Bratislava Číslo: 5. 6. 2019 4339-6000/2019-OD Úrad pre verejné obstarávanie (ďalej len „úrad“) ako ústredný orgán štátnej správy pre verejné obstarávanie podľa § 140 a orgán príslušný podľa § 167 ods
§ 34
zákona týkajúce sa technickej alebo odbornej spôsobilosti uchádzača“, podbodu 3.1 a 3.1.1 súťažných podkladov k verejnej súťaži i s prihliadnutím na dodatočné vysvetlenie a zdôvodnenie uvedené v rámci odpovedí na otázku č. 13 a č. 14 v dokumente „Vysvetľovanie“, zverejnenom v profile kontrolovaného dňa 8. 1. 2019 (ďalej len „vysvetľovanie“), kontrolovaný postupuje v rozpore so zákonom o verejnom obstarávaní. Navrhovateľ má za to, že predmetná podmienka účasti je diskriminačná, pretože podľa jeho názoru diskriminačne a v rozpore so zákonom o verejnom obstarávaní spája požiadavku na prevádzky systému na báze Java Enterprise Edition a súčasne požiadavku, aby k tomu istému systému pristupovali identifikovaní a autentifikovaní používatelia cez internet/intranet, aby informačný systém umožňoval identifikovanému a autentifikovanému externému používateľovi zaslať údaje v definovanej XML štruktúre (upload), aby informačný systém umožňoval autorizáciu zasielaných údajov (prostredníctvom GRID karty alebo elektronického podpisu). Kontrolovaný podľa názoru navrhovateľa bezdôvodne neumožňuje preukázať, aby záujemci túto podmienku účasti preukázali dvomi samostatnými referenčnými plneniami, čím podľa jeho názoru diskriminuje inak primerane odborne zdatných záujemcov, ktorí nedisponujú touto špecifickou kombináciou technológií (platforma Java Enterprise Edition a dvojfaktorová, resp. špecifická autorizácia) v rámci jednej/ého referencie / zákazky / projektu / plnenia (ďalej spolu len „referenčné plnenie“). Navrhovateľ k uvedenému dodáva, že kontrolovaný neakceptuje ako ekvivalentnú technológiu 3 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. .NET a ani žiadnu jej množinu, ktorá je podľa jeho názoru z hľadiska jej účelu ekvivalentnou, podobnou ako technológia Java Enterprise Edition, resp. neumožňuje preukázanie splnenia tejto podmienky účasti prostredníctvom referencie na prevádzku systému na báze Java Enterprise Edition a ďalšou referenciou na systém na autorizáciu zasielaných údajov. To by v konečnom dôsledku podľa názoru navrhovateľa viedlo k rovnakému výsledku. Navrhovateľ má za to, že spojením týchto požiadaviek prichádza k neodôvodnenej diskriminácii. 13. Navrhovateľ má navyše za to, že takto určená podmienka účasti je netransparentná, keďže podľa jeho názoru vôbec nie je zrejmé, akú technológiu, resp. technológiu s akými parametrami bude kontrolovaný akceptovať ako ekvivalentnú k technológii Java Enterprise Edition. Podľa názoru navrhovateľa kontrolovaný jednak nestanovil požiadavky na ekvivalentnú technológiu, resp. nestanovil kľúčové vlastnosti takejto ekvivalentnej technológie, ale za ekvivalentnú technológiu označil len komponenty tej istej technológie. 14. Navrhovateľ následne uvádza vyjadrenie kontrolovaného k navrhovateľom namietaným skutočnostiam, obsiahnuté v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu, cit.: „K tvrdeniu žiadateľa uvedenom v bode 4. písm.
- a)a
- b)žiadosti o nápravu verejný obstarávateľ predovšetkým uvádza, ako už bolo uvedené v odpovediach na žiadosti o vysvetlenie, že hlavným zámerom verejného obstarávateľa je, aby precíznym a dôkladným definovaním podmienok účasti na samotného uchádzača vo verejnom obstarávaní eliminoval v maximálne možnej miere vecné a technické riziká pri plnení zmluvy na strane záujemcov/uchádzačov. Eliminácia vecných a technických rizík za súčasného naplnenia princípu nediskriminácie je z pohľadu verejného obstarávateľa naplnená už pri rozdelení podmienok účasti podľa § 34 ods. 1 písm.
- a)zákona o verejnom obstarávaní v časti A.2 súťažných podkladov na predmet zákazky v bode 3.1.1 ods. i. do dvoch oblastí, ktorými sú:
- a)realizácia minimálne jednej/ého referencie/zákazky/projektu/plnenia, ktorej/ktorého predmetom bolo poskytovanie služieb technickej podpory informačného systému na platforme Java Enterprise Edition alebo ekvivalentnej, ku ktorému pristupujú identifikovaní a autentifikovaní používatelia cez internet, resp. intranet, informačný systém umožňuje identifikovanému a autentifikovanému používateľovi zaslať údaje v definovanej XML štruktúre (upload), umožňuje autorizáciu zasielaných údajov (prostredníctvom GRID karty alebo elektronického podpisu) a služby technickej podpory sú poskytované kontinuálne minimálne 12 mesiacov v celkovej minimálnej hodnote 100 000,00 eur bez DPH a
- b)realizácia minimálne jednej/ého referencie/zákazky/projektu/plnenia, ktorej/ktorého predmetom bolo poskytovanie služieb rozvoja informačného systému na platforme Java Enterprise Edition alebo ekvivalentnej v celkovej minimálnej hodnote 100 000,00 eur bez DPH. Ak by nebola podmienka účasti určená tak ako určená je, tzn. ak by verejný obstarávateľ nepožadoval preukázanie všetkých podmienok tak, ako sú uvedené v podmienke účasti vyššie pod písm.
- a)aj b), nedošlo by k naplneniu jej hlavného cieľa a zámeru, ktorým je eliminovať v maximálne možnej miere vecné a technické riziká pri plnení zmluvy na strane záujemcov/uchádzačov. K tvrdeniu žiadateľa, že podmienka účasti je diskriminačná, lebo verejný obstarávateľ neakceptuje ako ekvivalentnú technológiu .NET ani žiadnu jej množinu, ktorá je podľa názoru žiadateľa z hľadiska jej účelu ekvivalentnou, podobnou technológiou ako technológia Java Enterprise Edition kontrolovaný uvádza, ako už bolo uvedené v žiadostiach o vysvetlenie v odpovedi na otázku č. 13 a 14, že predmetom zákazky je technická podpora a rozvoj EKP, vyvinutého a prevádzkovaného na platforme Java Enterprise 4 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. Edition a preukázanie referencie/zákazky/projektu/plnenia na poskytovanie služieb technickej podpory a rozvoja informačného systému na platforme .NET, ktorá je diametrálne odlišnou platformou ako Java Enterprise Edition, nepreukazuje odbornú spôsobilosť uchádzača s poskytovaním daných služieb na platforme, ktorá by bola ekvivalentnou k platforme Java Enterprise Edition, a to z dôvodov, že aj po migrácii EKP na open source bude EKP aj naďalej prevádzkované na platforme Java Enterprise Edition, pričom kompatibilné operačné systémy sú Linux, Ubuntu alebo CentOS. Platforma .NET nie je kompatibilná ani s jedným z týchto operačných systémov, a preto predložením referencie/zákazky/projektu/plnenia na poskytovanie služieb technickej podpory a rozvoja informačného systému na platforme .NET nepreukáže odbornú spôsobilosť uchádzača s poskytovaním služieb týkajúcich sa predmetu zákazky. Ďalej verejný obstarávateľ už v rámci odpovedí na žiadosti o vysvetlenie vysvetlil dostatočne zreteľne, že za ekvivalentné sa považujú akékoľvek iné platformy/frameworky vyvinuté v programovacom jazyku Java, napr. SPRING, STRUTS. Neakceptovanie platformy .NET ako ekvivalentnej je dostatočne odôvodnené v odpovedi no otázku č. 13 a 14, a to nekompatibilitou s operačnými systémami Linux, Ubuntu alebo CentOS, ktorých využívanie plánuje verejný obstarávateľ v rámci prebiehajúcej migrácie EKP na open source platformu, čo je úplne zrejmé a transparentné pomenovanie technológií, ktoré budú považované za ekvivalentné k Java Enterprise Edition a ich parametrov a vlastností. Na základe uvedeného verejný obstarávateľ žiadosť o nápravu v tomto bode zamieta.“. 15. V tejto súvislosti navrhovateľ uvádza, že vo všeobecnosti podmienky účasti, ktoré verejný obstarávateľ a obstarávateľ určia na preukázanie splnenia finančného a ekonomického postavenia a technickej spôsobilosti alebo odbornej spôsobilosti, musia byť primerané a musia súvisieť s predmetom zákazky alebo koncesie a súčasne určením podmienok účasti verejný obstarávateľ a obstarávateľ musia rešpektovať základné princípy verejného obstarávania, t. j. princíp rovnakého zaobchádzania, princíp nediskriminácie hospodárskych subjektov, princíp transparentnosti, princíp proporcionality a princíp hospodárnosti a efektívnosti. 16. Navrhovateľ následne poukazuje na znenie namietanej podmienky účasti uvedenej v časti A.2 „Podmienky účasti uchádzačov“, v bode 3. „Podmienky účasti
§ 34
zákona týkajúce sa technickej alebo odbornej spôsobilosti uchádzača“, v podbode 3.1 a 3.1.1 súťažných podkladov k verejnej súťaži a následne na otázky č. 13 a 14, položené kontrolovanému vo vzťahu k predmetnej podmienke účasti a na odpovede kontrolovaného.
