaní ak verejný obstarávateľ nerozdelí zákazku na časti, odôvodnenie uvedie v oznámení o vyhlásení verejného obstarávania alebo v správe o zákazke; táto povinnosť sa nevzťahuje na zadávanie koncesie. 13 89.
5 zákona o verejnom obstarávaní podmienky účasti, ktoré verejný obstarávateľ a obstarávateľ určia na preukázanie splnenia finančného a ekonomického postavenia a technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti, musia byť primerané a musia súvisieť s predmetom zákazky alebo koncesie. Verejný obstarávateľ a obstarávateľ môžu vyžadovať od uchádzačov alebo od záujemcov minimálnu úroveň finančného a ekonomického postavenia alebo technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti. Verejný obstarávateľ a obstarávateľ odôvodnia primeranosť každej určenej podmienky účasti týkajúcej sa finančného a ekonomického postavenia a technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti vo vzťahu k predmetu zákazky alebo koncesie a potrebu jej zahrnutia medzi podmienky účasti v oznámení o vyhlásení verejného obstarávania, v oznámení použitom ako výzva na súťaž alebo v oznámení o koncesii. 90.
1 zákona o verejnom obstarávaní predmet zákazky musí verejný obstarávateľ a obstarávateľ opísať jednoznačne, úplne a nestranne na základe technických požiadaviek
prílohy č. 3. 91.
1 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ a obstarávateľ vyhodnocujú ponuky na základe objektívnych kritérií na vyhodnotenie ponúk, ktoré súvisia s predmetom zákazky, s cieľom určiť ekonomicky najvýhodnejšiu ponuku. Verejným obstarávateľom a obstarávateľom určené kritériá musia byť nediskriminačné a musia podporovať hospodársku súťaž. Právne posúdenie úradom Úrad preskúmal postup kontrolovaného v predmetnom verejnom obstarávaní v rozsahu namietaných skutočností a po zhodnotení všetkých podkladov, najmä dokumentácie predloženej kontrolovaným, vyjadrenia kontrolovaného, ako aj navrhovateľom namietaných skutočností konštatuje nasledovné: K prvému bodu námietok
kódov CPV je dostatočné a primerané. Aj sám navrhovateľ uvádza, že kontrolovaným použité CPV kódy predstavujú štandardné kódy pre zatriedenie predmetu zákazky. Úrad nesúhlasí s tvrdením navrhovateľa, že kontrolovaným použité CPV kódy spôsobujú nejednoznačnosť opisu predmetu zákazky a sú spôsobilé odradiť záujemcov od účasti. Totiž samotné CPV kódy, vzhľadom na ich povahu a rozsah informácií, ktorých sú nositeľmi, ani nie sú spôsobilé opísať predmet zákazky dostatočne a jednoznačne. Spravidla vždy musia byť CPV kódy doplnené, resp. sprevádzané, ďalšími informáciami o konkrétnom druhu a povahe tovarov, prác alebo služieb, ich rozsahu alebo množstve a podmienkach plnenia predmetu zákazky, pričom spravidla až absencia takýchto konkrétnych informácií spôsobuje nedostatočnosť opisu predmetu zákazky. 96. V súvislosti s námietkami navrhovateľa ohľadom nerozdelenia predmetu zákazky na časti úrad uvádza, že z § 28 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní vyplýva, že verejný obstarávateľ môže rozdeliť zákazku alebo koncesiu na časti, pričom predmet týchto častí, ako aj podmienky predkladania ponúk na jednotlivé časti verejný obstarávateľ určí v oznámení o vyhlásení verejného obstarávania alebo v správe o zákazke. Úrad ďalej uvádza, že
2 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ je povinný v prípade, že nerozdelí zákazku na časti, odôvodnenie prečo tak neurobil, uviesť v oznámení o vyhlásení verejného obstarávania alebo v správe o zákazke. 97. Zákon o verejnom obstarávaní prináša novú koncepciu rozdeľovania jednej zákazky alebo koncesie na viacero častí, čím sa uľahčuje účasť malých a stredných podnikateľov (MSP) v procese verejného obstarávania. Verejné obstarávanie by sa malo prispôsobiť potrebám MSP. Takéto rozdelenie by sa mohlo vykonávať na kvantitatívnom základe, v dôsledku čoho by veľkosť jednotlivých zákaziek lepšie zodpovedala kapacite MSP, alebo na kvalitatívnom základe
jednotlivých podnikateľských činností a špecializácií s cieľom viac prispôsobiť obsah jednotlivých zákaziek špecializovaným sektorom MSP alebo
15 jednotlivých nadväzujúcich fáz projektu. Verejný obstarávateľ je povinný zvážiť vhodnosť rozdelenia zákazky na časti v rámci vyhláseného postupu verejného obstarávania. Ak sa verejný obstarávateľ rozhodne, že by nebolo vhodné rozdeliť zákazku na časti, hlavné dôvody tohto rozhodnutia verejného obstarávateľa sa musia uviesť v oznámení o vyhlásení verejného obstarávania, v súťažných podkladoch alebo v správe o zákazke. Takýmto dôvodom by napríklad mohlo byť, že takéto rozdelenie by mohlo predstavovať riziko, že vykonanie zákazky sa stane nadmerne technicky obťažným či drahým, alebo že potreba koordinácie jednotlivých dodávateľov častí zákazky by mohla predstavovať vážne riziko ohrozenia riadneho plnenia zákazky.
kontrolovaného technicky, finančne a aj z ľudského hľadiska veľmi náročné. Úrad však uvádza, že kontrolovaný toto všeobecné tvrdenie nijak nespresnil, teda nepredložil žiadnu detailnú analýzu negatívnych dopadov na prípadné zabezpečenie stravovania dvoma poskytovateľmi. Rovnako nedostatočne hodnotí úrad aj zdôvodnenie nerozdelenia zákazky na časti nadväznosťou zabezpečovania stravovania na rôzne SW aplikácie, ako napr. dochádzkové systémy, evidencie zahraničných služobných ciest a pod.. 100.Kontrolovaný ďalej uvádza, že pre rozdelenie predmetu zákazky na časti by musel zadefinovať predpokladaný počet stravných lístkov a predpokladaný finančný rámec osobitne pre elektronickú podobu a osobitne pre papierovú podobu. Tento argument nerozdelenia predmetu zákazky na časti taktiež nemožno hodnotiť ako relevantný. Veď kontrolovaný už v súčasnom opise predmetu zákazky vymedzil predpokladané počty jednotlivých foriem stravných poukážok (viď bod 59, 62 a 64 tohto rozhodnutia).
úradu by teda definovanie predpokladaných počtov jednotlivých foriem stravných poukážok bolo možné aj v prípade rozdelenia zákazky na časti, t. j. na časť týkajúcu sa papierových stravných poukážok a časť týkajúcu sa elektronických stravných poukážok. Samozrejme je logické, že by šlo o počty predpokladané, nakoľko skutočné počty jednotlivých foriem závisia od reálneho množstva zamestnancov a ich preferencií
formy stravnej poukážky. 101.Úrad ďalej uvádza, že nerozdelením predmetu zákazky na časti došlo k porušeniu princípu nediskriminácie
2 zákona o verejnom obstarávaní a obmedzeniu hospodárskej súťaže. Diskriminovaní sú tí záujemcovia, či uchádzači, ktorí by boli schopní samostatne 16 dodať stravné poukážky v elektronickej forme (resp. samostatne v papierovej forme). Nerozdelením zákazky na časti tak mohlo byť spôsobené neodôvodnené obmedzenie okruhu dodávateľov, ktorí by boli schopní realizovať predmet zákazky, avšak práve týmto nerozdelením im to nebolo umožnené. Zo strany kontrolovaného došlo k porušeniu princípu hospodárnosti a efektívnosti verejného obstarávania, pričom toto porušenie zákona o verejnom obstarávaní mohlo mať vplyv na výsledok verejného obstarávania, pretože, ako vyplýva z vyššie uvedeného, v prípade rozdelenia zákazky na časti by kontrolovaný mohol zabezpečiť celý predmet zákazky za nižšiu cenu, ako keď zákazku zadával ako jeden celok a zároveň by sa úspešným uchádzačom v jednotlivých častiach stal iný uchádzač ako úspešný uchádzač v prípade zadávania zákazky ako celku bez rozdelenia na časti. 102.Na základe uvedeného úrad konštatuje, že námietky navrhovateľa sú v časti týkajúcej sa nerozdelenia predmetu zákazky na časti opodstatnené. K druhému bodu námietok 103.V súvislosti s posudzovaním zákonnosti podmienky účasti popísanej v bode 77 tohto rozhodnutia úrad poukazuje na rozhodnutie č. 3257-6000/2017-ODI, v ktorom úrad posudzoval zákonnosť postupu verejného obstarávateľa pri zadávaní zákazky na stravné poukážky v elektronickej podobe, kde verejný obstarávateľ požadoval preukázanie poskytnutia stravovacích služieb prostredníctvom elektronických stravovacích poukážok v súhrnnej hodnote minimálne 4 000 000,- EUR bez DPH, pričom aspoň jedna poskytnutá služba bola v hodnote minimálne 400 000,- EUR bez DPH. 104.Napriek tomu, že v danej veci bolo predmetom zákazky dodanie elektronických stravných poukážok, úrad posúdil danú podmienku účasti ako nezákonnú s odvolaním sa na existenciu skrytej diskriminácie. Nezákonný stav