- Navrhovateľ k predmetnému uvádza, že po preštudovaní súťažných podkladov k verejnej súťaži, vrátane vysvetľovania a odôvodnenia oznámenia o zamietnutí žiadosti o nápravu, je naďalej toho názoru, že určením tejto podmienky účasti i s prihliadnutím na jej dodatočné vysvetlenie a zdôvodnenie uvedené v rámci odpovedí na otázku č. 13 a č. 14 vo vysvetľovaní postupoval kontrolovaný v rozpore so zákonom o verejnom obstarávaní. Navrhovateľovi zo znenia predmetnej podmienky účasti vyplýva to, čo potvrdil aj kontrolovaný v odpovedi na otázku č. 14 vo vysvetľovaní ako i v odôvodnení oznámenia o zamietnutí žiadosti o nápravu, a to, že požiadavky na referenčné plnenie musia byť preukázané výhradne kumulovane, jedným referenčným plnením a nie dvoma, prípadne viacerými referenčnými plneniami, z ktorých by každé preukazovalo iba niektorú, resp. niektoré z definovaných požiadaviek. 5 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie.
- Navrhovateľ má za to, že kontrolovaný tak určil predmetnú podmienku účasti jednoznačne diskriminačne, nakoľko bezdôvodne neumožňuje preukázanie splnenia tejto podmienky účasti viacerými referenčnými projektmi a podľa názoru navrhovateľa požaduje jedine veľmi úzko špecifikovanú kombináciu technológií, a to platformu Java Enterprise Edition a dvojfaktorovú / špecifickú autorizáciu (GRID karta, príp. elektronický podpis alebo sms). Podľa názoru navrhovateľa sa totiž jedná nielen o pomerne ojedinelú kombináciu, no predovšetkým účelovo spojenú, zjavne preferujúcu konkrétne subjekty. Navrhovateľ dodáva, že zároveň a bez ohľadu na to, akým spôsobom takáto podmienka účasti favorizuje existujúce subjekty dodávajúce, resp. v minulosti dodávajúce pre kontrolovaného, má za zrejmé, že takáto podmienka účasti zásadným spôsobom bezdôvodne obmedzuje hospodársku súťaž. Navrhovateľ má za to, že argumentácia kontrolovaného uvedená v odôvodnení oznámenia o zamietnutí žiadosti o nápravu je nesprávna.
- Navrhovateľ má za to, že z pohľadu odborných zdatností záujemcu objektívne neexistuje rozdiel oproti situácii, ak záujemca, resp. jeho možný subdodávateľ s viac ako 100 zamestnancami má skúsenosť jednak s podporou informačného systému na platforme Java Enterprise Edition, ktorú vykonáva na jednom projekte jednou skupinou zamestnancov a súčasne má aj skúsenosť s podporou informačného systému umožňujúceho identifikáciu, autentifikáciu a autorizáciu spôsobom, aký požaduje kontrolovaný, avšak dané skúsenosti nespĺňajú v rámci jedného referenčného plnenia, resp. ich plní druhá skupina zamestnancov na inom projekte (realizovanom napr. na technológií .NET).
- Navrhovateľ má teda za to, že spájať dvojfaktorovú autentifikáciu a / alebo autorizáciu (GRID karta, elektronický podpis, sms) s konkrétnou implementačnou platformou (Java Enterprise Edition) a prevádzkovým operačným systémom (Linux OS) je iracionálne, bezdôvodné, nekorektné a diskriminačné, a teda podľa jeho názoru nezákonné. Navrhovateľ uvádza, že existuje množstvo komponentov zabezpečujúcich danú funkcionalitu kontrolovaným požadovanej autorizácie, ktoré sú nezávislé od prevádzkovej alebo implementačnej platformy. K uvedenému dodáva, že prevádzkovanie systému implementovaného v iných jazykoch ako Java, t. j. jazyk, na ktorom je vybudovaný Java Enterprise Edition, obsahujúceho takúto funkcionalitu, by malo byť dostatočnou referenciou pre skúsenosti s dvojfázovou autentifikáciou / autorizáciou, ak má záujemca zároveň aj referenčný projekt na platforme Java Enterprise Edition a zamestnancov schopných s takouto platformou pracovať.
- Navrhovateľ ďalej uvádza, že v duchu princípu nediskriminácie a proporcionality je verejný obstarávateľ a obstarávateľ povinný stanoviť podmienky účasti vo verejnom obstarávaní tak, aby bezdôvodne neobmedzil okruh potenciálnych dodávateľov a zabezpečil tak vytvorenie čo najširšej hospodárskej súťaže. Následne poukazuje na to, že určené podmienky účasti musia byť primerané natoľko, aby zabezpečili, že predmet zákazky bude realizovaný primerane zdatným hospodárskym subjektom a zároveň nepôjdu nad rámec toho, čo je od primerane technicky a odborne zdatného subjektu potrebné a odôvodnené vyžadovať. Navrhovateľ následne cituje časť dokumentu vypracovaného úradom s názvom „Metodika zadávania zákaziek“, ktorý sa zaoberá správnou aplikáciou princípu proporcionality vo verejnom obstarávaní.
- Navrhovateľ má za to, že kontrolovaný nenaplnil princípy určovania podmienok účasti, pretože podľa jeho názoru požaduje od uchádzača bezdôvodne preukázať v rámci jedného referenčného plnenia dve veľmi špecifické a spolu nesúvisiace technológie (Java a dodatočnú autorizáciu / autentifikáciu). Navrhovateľ má tiež za to, že takouto skúsenosťou disponuje iba veľmi 6 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. obmedzený počet potencionálnych záujemcov, čím podľa jeho názoru kontrolovaný bezdôvodne a diskriminačne obmedzuje čestnú hospodársku súťaž. K tomu navrhovateľ dodáva, že nemožno argumentovať tým, že uchádzači majú možnosť predložiť ponuku ako skupina dodávateľov v zmysle § 37 zákona o verejnom obstarávaní alebo možnosť využiť na preukázanie splnenia podmienok účasti technickej alebo odbornej spôsobilosti kapacity inej osoby v zmysle § 34 ods. 3 zákona o verejnom obstarávaní.
- Navrhovateľ ďalej uvádza v súvislosti s požiadavkou na skúsenosť s platformou Java Enterprise Edition svoje vyjadrenie k argumentácii kontrolovaného, že informačný systém Elektronického komunikačného prostredia (ďalej len „EKP“) je vyvinutý v programovacom jazyku Java a je prevádzkovaný na platforme Java Enterprise Edition, že predmetom rozvoja informačného systému EKP v rámci aktuálne prebiehajúcej migrácie je prechod k open source riešeniam s využitím operačných systémov Linux, Ubuntu alebo CentOS a v rámci uvedeného je akceptácia .NET platformy ako ekvivalentnej k platforme Java Enterprise Edition neprípustná z dôvodu nekompatibility s ani jedným z týchto operačných systémov. S uvedenou argumentáciou kontrolovaného navrhovateľ nesúhlasí, keďže má za to, že z technického hľadiska sú aj aplikácie implementované v .NET prevádzkovateľné s využitím open source operačných systémov. V tejto súvislosti uvádza, že .NET Core je platformovo nezávislá a je ju možné prevádzkovať aj na platforme operačných systémov Linux, čo následne preukazuje informáciami uvedenými na webovej stránke https://docs.microsoft.com/en-us/dotnet/core/linuxprerequisites?tabs=netcore2x .
- Navrhovateľ má za to, že kontrolovaný koná netransparentne, ak umožňuje predloženie skúsenosti s ekvivalentnou technológiou a pritom neopisuje jej kľúčové vlastnosti. Podľa názoru navrhovateľa hospodárske subjekty tak nevedia jednoznačne posúdiť, či spĺňajú kontrolovaným určenú podmienku účasti a uvedené má podľa jeho názoru aj vplyv na ich záujem o účasť vo verejnej súťaži. V tejto súvislosti uvádza, že záujemci verejnej súťaže potom nevedia predvídať, ako sa kontrolovaný zachová pri hodnotení nimi predložených referenčných projektov. O to viac to podľa jeho názoru platí v prípade, ak kontrolovaný neakceptuje, čo do účelu využitia, t. j. sledovaného cieľa, platformu .NET ako ekvivalentnú technológiu, ale ako príklady ekvivalentnej technológie uvádza časti (komponenty) tej istej technológie. Navrhovateľ má za to, že kontrolovaným uvádzané ekvivalentné technológie nie sú v skutočnosti ekvivalentmi, ale len podmnožinou Java Enterprise Edition. Uvedené preukazuje informáciami od výrobcu tejto platformy, ktoré sú uvedené na webovej stránke https://www.oracle.com/technetwork/java/javaee/overview/index.html alebo https://jcp.org/en/jsr/detail?id=
- Navrhovateľ považuje tvrdenie kontrolovaného o možnosti predkladania ekvivalentov za alibistickú snahu o formálne splnenie požiadaviek zákona o verejnom obstarávaní, avšak bez úmyslu reálne ekvivalenty akceptovať.
- Súčasne je navrhovateľ naďalej toho názoru, že kontrolovaný určil v rozpore so zákonom o verejnom obstarávaní aj podmienku účasti týkajúcu sa projektového manažéra, keď v časti A.2 „Podmienky účasti uchádzačov“, v bode
- „Podmienky účasti
§ 34
zákona týkajúce sa technickej alebo odbornej spôsobilosti uchádzača“, v podbode 3.2.1 súťažných podkladov k verejnej súťaži expressis verbis uviedol, že ako ekvivalent k platnému certifikátu PRINCE2 Foundation alebo vyššiemu bude akceptovať jeden certifikát (namiesto uvedenia slovného spojenia alebo ekvivalentný) z množiny: IPMA A, IPMA B, PMI PgMP, PMI PMP alebo MSP Practitioner a vyšší vydaný akreditovanou certifikačnou autoritou, čo je podľa názoru navrhovateľa diskriminačná a nezákonná podmienka účasti. Navrhovateľ má za to, že kontrolovaný nebude akceptovať skutočne ekvivalentné certifikáty, čo je podľa jeho názoru diskriminačné. 7 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie.