bol v danej veci spôsobený požiadavkou na preukázanie hodnoty týchto služieb minimálne 4 000 000,- EUR bez DPH (aspoň jedna poskytnutá služba v hodnote minimálne 400 000,- EUR bez DPH) za predchádzajúce tri roky, a to z dôvodu, že trh zabezpečenia stravovania prostredníctvom elektronických stravovacích poukážok sa v podmienkach Slovenskej republiky vyvíja a je relatívne nový a takto stanovená, resp. ohraničená požiadavka z hľadiska minimálnej celkovej a individuálnej hodnoty poskytnutých služieb, mohla mať za následok odradenie záujemcov od predloženia ponuky, schopných plniť predmet zákazky v rozsahu požadovanom kontrolovaným. 105.Úrad však poukazuje na skutočnosť, že v predmetnom prípade je skutkový stav odlišný, keďže podmienka účasti popísaná v bode 77 tohto rozhodnutia nestanovuje minimálnu hodnotu služieb stravovania prostredníctvom elektronických stravovacích poukážok, ktorých poskytnutie je nutné preukázať. Vo vzťahu k predmetu zákazky, tak ako je definovaný kontrolovaným, by bolo možné podmienku účasti popísanú v bode 77 tohto rozhodnutia hodnotiť ako primeranú a súvisiacu s predmetom zákazky. 106.Nakoľko však úrad posúdil opis predmetu zákazky ako nezákonný, je potrebné uviesť, že v prípade rozdelenia predmetu zákazky na samostatné časti týkajúce sa dodania papierových stravných lístkov a elektronických stravných lístkov, by predmetná podmienka účasti v súčasnom znení nesúvisela s predmetmi jednotlivých častí zákazky. 17 K tretiemu bodu námietok 107.V súvislosti s námietkou navrhovateľa, že z pravidiel na uplatnenie kritérií nevyplýva, ako bude kontrolovaný hodnotiť len ponuky na elektronické stravné poukážky alebo len na papierové stravné poukážky, úrad uvádza, že kontrolovaný jednoznačne obstaráva papierové stravné poukážky a zároveň elektronické stravné poukážky (viď posúdenie uvedené v bode 93 tohto rozhodnutia). Tzn. že kontrolovaný požaduje predložiť ponuku súčasne na obe formy stravných poukážok, pričom táto požiadavka má charakter požiadavky na predmet zákazky a bola stanovená v súťažných podkladoch. 108.Úrad má za to, že v bode 27.2 kapitola A.1 súťažných podkladov kontrolovaný celkom jasne stanovil, že časti ponúk označené ako „OSTATNÉ“ vyhodnotí v súlade s § 53 zákona o verejnom obstarávaní z hľadiska splnenia požiadaviek kontrolovaného uvedených v oznámení a v týchto súťažných podkladoch a že vylúči ponuky, ktoré nespĺňajú tieto požiadavky. Kontrolovaný zároveň v bode 29.8.2 kapitoly A.1 súťažných podkladov uviedol, že vylúči ponuku, ak ponuka nespĺňa požiadavky na predmet zákazky uvedené v dokumentoch potrebných na vypracovanie ponuky. 109.Na základe uvedeného úrad konštatuje, že kontrolovaný nebol povinný uviesť v pravidlách na uplatnenie kritérií ako bude kontrolovaný hodnotiť ponuky len na elektronické stravné poukážky alebo len na papierové stravné poukážky, pretože na hodnotenie takejto situácie sa pravidlá na uplatnenie kritérií neuplatňujú. Uvedená situácia spadá pod fázu hodnotenia splnenia požiadaviek na predmet zákazky pričom kontrolovaný v súlade s § 53 zákona o verejnom obstarávaní postup pri hodnotení splnenia požiadaviek na predmet zákazky v súťažných podkladoch upravil. 110.V súvislosti s námietkou navrhovateľa ohľadom „pomocného“ kritéria na vyhodnotenie ponúk popísaného v bode 76 tohto rozhodnutia úrad uvádza, že v predmetnom prípade sa hodnotí a zároveň je predmetom elektronickej aukcie celková cena za predmet zákazky v eur s DPH. Tá je vypočítaná
vzorca stanoveného kontrolovaným (viď bod 68 tohto rozhodnutia), v ktorom sa nachádzajú položky s konštantnou hodnotou (napr. nominálna hodnota papierovej stravnej poukážky 3,80 eur, či počet týchto poukážok 2 250 000 ks) a položky s variabilnou hodnotou, konkrétne výška provízie ... % prepočítaná a vyjadrená v EUR s DPH pri papierovej stravnej poukážke a výška provízie .... % + cena za vydanie stravnej poukážky v elektronickej podobe a poskytnutie mobilnej aplikácie ..... EUR za 1 ks prepočítaná a vyjadrená v Eur s DPH. Tzn., že uchádzači súťažia o províziu z ceny stravného lístka v papierovej a elektronickej podobe a cenu na poskytnutie mobilnej aplikácie. To de facto znamená, že o poradí uchádzačov rozhoduje ponúknutá provízia zo stravných poukážok a cena mobilnej aplikácie. 111.Úrad poukazuje na skutočnosť, že na trhu so stravnými lístkami nie je neobvyklé, že výška provízie z hodnoty stravného lístka sa pohybuje na úrovni 0 %, resp. 0 eur, resp. je záporná. Uvedené nastalo napr. vo verejnej súťaži vyhlásenej úradom vo Vestníku verejného obstarávania č. 140/2015 pod značkou 14611 – MSS, kde uchádzač VAŠA Slovensko, s.r.o. predložil v elektronickej aukcii ponuku s nulovou províziou, pričom v odpovedi na žiadosť o vysvetlenie mimoriadne nízkej ponuky argumentoval práve tým, že nulová provízia nie je neobvyklá, a že uchádzači majú províziu za odkúpenie stravných poukážok od stravovacích zariadení. Uvedené je zachytené v zápisnici zverejnenej v profile uvedenej zákazky. 18 112.Možno tiež poukázať na prípad verejného obstarávania vyhláseného verejným obstarávateľom Správa a údržba ciest Trnavského samosprávneho kraja vo Vestníku verejného obstarávania č. 29/2016 z 11. 2. 2016 pod značkou 3349 – MSS, kde úspešný uchádzač GGFS, s.r.o. ponúkol stravné lístky nominálnej hodnoty 3,15 eur za cenu 3,14 eur, t. j. so zápornou províziou. Takýmto prípadom je aj verejná súťaž na predmet zákazky "Poskytovanie stravovacích služieb formou stravných poukážok pre Krajskú prokuratúru Košice a okresné prokuratúry v jej obvode" vyhlásená verejným obstarávateľom Krajská prokuratúra Košice vo Vestníku verejného obstarávania č. 7/2016 pod značkou 524 - MSS, kde úspešný uchádzač Le Cheque Dejeuner, s.r.o. ponúkol stravné lístky nominálnej hodnoty 4 eur za cenu 3,994 eur, teda so zápornou províziou - 0,15 %. 113.Úrad ďalej zisťoval ceny mobilných aplikácií poskytovateľov stravných poukážok. Úrad zistil, že pre používateľov mobilných telefónov s operačným systémom iOS je v App Store zdarma dostupná aplikácia eDOXX vývojára DOXX - Stravne listky spol. s r.o., určená na zobrazenie zostatkov, bonusov, či vyhľadávanie zmluvných prevádzok tejto spoločnosti. V App Store je tiež zdarma dostupná aplikácia Callio Gastro karta vývojára M7 s.r.o., pričom
informácií zo stránky http://www.gastrokarta.sk Callio Gastro karta má byť "inovatívny ekvivalent klasických papierových stravných poukážok", ktorej poskytovateľom je spoločnosť GGFS, s.r.o.. V App Store je zdarma dostupná aj aplikácia TR Karta vývojára Edenred Slovakia, s.r.o. určená na overovanie zostatku na karte Ticket Restaurant, či vyhľadávanie dostupných stravovacích zariadení. Uvedené aplikácie sú zdarma dostupné aj v Google Play pre používateľov mobilných telefónov s operačným systémom Android. 114.Na základe vyššie uvedeného možno skonštatovať, že s prihliadnutím na reálie na trhu so stravnými poukážkami, nie je v predmetnom verejnom obstarávaní vylúčené, že viacerí uchádzači budú predkladať v elektronickej aukcii ponuky s nulovou províziou pri oboch formách stravných poukážok a zároveň s nulovou cenou za mobilnú aplikáciu, keďže mobilné aplikácie sú už tak či onak dostupné zdarma. Vzhľadom na vyššie uvedené reálie na danom trhu a nastavenie „pomocného“ kritéria na vyhodnotenie ponúk popísaného v bode 76 sa potom elektronická aukcia môže stať "pretekom" o čo najrýchlejšie predloženie najnižšej možnej celkovej ceny vypočítanej