- Navrhovateľ následne uvádza vyjadrenie kontrolovaného uvedené v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu k predmetnej podmienke účasti, cit.: „K tvrdeniu žiadateľa uvedenom v bode
- žiadosti o nápravu verejný obstarávateľ predovšetkým uvádza, tak ako je uvedené dostatočne jasne a zreteľne aj v odôvodnení primeranosti k pertraktovanej podmienke účasti uvedenej v bode 3.2.1 písm. a) ods. 2) časti A.2 súťažných podkladov na predmet zákazky, že verejný obstarávateľ požaduje, aby kľúčový expert č. 1 bol držiteľom platného certifikátu na odbornú spôsobilosť pre riadenie projektov PRINCE2 Foundation alebo vyšší (Practitioner, resp. Professional) z dôvodu, že držiteľ tejto úrovne certifikácie týmto certifikátom preukazuje nielen znalosť projektového riadenia, ale aj to, že je dostatočne spôsobilý riadiť projekty a zároveň je schopný odhaliť a napraviť chyby pri projektovom riadení. Požadovaný certifikát je štandardom pri riadení projektov a je certifikátom projektových manažérov. Verejný obstarávateľ má zavedenú internú metodiku riadenia projektov na základe PRINCE2, ktorá vychádza z aktualizovanej metodiky riadenia projektov informačných systémov verejnej správy a platného výnosu Ministerstva financií Slovenskej republiky č. 55/2014 Z. z. o štandardoch pre informačné systémy verejnej správy (https://www.slovlex.sk/pravne-predpisy/SK/ZZ/2014/55/20160701). Verejný obstarávateľ súčasne pripúšťa možnosť predložiť alternatívne certifikáty projektového riadenia z množiny dvoch certifikačných štandardov a to IPMA a PMI, a to z dôvodu komplexnosti overenia odbornej spôsobilosti experta a predložením alternatívnych certifikátov z množiny troch medzinárodných certifikovaných štandardov projektového riadenia PRINCE2, IPMA a PMI, čím verejný obstarávateľ pripúšťa a uznáva všetky medzinárodné certifikované štandardy projektového riadenia. Ak by projektový manažér poznal inú metodiku alebo mal vlastnú, mohlo by dochádzať k nedorozumeniam a problémom pri realizácii plnenia predmetu zákazky. Verejný obstarávateľ vymenoval a presne špecifikoval čo sa rozumie pod ekvivalentnými odbornými certifikátmi, čo je dôkazom toho, že bude akceptovať skutočne ekvivalentné odborné certifikáty vymenované pri kľúčovom expertovi č.
- Na základe uvedeného verejný obstarávateľ žiadosť o nápravu v tomto bode zamieta.“.
- Navrhovateľ však s uvedeným tvrdením kontrolovaného nesúhlasí, pričom následne poukazuje na znenie predmetnej podmienky účasti, uvedené v časti A.2 „Podmienky účasti uchádzačov“, v bode
- „Podmienky účasti
§ 34
zákona týkajúce sa technickej alebo odbornej spôsobilosti uchádzača“, v podbode 3.2.1 súťažných podkladov k verejnej súťaži. Navrhovateľ má za to, že je predmetná podmienka diskriminačná, a teda nezákonná, keďže kontrolovaný v druhej časti tejto podmienky účasti expressis verbis uviedol, že ako ekvivalent k platnému certifikátu PRINCE2 Foundation alebo vyššiemu bude akceptovať jeden certifikát, namiesto uvedenia pojmu alebo ekvivalentný, z množiny: IPMA A, IPMA B, PMI PgMP, PMI PMP alebo MSP Practitioner a vyšší vydaný akreditovanou certifikačnou autoritou.
- V tejto súvislosti má navrhovateľ za to, že ekvivalentom certifikátu PRINCE2 Foundation je nanajvýš certifikácia IPMA C, resp. skôr IPMA D a tiež, že kontrolovaným uvádzané IPMA certifikáty sú skôr ekvivalentom, resp. vyššou certifikáciou ako je PRINCE2 PRACTITIONER, čo je certifikát vyšší ako certifikát PRINCE2 Foundation. Navrhovateľ ďalej uvádza, že všetky certifikácie IPMA sa zameriavajú na širšiu škálu vedomostí a charakteristík držiteľa certifikácie a sú časovo obmedzené na obdobie 5 rokov, naproti tomu certifikácia PRINCE2 Foundation je po jej získaní platná doživotne, čo podľa názoru navrhovateľa jasne ilustruje nízku úroveň, ktorá stačí na certifikáciu na úrovni PRINCE2 Foundation, avšak celkom zjavne nepostačuje ani len na dosiahnutie levelu IPMA C. Ten kontrolovaný podľa názoru navrhovateľa z nepochopiteľných dôvodov nepripúšťa ako ekvivalentnú formu certifikácie k ním 8 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. požadovanej úrovni PRINCE2 Foundation. Navrhovateľ má za to, že kontrolovaný diskriminačne akceptuje len výrazne vyššie IPMA certifikácie, in concreto IPMA A a IPMA B.
- Navrhovateľ má ďalej za to, že kontrolovaný v rozpore so zákonom o verejnom obstarávaní určil aj podmienku účasti týkajúcu sa technickej alebo odbornej spôsobilosti na kľúčového experta č. 5 – Špecialista pre bezpečnosť IT, keďže je podľa jeho názoru nezákonná a nesúvisí s predmetom zákazky, nakoľko predmetom zákazky nie je návrh architektúry bezpečnosti informačného systému a ani návrh opatrení bezpečnosti informačného systému alebo informačných systémov.
- Navrhovateľ následne uvádza vyjadrenie kontrolovaného k uvedeným tvrdeniam navrhovateľa, obsiahnuté v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu, cit.: „(...) verejný obstarávateľ uvádza, že požaduje služby technickej podpory a rozvoja k existujúcemu prevádzkovanému informačnému systému, ktorý je kritický informačný systém pre verejného obstarávateľa pre zabezpečenie výkonu činnosti voči cca 180 000 externým klientom. Mesačne EKP spracuje viac ako 600 000 rôznych elektronických dokumentov/podaní o služby podpory prevádzky nevyhnutne musia byť realizované tiež pri zohľadnení o ošetrení všetkých rizík informačnej bezpečnosti. Už v odôvodnení primeranosti k podmienke účasti na kľúčového expert č. 5, je uvedené, že keďže primárnymi funkcionalitami EKP je spracovanie osobných údajov doručovaných prostredníctvom EKP, je odbornosť kľúčového experta č. 5 v tejto oblasti nevyhnutným predpokladom pre bezpečnosť EKP. Požiadavky na kľúčového experta č. 5 sú potrebné aj z hľadiska rozvoja a prevádzky bezpečnostných prvkov technologickej infraštruktúry EKP s cieľom minimalizovať riziká spojené s nežiaducim únikom alebo zneužitím osobných údajov klientov EKP. Uvedené preukazuje o potvrdzuje opodstatnenosť a súvis určenej podmienky účasti na kľúčového experta č. 5 s predmetom zákazky. Navyše, verejný obstarávateľ v časti B.1 súťažných podkladov uvádza aj nasledovné: V rámci rozvojových aktivít bude zabezpečené, aby funkcionalita EKP bola v súlade s legislatívou pre oblasť informačnej bezpečnosti o štandardov pre informačné systémy verejnej správy, a to konkrétne najmä s: Uznesením vlády SR č. 328/2015 k návrhu Koncepcie kybernetickej bezpečnosti Slovenskej republiky na roky 2015 - 2020, výnosom Ministerstvo financií Slovenskej republiky č. 55/2014 Z. z. o štandardoch pre informačné systémy verejnej správy v znení neskorších predpisov, zákonom č. 69/2018 Z. z. o kybernetickej bezpečnosti a o zmene a doplnení niektorých zákonov zákonom č. 357/2015 Z. z. o finančnej kontrole o audite a o zmene a doplnení niektorých zákonov, zákonom č. 351/2011 Z. z. o elektronických komunikáciách v znení neskorších predpisov, zákonom č. 45/2011 Z. z. o kritickej infraštruktúre v znení zákona č. 69/2018 Z. z. zákonom č. 18/2018 Z. z. o ochrane osobných údajov a o zmene a doplnení niektorých zákonov, zákonom č. 305/2013 Z. z. o elektronickej podobe výkonu pôsobnosti orgánov verejnej moci a o zmene o doplnení niektorých zákonov“ (zákon o eGovernmente) v znení neskorších predpisov. Nariadením Európskeho parlamentu a Rady (EÚ) 2016/679 z
- apríla 2016 o ochrane fyzických osôb pri spracúvaní osobných údajov a o voľnom pohybe takýchto údajov, 9 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. ktorým sa zrušuje smernica 95/46/ES (všeobecné nariadenie o ochrane údajov) (GDPR). Vyššie uvedené podčiarknuté legislatívne normy potvrdzujú opodstatnenosť a súvis určenej podmienky účasti na kľúčového experta č. 5 s predmetom zákazky. Na základe uvedeného verejný obstarávateľ žiadosť o nápravu v tomto bode zamieta.“
- Navrhovateľ však v žiadnom prípade s uvedeným nesúhlasí a má za to, že kontrolovaný nijako nezdôvodnil reálny súvis určenej podmienky účasti s predmetom zákazky. Navrhovateľ následne poukazuje na znenie predmetnej podmienky účasti v časti A.2 „Podmienky účasti uchádzačov“, v bode
- „Podmienky účasti
§ 34
zákona týkajúce sa technickej alebo odbornej spôsobilosti uchádzača“, v podbode 3.2.1, v písm.