vzorca uvedeného v bode 68 tohto rozhodnutia s dosadením nulovej provízie a nulovej ceny za mobilnú aplikáciu (t. j. 16 991 462 eur). 115.Na základe vyššie uvedeného úrad konštatuje, že v predmetnom prípade nemožno posúdiť "pomocné" kritérium popísané v bode 76 tohto rozhodnutia ako kritérium nediskriminačné, podporujúce hospodársku súťaž a majúce za cieľ výber najvýhodnejšej ponuky. 116.Úrad poukazuje na to, že v súťažiach na stravné poukážky realizovaných s použitím aukčných systémov umožňujúcich dorovnanie ceny iného uchádzača môže byť efekt tohto pomocného kritéria diametrálne odlišný ako v prípade verejných obstarávaní, napr. na tovary alebo stavebné práce, pri ktorých je de facto nemožné, aby cena určitého produktu, komodity alebo činnosti bola nulová. V takých prípadoch predmetné pomocné kritérium vytvára tlak na uchádzačov na pozíciách nezabezpečujúcich úspešnosť, aby predkladali cenu odlišnú od aktuálne najnižšej a zabraňuje patovej situácii zhody dvoch alebo viarerých návrhov ceny. Ide však o prípady kedy dorovnanie ceny iného uchádzača je vedomý krok uchádzača v situácii, kedy spravidla je technicky možné ďalej licitovať. S prihliadnutím na existenciu pomocného kritéria, si tak musí byť uchádzač vedomý horšieho umiestnenia. 117.Úrad preto hodnotí námietku navrhovateľa proti pomocnému kritériu ako opodstatnenú. 19 K štvrtému bodu námietok 118.V súvislosti s námietkou navrhovateľa ohľadom postavenia kontrolovaného ako centrálnej obstarávacej organizácie úrad uvádza, že centralizovaná činnosť vo verejnom obstarávaní má charakter centrálneho nákupu a v zásade je založená na agregovaní dopytu po tovaroch, službách a stavebných prácach od konkrétnych verejných obstarávateľov alebo obstarávateľov, ktorý sa centralizuje u konkrétnej centrálnej obstarávacej organizácie zabezpečujúcej centrálny nákup, ktorým sa uspokojujú potreby agregovaného dopytu. Účelom centrálneho nákupu prostredníctvom centrálnej obstarávacej organizácie je najmä vytvorenie efektívneho nástroja pre dosiahnutie úspor využitím tzv. množstevných zliav a v neposlednom rade taktiež odborné sprofesionalizovanie verejného obstarávania, keď je možné na úrovni centrálnej obstarávacej organizácie vo väčšej miere zabezpečovať profesionalizáciu a špecializáciu odborníkov na nákup konkrétnych tovarov, služieb alebo stavebných prác. Centralizované činnosti vo verejnom obstarávaní realizujú centrálne obstarávacie organizácie. Úprava zákona precizuje dve formy centrálneho nákupu, a to, zjednodušene povedané, „mandátnu“ formu a tzv. formu nákupu na sklad. 119.V rámci mandátnej formy centrálneho nákupu centrálna obstarávacia organizácia vystupuje v pozícií sprostredkovateľa, keď zabezpečuje prostredníctvom realizácie verejného obstarávania tovar, službu alebo stavebnú prácu pre iného verejného obstarávateľa alebo obstarávateľa. V takomto prípade môže proces verejného obstarávania centrálna obstarávacia organizácia realizovať̌ v mene a na účet iného verejného obstarávateľa alebo obstarávateľa, čo z pohľadu výsledku verejného obstarávania znamená, že zmluvu s úspešným uchádzačom ako dodávateľom neuzatvára centrálna obstarávacia organizácia, ale verejný obstarávateľ̌ alebo obstarávateľ, v prospech ktorého má byť predmet obstarávania zabezpečený. V prípade mandátnej formy centrálneho nákupu môže byť výsledkom procesu verejného obstarávania realizovaného centrálnou obstarávacou organizáciou taktiež uzavretie rámcovej dohody medzi centrálnou obstarávacou organizáciou a dodávateľom, na základe ktorej následne zadávajú zákazky verejní obstarávatelia alebo obstarávatelia, pre ktorých je uzavretá rámcová dohoda určená. Mandátna forma centrálneho nákupu môže mať taktiež podobu zriadenia a prevádzkovania dynamického nákupného systému centrálnou obstarávacou organizáciou, v rámci ktorého následne verejní obstarávatelia alebo obstarávatelia zadávajú zákazky. 120.Príležitostné spoločné obstarávanie predstavuje popri centrálnom obstarávaní ďalšiu formu verejného obstarávania, ktorá je v zásade založená na agregovaní dopytu a umožňuje synergiu odborných kapacít. Na rozdiel od centralizovanej činnosti vo verejnom obstarávaní, ktorá má charakter nepretržite vykonávanej činnosti centrálnou obstarávacou organizáciou, má spoločné obstarávanie príležitostný charakter, pričom v praxi môže mať využitie napríklad v situáciách, keď̌ viacerých verejných obstarávateľov alebo obstarávateľov spája spoločný záujem v rámci spoločne realizovaného projektu, resp. projektu, ktorý sa svojím rozsahom týka viacerých verejných obstarávateľov alebo obstarávateľov. 121.Základným rozdielom medzi centrálnym obstarávaním a príležitostným spoločnými obstarávaním je frekvencia zadávania zákaziek. Centrálne obstarávanie je vykonávané za účelom dosiahnutia efektívneho obstarávania a úspory nákladov a vykonáva sa nepretržite prostredníctvom na to určenej centrálnej obstarávacej organizácie, kdežto príležitostné obstarávanie sa uskutočňuje výhradne na základe dohody viacerých verejných obstarávateľov alebo obstarávateľov a výhradne príležitostne. 20 122.Úrad poukazuje na skutočnosť, že kontrolovaný v bode VI.3) oznámenia o vyhlásení verejného obstarávania a v bode 4 kapitoly A.2 súťažných podkladov uviedol, že predmetné verejné obstarávanie na daný predmet zákazky, zabezpečuje
j. ako príležitostné spoločné obstarávanie. 123.Úrad má za to, že v predmetnom prípade sa nejedná ani formu tzv. nákupu na sklad ani o tzv. mandátnu formu centrálneho obstarávania. V zmysle súťažných podkladov a návrhu rámcovej dohody totiž kontrolovaný nemieni nakupovať stravné lístky na sklad a následne ich ďalej prevádzať na jemu podriadené organizácie, ale jednotliví účastníci rámcovej dohody budú sami vystavovať objednávky
vlastných potrieb. V predmetnom prípade sa postavenie kontrolovaného nejaví ani ako postavenie sprostredkovateľa, keďže samotný kontrolovaný je účastníkom rámcovej dohody a mieni na jej základe objednávať stravné poukážky, teda jeho úlohou nie je iba proces verejného obstarávania sprostredkovať. 124.Vzhľadom na vyššie uvedené skutočnosti a prihliadnutím na fakt, že kontrolovaný označuje svoj postup ako príležitostné spoločné obstarávanie úrad uvádza, že postup kontrolovaného nemožno nevyhnutne posúdiť ako centralizovanú činnosť a jeho postavenia ako centrálnu obstarávaciu organizáciu. Kontrolovaný tak nebol povinný postupovať
6 zákona o verejnom obstarávaní. 125.V tomto bode považuje úrad námietky navrhovateľa za neopodstatnené. 126.