- e)súťažných podkladov k verejnej súťaži. Navrhovateľ má za to, že takto určené podmienky účasti sú nezákonné z toho dôvodu, že predmetom zákazky nie je podľa opisu predmetu zákazky návrh architektúry bezpečnosti informačného systému a ani návrh opatrení bezpečnosti informačného systému alebo informačných systémov. Navrhovateľ osobitne poukazuje na absenciu návrhu architektúry bezpečnosti informačného systému, nakoľko systém EKP v čase odoslania oznámenia o vyhlásení verejného obstarávania spracúval osobné údaje a v čase doterajšej prevádzky EKP bol v platnosti zákon na ochranu osobných údajov, ktorý ustanovoval povinnosť mať vypracovaný bezpečnostný projekt, a preto je toho názoru, že ním kontrolovaný musí disponovať a tento dokument jednoznačne musí popisovať návrh opatrení bezpečnosti informačného systému. Následne uvádza, že zároveň bol v danom čase platný nový zákon o ochrane osobných údajov a v čase odoslania oznámenia o vyhlásení verejného obstarávania kontrolovaný musel mať splnené všetky povinnosti z neho vyplývajúce vrátane nariadenia GDPR. V tejto súvislosti tiež uvádza, že v neposlednom rade ide o podporu a rozvoj existujúceho informačného systému, nie vývoj alebo zásadnú obsahovú zmenu existujúceho informačného systému. Navrhovateľ má za to, že ako vyplýva z opisu predmetu zákazky predmetom zákazky nie je návrh architektúry bezpečnosti informačného systému. Na základe uvedeného má navrhovateľ za to, že stanovená podmienka účasti je v rozpore so zákonom o verejnom obstarávaní, a teda nesúvisí s predmetom zákazky. 32. Navrhovateľ sa následne vyjadruje k odôvodneniu oznámenia o zamietnutí žiadosti o nápravu, v ktorom kontrolovaný uviedol, že tento expert je potrebný z hľadiska rozvoja a prevádzky bezpečnostných prvkov technologickej infraštruktúry EKP, pričom odkázal na celý rad právnych predpisov vzťahujúcich sa na informačnú bezpečnosť. Navrhovateľ má však za to, že návrh architektúry bezpečnosti informačného systému sa v opise predmetu zákazky neuvádza. Navrhovateľ následne uvádza, že ak by sme prijali skutočnosť, že realizácia návrhu architektúry bezpečnosti informačného systému vo vzťahu k predmetu zákazky vyplýva z aplikovateľných právnych predpisov vymenovaných kontrolovaným, spojenie návrhu architektúry bezpečnosti informačného systému s ostatným predmetom zákazky by podľa jeho názoru vykazovalo znaky účelového a nezákonného spojenia nesúvisiacich predmetov zákazky. To by navyše podľa jeho názoru úspešnému uchádzačovi umožňovalo navrhnúť také opatrenie v oblasti bezpečnosti informačného systému, ktoré by potom sám v rámci rozvoja diela implementoval, čo by podľa názoru navrhovateľa nemal realizovať na základe mernej jednotky jeden človekodeň. Navrhovateľ má za to, že by kontrolovaný mal takéto činnosti jednoznačne oddeliť a zadať inému ako prevádzkovateľovi EKP. Podľa názoru navrhovateľa ak by aj kontrolovaný našiel dôvod, pre ktorý je nevyhnutné, aby návrh architektúry bol neoddeliteľný od podpory a prevádzky EKP, tak považuje za nevyhnutné, aby túto časť zadal jednoznačne a úplne, čo by mal každý záujemca aj naceniť, aby došlo k porovnateľnosti jednotlivých ponúk. Navrhovateľ má za to, že takúto úlohu nie je možné pre účely porovnateľnosti robiť na základe jednotkovej 10 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. ceny za človekodeň. Pre podporu svojich tvrdení uvádza, že je best practice mať oddelenú informatiku od bezpečnosti a že takto to prevádzkuje aj kontrolovaný, ktorý vo svojej organizačnej štruktúre jednoznačne oddeľuje bezpečnosť od informatiky. 33. Navrhovateľ následne uvádza, že v podanej žiadosti o nápravu poukázal aj na to, že kontrolovaný v súťažných podkladoch k verejnej súťaži neuviedol všetky skutočnosti potrebné na prípravu ponuky, a to najmä zdrojové kódy a dokumentáciu k informačnému systému EKP a ako vyplýva z vysvetľovania, konkrétne z odpovede na otázku č. 9, tieto aj odmieta poskytnúť, čo je podľa jeho názoru v rozpore s § 42 zákona o verejnom obstarávaní a s princípom nediskriminácie a transparentnosti. 34. V tejto súvislosti navrhovateľ uvádza vyjadrenie kontrolovaného, uvedené v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu, cit.: „V súvislosti s tvrdeniami žiadateľa uvedenými v bode 7. žiadosti o nápravu verejný obstarávateľ opätovne poukazuje na relevantnosť a opodstatnenosť obsahu odpovede na otázku č. 9 v rámci žiadostí o vysvetlenie. Z pohľadu žiadateľa je potrebne si uvedomiť, že obsahom prijímaných XML dokumentov sú aj osobné údaje klientov verejného obstarávateľa a nevyhnutné podklady pre plnenie si odvodových povinností v zmysle zákona o sociálnom poistení (mesačné výkazy poistného, registračné listy fyzickej osoby). Miera rizika spojená s neoprávneným použitím zdrojových kódov v prípade ich poskytnutia záujemcom v procese verejného obstarávania je vysoká a spojená s možným kolapsom v oblasti odvodových povinností v prípade ich zneužitia. Verejný obstarávateľ preto ešte raz zdôrazňuje, že technická dokumentácia a aj zdrojové kódy k EKP sú chránené dokumenty, pretože obsahujú dôverné údaje, ktoré sú mimoriadne dôležité na zaistenie primeranej úrovne bezpečnosti EKP, ktorý je informačným systémom verejnej správy. Ich zverejnením by verejný obstarávateľ vážnym spôsobom zvýšil aj mieru rizika neoprávneného prístupu o zneužitia osobných údajov svojich klientov a partnerov a súčasne aj mieru rizika kybernetických útokov. Zverejneným uvedených dokumentov by verejný obstarávateľ spôsobil vysoké bezpečnostné riziko vlastným aktívam, ktoré je však povinný chrániť v zmysle relevantných všeobecne záväzných predpisov Európskej únie a Slovenskej republiky. Zdrojové kódy a ostatná dokumentácia k informačnému systému EKP budú odovzdané úspešnému uchádzačovi na realizáciu zmluvy, a to z vyššie uvedených dôvodov. Verejný obstarávateľ má za to, že kvalifikovanú ponuku je možné podať na základe opisu predmetu zákazky aj bez sprístupnenia zdrojových kódov a ostatnej dokumentácie. Na základe uvedeného verejný obstarávateľ žiadosť o nápravu v tomto bode zamieta.“ 35. S takýmto odôvodnením nesprístupnenia všetkej dokumentácie sa navrhovateľ nestotožňuje, pričom poukazuje na to, že súťažné podklady sú písomné, grafické alebo iné podklady obsahujúce podrobné vymedzenie predmetu zákazky, že v súťažných podkladoch verejný obstarávateľ alebo obstarávateľ uvedie všetky okolnosti, ktoré budú dôležité na plnenie zmluvy a na vypracovanie ponuky a že predmet zákazky má byť vymedzený jednoznačne, zrozumiteľne, úplne a nestranne, pričom technické požiadavky budú určené tak, aby zabezpečili rovnaký prístup pre všetkých uchádzačov, resp. záujemcov, a aby bola zabezpečená čestná hospodárska súťaž. Navrhovateľ má za to, že kvalitne vypracované súťažné podklady sú základnou podmienkou na vypracovanie kvalitnej ponuky a následne pre uzavretie obojstranne vyváženej zmluvy. Navrhovateľ má tiež za to, že kontrolovaný v rozpore s vyššie uvedeným neuviedol v súťažných podkladoch všetky skutočnosti potrebné na prípravu ponuky, pričom tieto aj odmieta poskytnúť. Navrhovateľ uvádza, že kontrolovaný ich odmieta poskytnúť aj napriek jeho opakovaným žiadostiam (otázka č. 9 v rámci vysvetľovania a podaná žiadosť o nápravu), čím podľa jeho názoru nielenže neposkytuje všetky informácie potrebné pre prípravu relevantnej a konkurencieschopnej ponuky, 11 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. ale nezákonne zvýhodňuje súčasného/-ých poskytovateľa/-ov služieb. Podľa navrhovateľa tí jednoznačne disponujú, resp. musia disponovať všetkými informáciami potrebnými na prípravu ponuky. Navrhovateľ má za to, že kontrolovaný tieto informácie nezákonne a bezdôvodne zadržiava. V tejto súvislosti navrhovateľ poukazuje na vysvetľovanie, konkrétne na otázku č. 9 niektorého zo záujemcov a odpoveď kontrolovaného. 36. Navrhovateľ ďalej uvádza, že sa nemôže stotožniť s kontrolovaným uvádzanými dôvodmi, pre ktoré nie je súčasťou súťažných podkladov riadny opis jestvujúceho stavu, ale podľa názoru navrhovateľa iba de facto prezentačné informácie. Navrhovateľ má za to, že požadovanými a pre prípravu ponuky nevyhnutnými informáciami kontrolovaný disponuje a má k nim výhradné práva v zmysle zmluvy ev. č. 39940-21/2014-BA, nakoľko zdrojové kódy nepredstavujú všetky podklady nevyhnutné pre podporu, úpravu a rozvoj EKP. Podľa názoru navrhovateľa sú požadované informácie nevyhnutné na prípravu ponuky a súčasne je možné ich minimálne čiastočne sprístupniť. 