1 písm. b) zákona o verejnom obstarávaní ak úrad v konaní o preskúmanie úkonov kontrolovaného pred uzavretím zmluvy zistí, že postupom kontrolovaného bol porušený tento zákon a porušenie malo alebo mohlo mať vplyv na výsledok verejného obstarávania, rozhodnutím nariadi vo vzťahu k zákazke alebo koncesii alebo ich časti zrušiť použitý postup zadávania zákazky alebo koncesie, postup zadávania časti zákazky alebo časti koncesie alebo súťaž návrhov. Úrad má za to, že nerozdelenie predmetu zákazky na časti mohlo negatívne ovplyvniť počet uchádzačov, čo mohlo mať vplyv na výsledok verejného obstarávania. Vplyv na výsledok predmetného verejného obstarávania mohlo mať stanovenie pomocného kritéria na vyhodnotenia ponúk. 127.
8 zákona o verejnom obstarávaní je úrad povinný v rozhodnutí, v ktorom konštatuje porušenie tohto zákona kontrolovaným, uviesť všetky zistené porušenia tohto zákona, ktoré mali alebo mohli mať vplyv na výsledok verejného obstarávania spolu s údajom, či zistené porušenie malo alebo mohlo mať vplyv na výsledok verejného obstarávania a uviesť stručný návod pre kontrolovaného, ako v druhovo rovnakej veci v budúcnosti predísť porušeniu tohto zákona. V súvislosti s nerozdelením predmetu zákazky na časti sa kontrolovaný dopustil konania, ktoré je v rozpore s § 42 ods. 1 v spojení s § 10 ods. 2 zákona o verejnom obstarávaní. V súvislosti s určením pomocného kritéria na vyhodnotenia ponúk sa kontrolovaný dopustil konania, ktoré je v rozpore s § 44 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní. Úrad odporúča kontrolovanému v druhovo rovnakej veci, aby rozdelil predmet zákazky na časti a ich predmetu prispôsobil aj podmienky účasti, ak ich uplatní. Pri stanovení kritérií na vyhodnotenie ponúk by mal kontrolovaný zohľadniť osobitosti predmetu zákazky, reálie relevantného trhu a stanoviť kritériá, ktoré podporujú hodpodársku súťaž. 128.
11 zákona o verejnom obstarávaní rozhodnutie
odseku 1 sa zároveň doručuje všetkým úradu známym uchádzačom, záujemcom a účastníkom. 21 129.Na základe uvedeného bolo potrebné rozhodnúť tak, ako je uvedené vo výrokovej časti tohto rozhodnutia. Kaucia 130.
9 zákona o verejnom obstarávaní kaucia vo výške
odsekov 2 až 8 je príjmom štátneho rozpočtu dňom nadobudnutia právoplatnosti rozhodnutia úradu, ktorým boli námietky zamietnuté. Kaucia sa vo výške 35 % z výšky kaucie
odsekov 2 až 8 stáva príjmom štátneho rozpočtu dňom nadobudnutia právoplatnosti rozhodnutia úradu o zastavení konania, ak navrhovateľ po začatí konania vzal späť podané námietky, a to aj vtedy, ak úrad súčasne zastaví konanie aj
1 písm.
11 zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov podať odvolanie
Odvolanie musí byť doručené na Úrad pre verejné obstarávanie, Ružová dolina 10, P. O. BOX 98, 820 05 Bratislava, do 10 dní odo dňa doručenia tohto rozhodnutia. Toto rozhodnutie je preskúmateľné súdom po vyčerpaní riadnych opravných prostriedkov a po nadobudnutí právoplatnosti.
1 zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov rozhodnutie úradu
je právoplatné márnym uplynutím lehoty na podanie odvolania alebo dňom doručenia rozhodnutia rady
10 alebo ods. 12 účastníkom konania a vykonateľné uplynutím lehoty na plnenie.
2 zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov ak sa osoby
1 vzdajú odvolania alebo vezmú svoje odvolanie späť, toto rozhodnutie nadobudne právoplatnosť dňom doručenia vzdania sa alebo späťvzatia odvolania úradu. Mgr. Denisa Juhásová riaditeľka odboru dohľadu I Rozhodnutie sa doručí:
rozdeľovníka 22
AI výklad z oficiálneho znenia zákona. Orientačný, nenahrádza právne poradenstvo.