37. Navrhovateľ má teda za to, že kontrolovaný môže a vie sprístupniť zdrojové kódy s popisom, ako i ostatnú dokumentáciu k systému EKP i bez ohrozenia bezpečnosti, resp. zvýšenia hrozby kybernetického útoku. K tomu uvádza, že z opisu predmetu zákazky bez sprístupnenia vyššie požadovaných informácií nie je možné zistiť do dostatočného detailu konkrétne technické riešenia a posúdiť zložitosť systému, ktorý má byť predmetom podpory, a tým vyhodnotiť potrebnú náročnosť na realizáciu požadovaných služieb a v závislosti na uvedenom pripraviť relevantnú cenovú ponuku. Pre navrhovateľa je potom otázne, či neexistujú hospodárske subjekty, ktoré s uvedenými informáciami, resp. s informáciami uvedenými v požadovaných dokladoch môžu disponovať, čím sú podľa jeho názoru v neodôvodniteľnej a nezákonnej výhode oproti ostatným záujemcom. 38. V tejto súvislosti ďalej navrhovateľ uvádza, že kontrolovaný síce argumentuje nutnosťou ochrany dôverných informácií, no podľa jeho názoru opomína tú skutočnosť, že z požadovanej dokumentácie je jednoznačne možné odstrániť citlivé informácie a poskytnúť tak záujemcom relevantný pohľad na informačný systém, ktorý je predmetom poskytovaných služieb. Navrhovateľ má za to, že týmto by kontrolovaný eliminoval narušenie hospodárskej súťaže plynúce z účasti existujúcich poskytovateľov služieb (či už ako uchádzačov, členov skupiny dodávateľov, poskytovateľov kapacít alebo subdodávateľov). K uvedenému navrhovateľ dodáva, že poskytnutie úplnej dokumentácie by síce mohlo byť spojené s možnosťou vzniku rizika ohrozenia dôverných informácií, avšak na účely vypracovania cenovej ponuky v súlade s požiadavkami by kontrolovaný mal poskytnúť aspoň tú časť dokumentácie, pri ktorej nie je ohrozená bezpečnosť dôverných údajov. 39. Navrhovateľ následne uvádza, že dokumentácia a informácie, ktoré v opise predmetu zákazky absentujú s určitosťou úplne neprezradia potenciálne problémy bezpečnosti informačných systémov a ich neposkytnutie podľa jeho názoru spôsobuje, že každý uchádzač, okrem aktuálneho poskytovateľa služieb, ide v tomto zmysle do značného obchodného rizika a je v zjavnej nevýhode oproti jestvujúcemu poskytovateľovi služieb. Navrhovateľ má za to, že kontrolovaný poskytuje záujemcom také súťažné podklady, ktoré neobsahujú úplný a transparentne spracovaný opis predmetu zákazky, umožňujúci všetkým záujemcom v dostatočnej miere zistiť konkrétne technické riešenie a zložitosť systému ako aj technické riešenie a ďalšie potrebné informácie týkajúce sa rozvoja systému a vypracovať vzájomne porovnateľné cenové ponuky plne v súlade s požiadavkami kontrolovaného a súčasne nezákonne preferujú aktuálneho poskytovateľa služieb. Napokon navrhovateľ uvádza, 12 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. že závažnou skutočnosťou je i ostatná činnosť kontrolovaného v čase vyhlásenia predmetnej verejnej súťaže. Navrhovateľ uvádza, že kontrolovaný zadal tesne pred uplynutím platnosti pôvodnej zmluvy celkom tri objednávky vo vzťahu k systému tvoriacemu predmet zákazky v celkovej hodnote viac ako 1,8 mil. EUR. Podľa navrhovateľa je viac ako otázne to, v akom stave bude systém odovzdaný pre realizáciu predmetu zákazky podľa starej zmluvy, ktorá ku dnešnému dňu nebola odovzdaná do užívania kontrolovaného. Navrhovateľ má za to, že kontrolovaný neuviedol v opise predmetu zákazky aktuálne informácie. Za dôkaz tvrdených skutočností navrhovateľ označil súťažné podklady k verejnej súťaži, vysvetľovanie a Centrálny register zmlúv https://www.crz.gov.sk/index.php?ID=1585215&l=sk . 40. Navrhovateľ v námietkach ďalej uvádza, že v podanej žiadosti o nápravu namietal kontrolovaným určené zmluvné podmienky plnenia predmetu zákazky, keďže podľa jeho názoru, doslovne cit.: „ (...) porušujú Zákon nasledovne:
- a)upravujú nezákonné trvanie rámcovej dohody tým, že Kontrolovaný v rozpore so Zákonom plánuje uzatvoriť rámcovú dohodu na obdobie dlhšie ako 4 roky;
- b)sú nehospodárne a neefektívne, keďže podmienky bankovej záruky v nich požadované bezdôvodne predražujú plnenie pre Kontrolovaného a súčasne nezákonne nahrádzajú podmienky účasti týkajúce sa finančného alebo ekonomického postavenia určením nezákonných podmienok poskytovania bankovej záruky;
- c)nezákonne obmedzujú uchádzača v realizácii predmetu zákazky, kedy umožňujú Kontrolovanému odstúpiť od zmluvy v prípade de facto akejkoľvek vnútornej organizačnej zmeny, t.j. aj takej pri ktorej osoba úspešného uchádzača zostane zachovaná;
- d)nezákonne nahrádzajú podmienky účasti, keď vyžaduje od Poskytovateľa experta spôsobilého na administráciu aplikačného servera Oracle Weblogic, pričom tento nie je na plnenie predmetu zákazky, tak ako je uvedený v opise predmetu zákazky potrebný;
- e)potencionálne nezákonne rozširujú predmet zákazky s dôsledkom neporovnateľnosti ponúk a/alebo nahrádzajú zákonné postupy verejného obstarávania, kde z bodu 11.10 prílohy č. 1 k Zmluve vyplýva, že dodanie, cena a licenčné podmienky akýchkoľvek iných licencií, ktoré nie sú uvedené v prílohe č. 3 zmluvy, budú individuálne písomne dohodnuté medzi Zmluvnými stranami.“. 41. Navrhovateľ ďalej v námietkach cituje vyjadrenie kontrolovaného k namietaným zmluvným podmienkam, uvedené v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu, cit.: „K tvrdeniam žiadateľa uvedeným v bode 8. písm.
- a)žiadosti o nápravu verejný obstarávateľ uvádza, že výsledkom zadávania tejto zákazky má byť v zmysle časti B.2 Obchodné podmienky plnenia predmetu zákazky súťažných podkladov Zmluva o poskytovaní služieb technickej podpory a rozvoja informačného systému Elektronického komunikačného prostredia uzavretá podľa § 269 ods. 2 zákona č. 513/1991 Zb. Obchodný zákonník v znení neskorších predpisov. Verejný obstarávateľ teda uzatvára tzv. inominátnu zmluvu podľa § 269 ods. 2 Obchodného zákonníka. V zmluve je jednoznačne definovaný predmet plnenia, spôsob plnenia a povaha plnenia, z ktorých vyplýva, že nejde o rámcovú dohodu. Verejný obstarávateľ sa teda ohradzuje voči tvrdeniam žiadateľa o tom, že verejný obstarávateľ nezákonne upravuje trvanie rámcovej dohody, nakoľko rámcovú dohodu neuzatvára. Na základe uvedeného verejný obstarávateľ žiadosť o nápravu v tomto bode zamieta. K tvrdeniam žiadateľa uvedeným v bode 8. písm.
- b)žiadosti o nápravu verejný obstarávateľ uvádza, že bankovou zárukou a výkonnostnou zábezpekou verejný obstarávateľ sleduje účel, 13 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. ako je zrejmé aj z textu zmluvy, zabezpečenia záväzkov poskytovateľa vyplývajúcich zo zmluvy v prípadoch uvedených v bode 9. článku VI zmluvy (ak rozsah výkonov a služieb schválený Projektovým manažérom Objednávateľa alebo prijatý rozhodnutím Riadiaceho výboru presahuje 20.000,- EUR bez DPH) ako garanciu riadneho plnenia záväzkov vyplývajúcich zo zmluvy, a to najmä dodržanie zmluvných podmienok, kvality realizovaných výkonov a služieb, termínov plnenia zmluvy, úhrady zmluvných pokút a náhrady škody. Tento inštitút je pre verejného obstarávateľa zárukou, že plnenie bude poskytované poskytovateľom schopným preukázať primerané zabezpečovacie inštitúty vo vzťahu k charakteru a závažnosti plnenia, pričom účelom je minimalizácia rizík na strane objednávateľa. Účelom nie je preukazovanie finančného alebo ekonomického postavenia. Inštitút bankovej záruky a výkonnostnej zábezpeky pri plnení zmluvy je zabezpečovacím inštitútom pri plnení zmluvy a napĺňa rozdielny účel ako preukazovanie finančného alebo ekonomického postavenia počas procesu verejného obstarávania. Využitie bankovej záruky, resp. výkonnostnej zábezpeky ako zabezpečovacieho inštitútu v zmluvách, ktoré sú výsledkom verejného obstarávania nie je ani v rozhodovacej praxi spochybňovaná. Verejný obstarávateľ si ďalej dovoľuje k tvrdeniam žiadateľa, že požiadavka na poskytnutie bankovej záruky alebo výkonnostnej zábezpeky je nehospodárna a neefektívna uviesť, že ide iba o prosté tvrdenie nepodložené žiadnym relevantným argumentom. Verejný obstarávateľ nastavil zmluvné podmienky týkajúce sa bankovej záruky, resp. výkonnostnej zábezpeky primerane k miere rizík, ktoré s predmetom zákazky súvisia. Je v záujme verejného obstarávateľa, aby bolo zabezpečené riadne a bezproblémové plnenie zmlúv, pričom pri kreovaní zmluvných podmienok verejný obstarávateľ prirodzene zohľadnil aj mieru svojho rizika a zodpovednosti vo vzťahu k plnej funkčnosti informačného systému s celospoločenským dosahom. Na základe uvedeného verejný obstarávateľ žiadosť o nápravu v tomto bode zamieta. K tvrdeniam žiadateľa uvedeným v bode 8. písm.
- c)žiadosti o nápravu verejný obstarávateľ uvádza, že v prípade dôvodu na odstúpenie od zmluvy podľa čl. VIII ods. 5 písm.
- b)zmluvy ide o dôvody na odstúpenie ak ide o zmeny, ktoré nie sú pre objednávateľa konajúc rozumne a odôvodnene akceptovateľné, tzn. nie sú založené na „de facto akejkoľvek organizačnej zmene“. Pod uvedený dôvod odstúpenia od zmluvy možno subsumovať napr. situácie, kedy by v dôsledku korporátnych zmien, resp. iných obdobných zmien došlo k ohrozeniu/zmareniu plnenia povinností zhotoviteľa v súvislosti s GDPR (najmä sprostredkovateľská zmluva, poverenie, organizačné a technické opatrenia na ochranu osobných údajov), v súvislostí so zákonom o kybernetickej bezpečnosti (najmä zmluva o zabezpečení plnenia bezpečnostných opatrení o notifikačných povinností v zmysle § 19 ods. 2 zákona o kybernetickej bezpečnosti) alebo v súvislostí so zákonom o registri partnerov verejného sektora (najmä neprípustná zmena konečných užívateľov výhod). Ide o podstatné o odôvodniteľné dôvody, ktoré sú konajúc rozumne a odôvodnene neakceptovateľné pre pokračovanie v zmluvnom vzťahu s poskytovateľom a sú v plnom súlade so zákonmi. Na základe uvedeného verejný obstarávateľ žiadosť o nápravu v tomto bode zamieta. K tvrdeniam žiadateľa uvedeným v bode 8. písm.
- d)žiadosti o nápravu verejný obstarávateľ uvádza, ako už bolo uvedené aj v odpovedi no otázku č. 5 v rámci žiadostí o vysvetlenie, že ako vyplýva z opisu predmetu zákazky, EKP je prevádzkované na aplikačnej platforme Oracle Exalogic, pričom aktuálne prebieha migrácia aplikačných serverov no platformu Apache Tomcat. Nakoľko verejný obstarávateľ predpokladá, že v čase podpisu zmluvy na predmet zákazky s úspešným uchádzačom bude táto migrácia už dokončená, nevyžaduje experta spôsobilého na administráciu aplikačného servera Oracle Weblogic v rámci podmienok účasti, nakoľko takto určená podmienka účasti by nesúvisela s opisom predmetu zákazky a bola by diskriminačná. Verejný obstarávateľ však v tejto chvíli nevie so 100%nou 14 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. istotou garantovať, že aj napriek úspešnej migrácii nebude čiastočne na plnenie potrebný aj expert spôsobilý na administráciu aplikačného servera Oracle Weblogic, nakoľko na niektoré procesy, resp. úkony po ukončení migrácie môže byť ešte potrebný expert spôsobilý na administráciu aplikačného servera Oracle Weblogic. Ako je uvedené v čl. VII bod 7.10 prílohy č. 1 k zmluve, cit.: „Poskytovateľ je povinný pri plnení Zmluvy na základe písomne odôvodnenej požiadavky Objednávateľa za účelom zabezpečenia plnohodnotnej prevádzky a/alebo rozvoja EKP zabezpečiť experta spôsobilého na administráciu aplikačného servera Oracle Weblogic, čo Poskytovateľ Objednávateľovi na základe písomnej požiadavky Objednávateľa preukáže predložením vlastnoručne podpísaného životopisu daného experta, a to do desiatich
(10)pracovných dní odo dňa doručenia písomnej požiadavky Objednávateľa. Z predloženého životopisu musí byť zrejmé, že daný expert má minimálne jednu
(1)praktickú skúsenosť s administráciou aplikačného servera Oracle Weblogic“, verejný obstarávateľ teda túto požiadavku nebude požadovať svojvoľne a bezdôvodne, ale na základe písomne odôvodnenej požiadavky. Na základe uvedeného verejný obstarávateľ žiadosť o nápravu v tomto bode zamieta. K tvrdeniam žiadateľa uvedeným v bode 8. písm.
- e)žiadosti o nápravu verejný obstarávateľ uvádza, že z bodu 11.6 prílohy č. 1 k zmluve vyplýva, že akékoľvek prípadné Práva duševného vlastníctva, ktoré by zo zákona alebo podľa bodu 11.3 alebo 11.5 nepatrili Objednávateľovi, Poskytovateľ bezodplatne prevádza a postupuje na Objednávateľa. Verejný obstarávateľ má teda za to, že k rozširovaniu predmetu zákazky, neporovnateľnosti ponúk a k nahrádzaniu zákonných postupov verejného obstarávania nemôže dôjsť. Na základe uvedeného verejný obstarávateľ žiadosť o nápravu v tomto bode zamieta.“. 42. Navrhovateľ však s uvedenými tvrdeniami kontrolovaného nesúhlasí, pričom svoju argumentáciu k vyššie citovanému uvádza pod piatimi písmenami - a), b), c),
- d)a e). Ad
- a)43. Navrhovateľ v úvode svojej argumentácie ohľadom zmluvných podmienok uvedených v časti B.2 „Obchodné podmienky plnenia predmetu zákazky“ súťažných podkladov k verejnej súťaži, t. j. ohľadom návrhu „Zmluvy o poskytovaní služieb technickej podpory a rozvoja informačného systému Elektronického komunikačného prostredia“ (ďalej len „návrh zmluvy“ alebo aj „zmluva“) poukazuje na § 83 ods. 2 zákona o verejnom obstarávaní a následne k tomu uvádza, že porušenie pravidla uvedeného v predmetnom ustanovení je popretkávané naprieč celými súťažnými podkladmi k verejnej súťaži. Pre ilustráciu poukazuje na článok III „Predmet zmluvy“, bod 1., podbod 1.2. návrhu zmluvy a takisto aj na článok IV „Cena za predmet Zmluvy a platobné podmienky“, bod 4. návrhu zmluvy. 44. Z uvedeného má navrhovateľ za zrejmé, že v časti „Rozvoj EKP“ je plnenie zo strany uchádzača v celkovom oceňovanom množstve 3000 človekodní nenárokovateľné, t. j. uvedené množstvo je podľa jeho názoru len predpokladané a realizácia týchto prác sa riadi v každom jednotlivom prípade skutočnými potrebami objednávateľa a skutočne realizovaným rozsahom požadovaných služieb rozvoja APV. Navrhovateľ má za to, že uvedené možno jednoznačne stotožniť s čiastkovým realizovaným plnením na základe osobitných zákaziek. V rámci tejto argumentácie poukazuje aj na legálnu definíciu rámcovej dohody ustanovenú v § 2 ods. 5 písm.
- g)zákona o verejnom obstarávaní. Navrhovateľ má teda za to, že zmluvné podmienky určené kontrolovaným, pokiaľ ide o plnenie „Rozvoj EKP“, jednoznačne napĺňajú predmetné ustanovenie zákona o verejnom obstarávaní. Súčasne 15 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. považuje navrhovateľ za nutné uviesť, že sa podľa jeho názoru v tomto prípade nejedná o výnimočný prípad odôvodnený predmetom rámcovej dohody, pretože ide o nezávislé opakujúce sa plnenia. Na základe toho navrhovateľ považuje najmä, ale nie výlučne, vyššie uvedené zmluvné podmienky určené kontrolovaným, ktoré upravujú trvanie rámcovej dohody na dlhšie obdobie ako na 4 roky, za nezákonné a zamietnutie žiadosti o nápravu v tejto časti za neopodstatnené. Ad
- b)45. Navrhovateľ následne poukazuje aj na zmluvné podmienky týkajúce sa bankovej a výkonnostnej zábezpeky ustanovené v článku X „Banková záruka a výkonnostná zábezpeka“ návrhu zmluvy. Navrhovateľ má za to, že sú nezákonné. Navrhovateľ v tejto súvislosti uvádza, že takto kontrolovaným určené zmluvné podmienky plnenia predmetu zákazky v rozpore s tvrdeniami kontrolovaného uvedenými v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu nemožno vnímať inak, ako snahu obísť zákon o verejnom obstarávaní a nahradiť podmienky účasti týkajúce sa ekonomického postavenia v podobe zabezpečenia finančne stabilného zmluvného partnera neprimeranými a obmedzujúcimi obchodnými podmienkami. Navrhovateľ má za to, že okrem tohto obchádzania zákona o verejnom obstarávaní sú predmetné podmienky v rozpore s princípom hospodárnosti a efektívnosti, nakoľko podľa jeho názoru takáto neprimerane vysoká hodnota bankových záruk vzhľadom k času ich trvania nájde svoj odraz v celkovej cene plnenia. Navrhovateľ má ďalej za to, že v prípade služieb intelektuálnej povahy nie je žiadny dôvod požadovať výkonnostnú zábezpeku vo finančnom vyjadrení pred samotnou realizáciou diela, osobitne nie v prípade, ak každá platba prebieha až ex post na základe vopred odskúšaných a prevzatých plnení. Navrhovateľ je toho názoru, že je nevyhnutné takéto neprimerané zmluvné podmienky odstrániť z návrhu zmluvy. 46. K vyššie uvedenému navrhovateľ dodáva, že zmluva je imanentnou súčasťou súťažných podkladov, a preto sa aj ustanovenia zmluvy ako súčasti súťažných podkladov musia riadiť nielen zákonom č. 513/1991 Zb. Obchodný zákonník v znení neskorších predpisov (ďalej len „Obchodný zákonník“), ale musia rešpektovať aj zákon o verejnom obstarávaní. K tomu tiež uvádza, že zákon o verejnom obstarávaní vo vzťahu k určovaniu podmienok týkajúcich sa finančného a ekonomického postavenia neuvádza možnosť ich nahradenia, in eventum rozšírenia nad rámec tohto zákona, formou zmluvných podmienok. Navrhovateľ má za to, že ak sa kontrolovaný chce dopredu zabezpečiť proti spôsobeniu škody, tak ako uvádza v odpovedi na otázku č. 10 v rámci vysvetľovania, zákon o verejnom obstarávaní mu v zmysle § 33 ods. 1 písm.
- b)umožňuje vyžadovať potvrdenia o poistení zodpovednosti za škodu spôsobenú pri výkone povolania alebo potvrdenia o poistení zodpovednosti za škodu podnikateľa, ak takéto poistenie vyžaduje osobitný predpis. Navrhovateľ je tak toho názoru, že kontrolovaný namiesto poistenia a nad rámec podmienok účasti a možností vyplývajúcich zo zákona o verejnom obstarávaní, tieto zásadným spôsobom obchádza, a to podľa jeho názoru neprimeraným, diskriminačným a nehospodárnym sprísnením formou neprimeraných zmluvných podmienok. Navrhovateľ dodáva, že tieto zmluvné podmienky sú stále súčasťou súťažných podkladov k verejnej súťaži, a preto podľa jeho názoru podliehajú ako celok revíznym postupom v zmysle zákona o verejnom obstarávaní. 47. V tejto súvislosti navrhovateľ ďalej uvádza, že akceptovaním takéhoto konania by mohlo v blízkej budúcnosti dôjsť k situácii, kedy by kontrolovaný nestanovil žiadne podmienky účasti a všetky požiadavky, či už technické alebo ekonomické, by uviedol len v zmluve pod nádejou, že tieto nebudú podliehať zákonu o verejnom obstarávaní a revíznym postupom, 16 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. ale výlučne iba ustanoveniam Obchodného zákonníka. Takýto postup navrhovateľ považuje za neakceptovateľný a zjavne obchádzajúci zákon o verejnom obstarávaní a smernice Európskej únie o verejnom obstarávaní. Navrhovateľ má teda za to, že zmluva je súčasťou súťažných podkladov a neexistuje žiadna časť súťažných podkladov vrátane zmluvy, ktorá by vylučovala aplikovanie jednotlivých ustanovení zákona o verejnom obstarávaní. 48. Navrhovateľ k uvedenému dodáva, že banková záruka a aj výkonnostná zábezpeka je určená na zabezpečenie záväzkov poskytovateľa, kvality vykonania diela atď. Navrhovateľ má za to, že si kontrolovaný zjavne neuvedomuje, že na výber poskytovateľa slúži proces verejného obstarávania a že kontrolovaný je oprávnený stanoviť len také podmienky účasti, ktoré budú v súlade so zákonom o verejnom obstarávaní. Navrhovateľ ďalej dodáva, že podmienky účasti majú byť stanovené tak, aby kontrolovaný vybral poskytovateľa schopného splniť záväzok vyplývajúci zo zmluvy. Navrhovateľovi sa v tejto súvislosti vynára otázka, cit.: „(...) na základe čoho a pod prizmou akej motivácie stanovil Kontrolovaný podmienky účasti takým spôsobom, že nemá ani pri ich splnení istotu výberu vhodného uchádzača, tak že chce určovať neprimerané, nehospodárne zmluvné podmienky dodania predmetu zákazky.“. 49. Navrhovateľ poukazuje aj na to, cit.: „(...) že banková záruka požadovaná Kontrolovaným sa vzťahuje aj na krytie škody a k plneniu z bankovej záruky príde na základe arbitrárneho vyhlásenia Kontrolovaného o splnení podmienok (napr. vzniku škody), čo je možné bez súdneho rozhodnutia výlučne v prípade, ak so vznikom a výškou škody obe zmluvné strany súhlasia.“. 50. Navrhovateľ má za to, že takto určené zmluvné podmienky sú nezákonné a neprimerané a sú v rozpore nielen so zákonom o verejnom obstarávaní, ale aj priamo v rozpore s § 373 Obchodného zákonníka, ktorý explicitne zakotvuje možnosť preukázať, že porušenie povinností bolo spôsobené okolnosťami vylučujúcimi zodpovednosť. Navrhovateľ má preto za to, že predmetné zmluvné podmienky sú v rozpore nielen so zákonom o verejnom obstarávaní, ale ich znenie je nezákonné aj z hľadiska Obchodného zákonníka. Navrhovateľ má aj za to, že predmetný článok návrhu zmluvy je aj neprimeraný, nakoľko vylučuje možnosť aplikácie ustanovenia § 378 Obchodného zákonníka, t. j. náhradu škody uvedením do pôvodného stavu bez nároku na finančnú náhradu škody. 51. V súvislosti s bankovou zárukou navrhovateľ tiež uvádza, doslovne cit.: „Vzhľadom k dĺžke trvania predmetu zákazky, súťažným podkladom a najmä zneniu neprimeraných zmluvných podmienok uvedených v článku X zmluvy - Banková záruka a výkonnostná zábezpeka trváme na tom, že uvedené je v rozpore s § 385 a § 387 ods. 1 Obchodného zákonníka, nakoľko právo na náhradu škody má premlčaciu lehotu, ktorá však nie je obmedzená v zmysle Zmluvy, pričom odstúpenie od zmluvy môže mať vplyv na nárok na náhradu škody. Toto však absolútne vôbec neodráža znenie neprimeraných zmluvných podmienok, kedy k plneniu z bankovej záruky príde výlučne na základe vyzvania Kontrolovaného (Objednávateľa) a zmluva explicitne vylučuje uplatnenie akýchkoľvek námietok voči akémukoľvek vyzvaniu Kontrolovaného (Objednávateľa) - hoc by toto vyzvanie bolo celkom zjavne v rozpore s aktuálne platnou legislatívou alebo skutkovým stavom.“ 52. Navrhovateľ poukazuje aj na, doslovne cit.: „(...) možnosť arbitrárne na základe vlastného uváženia Kontrolovaného odmietnuť znenie bankovej záruky, nakoľko si vyhradzuje bližšie neurčené právo odmietnuť bankovú záruku.“ Navrhovateľ považuje takéto možné konanie kontrolovaného za netransparentné a v rozpore so základným princípom zákona 17 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. o verejnom obstarávaní. Navrhovateľ ďalej uvádza, cit.: „Ak chce Kontrolovaný určiť text zmluvy bankovej záruky, mal tak urobiť v rámci súťaže alebo mal znenie nechať na banke Poskytovateľa. Máme za to, že ak Poskytovateľom predložená banková záruka spĺňa požiadavky Objednávateľa (Kontrolovaného), tak Kontrolovaný/Objednávateľ nie je oprávnený bankovú záruku odmietnuť a v prípade ak Kontrolovaný chcel limitovať svoju právomoc na výlučne tento prípad, mal v súlade s princípom transparentnosti obmedziť dôvody na odmietnutie bankovej záruky výlučne z tohto a nie ľubovoľného dôvodu.“. 53. Navrhovateľ poukazuje aj na to, že v odpovedi na otázku č. 10 v rámci vysvetľovania kontrolovaný uviedol, že výška požadovanej bankovej záruky je na rozhodnutí verejného obstarávateľa, a to na základe posúdenia jeho požiadaviek na plnenie predmetu zákazky. S uvedeným sa navrhovateľ za žiadnych okolností nestotožňuje a má za to, že to ilustruje snahu kontrolovaného obchádzať zákon o verejnom obstarávaní formou neprimeraných zmluvných podmienok. Navrhovateľ má ďalej za to, že takéto ponímanie možností verejného obstarávateľa by okrem iného znamenalo, že by ho nič neobmedzovalo v tom, aby požadoval bankovú záruku nie len na 20 % z ceny diela a viac, pričom obe možnosti sú podľa jeho názoru neprimerané. Navrhovateľ následne poukazuje na to, že na bankovú záruku podľa Obchodného zákonníka sa podľa § 322 ods. 1 tohto zákona primerane vzťahujú aj ustanovenia o ručení, čo podľa jeho názoru kontrolovaný taktiež nerešpektoval. Ad
- c)54. Navrhovateľ považuje zdôvodnenie zamietnutia žiadosti o nápravu v písm.
- c)za bezobsažné. Poukazuje pritom na článok VIII „Ukončenie zmluvného vzťahu“, bod 5., písm.
- d)návrhu zmluvy. Podľa názoru navrhovateľa ide toto ustanovenie nad rámec kompetencií kontrolovaného, kedy mu umožňuje odstúpiť od zmluvy aj v prípadoch, kedy poskytovateľ postupoval v súlade so zákonom a napríklad zmenil obchodnú formu spoločnosti (z s. r. o. na a. s. alebo naopak), prípadne zákonným spôsobom nastane zlúčenie, splynutie alebo rozdelenie spoločnosti. K tomu tiež uvádza, cit.: „Uvedené sú zákonné možnosti, pričom odstúpenie od zmluvy je v tomto prípade možné výlučne len na základe arbitrárneho posúdenia Kontrolovaného ako druhej Zmluvnej strany, čo je ide nad rámec zákonných možností, nakoľko Obchodný zákonník explicitne uvádza možnosť prevodu práv, povinností, záväzkov (vrátane zmluvných).“ Navrhovateľ v tejto súvislosti poukazuje na to, že sa tak deje aj priamo u dodávateľov kontrolovaného, ktorí s kontrolovaným majú uzavretú platnú zmluvu, pričom uvádza aj príklad takejto spoločnosti, ktorá zmenila právnu formu z akciovej spoločnosti na spoločnosť s ručením obmedzeným, názov a nastali v nej zmeny aj vo vlastníckej štruktúre. K tomu uvádza, cit.: „Voči takémuto dodávateľovi by však dávalo znenie Zmluvy Kontrolovanému možnosť odstúpiť od Zmluvy, nakoľko neuviedol, čo je „rozumne a odôvodniteľne akceptovateľné“ pri posudzovaní Zmluvných možností Kontrolovaného.“ Navrhovateľ má za to, že odôvodniteľne akceptovateľná je akákoľvek organizačná zmena, zmena právnej formy, ktorá prebehla v súlade s platnou legislatívou. 55. Navrhovateľ má ďalej za to, že uvedená požiadavka na možnosť odstúpenia od zmluvy je prakticky nerealizovateľná, nakoľko odstúpenie od zmluvy sa riadi okrem iného aj ustanovením § 351 ods. 2 Obchodného zákonníka. V tejto súvislosti uvádza, že plnenie podpory nie je možné vrátiť a je otázne, ako by bolo možné vrátiť plnenia rozvoja na základe rámcovej časti zmluvy. 18 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. 56. Navrhovateľ následne uvádza, že na uvedené nadväzuje aj článok IX „Sankcie“, bod 2. návrhu zmluvy, ktorý zakotvuje právo kontrolovaného účtovať poskytovateľovi zmluvnú pokutu vo výške 50 000 EUR za akékoľvek porušenie zmluvy, oprávňujúce kontrolovaného ako objednávateľa odstúpiť od zmluvy, a to bez ohľadu na to, či tak spravil alebo nie. Navrhovateľ má za to, že uvedená výška zmluvnej pokuty je absolútne neprimeraná a nezákonná, porušujúca princíp transparentnosti, keďže mu nie je zrejmé, prečo je zmluvná pokuta v takejto výške účtovateľná prakticky bez udania dôvodu. To podľa navrhovateľa platí nielen pre prípad organizačnej zmeny, ale aj na zmeny členov skupiny dodávateľov (napr. formou predaja časti podniku, rozdelenia časti podniku) a ostatné prípady, ktoré návrh zmluvy pripúšťa. 57. Navrhovateľ v závere svojej argumentácie uvádza, že možnosť odstúpenia od zmluvy najmä na základe znenia článku VIII „Ukončenie zmluvného vzťahu“, bod 5., písm.
- d)a písm.
- f)návrhu zmluvy je neprimeraná zmluvná podmienka a podľa jeho názoru za určitých okolností môže byť i nehospodárna aj pre samotného kontrolovaného. Navrhovateľ má za to, že riziko arbitrárneho správania sa kontrolovaného sa prakticky určite premietne do ceny plnenia. Ad
- d)58. Navrhovateľ ďalej poukazuje na článok 7 „Povinnosti poskytovateľa, bod 7.10. prílohy č. 1 k zmluve „Všeobecné podmienky zmluvy“ (ďalej len „VPZ“). Navrhovateľ považuje uvedené ustanovenie za flagrantné obchádzanie zákona o verejnom obstarávaní zo strany kontrolovaného a snahu kontrolovaného obchádzať zákon o verejnom obstarávaní v časti určovania podmienok účasti, ktoré podľa jeho názoru kontrolovaný nezákonne presúva do zmluvy, pričom ich splnenie nevyhodnocuje ako podmienky účasti. V tejto súvislosti má navyše za to, že je takáto požiadavka na poskytovateľa nielen neprimeraná povahe a predmetu zákazky, nakoľko EKP sa migruje z prostredia Oracle Exalogic a SW Weblogic do prostredia Apache Tomcat. Podľa jeho názoru je predmetná požiadavka nesúvisiaca s predmetom zákazky a navyše je aj v rozpore s princípom hospodárnosti. Svoje tvrdenie o jej nehospodárnosti navrhovateľ odôvodňuje tým, že, cit.: „(...) Kontrolovaný už má s firmou Interway uzavretú mnohomiliónovú zmluvu na poskytovanie služieb rozšírenej podpory a tzv. Advanced Consulting Services (ďalej len „ACS“) pre produkty Oracle, preto nie je žiaden zákonný dôvod požadovať potenciálne to isté plnenie aj zo strany prevádzkovateľa systému EKP a to najmä nie však výlučne s poukazom na prebiehajúcu migráciu na Apache Tomcat, tj. mimo produktov spoločnosti ORACLE.“ 59. K uvedenému tiež dodáva, že, cit.: „Zároveň Navrhovateľovi nie je jasné, kto vôbec a na základe akého zmluvného vzťahu realizuje migráciu z Oracle na Apache Tomcat, pretože ak to je Kontrolovaný, tak je evidentné, že disponuje potrebnými technickými znalosťami na migráciu EKP z Oracle na dané prostredie. A ak to je predchádzajúci prevádzkovateľ EKP, je otázne ako je možné aby cudzí subjekt v čase trvania Zmluvy zasahoval do EKP implementáciou zmenových požiadaviek, ktorých rozsah netvorí súčasť súťažných podkladov.“. Navrhovateľ má za to, že v súlade s požiadavkami na predmet zákazky by mal kontrolovaný jednoznačne určiť najneskorší dátum migrácie EKP do prostredia Apache Tomcat tak, aby bolo možné pripraviť ponuku, nakoľko považuje za rozdielne, či je systém EKP prevádzkovaný na platforme Oracle alebo na platforme Apache Tomcat. K tomu tiež dodáva, že cit.: „Zároveň je zásadný rozdiel, či momentom podpisu Zmluvy bude ešte nejaký tretí subjekt, alebo Kontrolovaný zasahovať do systému EKP, napríklad na základe už vyššie zmienených zmenových požiadaviek na systém EKP v sume prevyšujúcej 1,8m EUR.“. 19 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. 60. V závere svojej argumentácie k tomuto písmenu uvádza, cit.: „(...) Kontrolovaný prenáša povinnosť udržiavať a podporovať systém EKP aj počas migrácie z Oracle na Apache Tomcat, pričom migrácia na Apache Tomcat nie je predmetom zákazky, z čoho vyplýva, že Poskytovateľ (Záujemca/Uchádzač) je povinný prevádzkovať a podporovať aj prebiehajúce zmeny na systéme EKP, ktoré sám nielen, že nevykonal, ale ani neschválil, čo je s príkrou požiadavkou Kontrolovaného na bezpečnosť informačných systémov, ktorú dokonca Kontrolovaný nepriamo transponoval aj do znenia podmienok účasti.“. Ad
- e)61. Navrhovateľ následne poukazuje na možný priestor pre nezákonné rozširovanie predmetu zákazky zmluvou, ktorá má byť výsledkom verejnej súťaže, resp. na iné závažné dôsledky zmluvných podmienok týkajúcich sa úpravy nadobúdania licencií k autorským dielam tretích osôb, ktoré môže podľa jeho názoru viesť k neporovnateľnosti ponúk, či k umožneniu predkladania variantných riešení a obchádzaniu postupov verejného obstarávania zmluvnými dojednaniami. 62. V tejto súvislosti navrhovateľ poukazuje na článok I „Preambula“, bod 4. návrhu zmluvy a na článok 11 „Práva duševného vlastníctva a povinnosť mlčanlivosti“, bod 11.10., podbody 11.10.1., 11.10.2. a 11.10.3. VPZ. Z uvedených zmluvných podmienok dodania predmetu zákazky má navrhovateľ za to, že VPZ má v bodoch 11.1. až 11.21. prednosť pred dojednaniami samotného návrhu zmluvy, pričom z bodu 11.10. mu vyplýva, že dodanie, cena a licenčné podmienky akýchkoľvek iných licencií, ktoré nie sú uvedené v prílohe č. 3 k zmluve „Podrobná cenová kalkulácia“, budú individuálne písomne dohodnuté medzi zmluvnými stranami a poskytovateľ na požiadanie objednávateľa predloží objednávateľovi kópiu predmetných licenčných alebo iných podmienok tretích strán. Uvedené dojednania podľa názoru navrhovateľa jednoznačne umožňujú nezákonné rozširovanie predmetu zákazky o nové licencie, ktoré neboli súčasťou navrhovanej ceny, pričom dodanie takýchto licencií nepredpokladal pôvodný opis predmetu zákazky. Navrhovateľ má aj za to, že kontrolovaný má evidentne snahu vo vzťahu k týmto novým licenciám nahradiť zákonom o verejnom obstarávaní upravený postup verejného obstarávania, keďže predpokladá dodanie nového plnenia bez riadneho postupu verejného obstarávania len dohodou. Podľa názoru navrhovateľa ide o konanie, ktoré môže byť považované za ekvivalent odkazu na konkrétny výrobok, konkrétneho výrobcu. K uvedenému navrhovateľ dodáva, cit.: „Vo svojej postate citované ustanovenia potom buď určujú, že opis predmetu zákazky nie je úplný a v budúcnosti bude možne dojednať úplne nové plnenia, a to bez toho že by boli predmetom cenovej ponuky uchádzačov resp. bez toho aby boli predmetom riadneho postupu verejného obstarávania alebo umožňujú de facto predkladať variantné riešenia, ktoré jednak nie sú v zmysle Oznámenia a súťažných podkladov prípustné a ani nie sú určené žiadne pravidlá pre vyhodnocovanie takýchto riešení. Takéto zmluvné dojednania v rámci postupov verejného obstarávania skutočne nemajú svoje opodstatnenie a majú jednoznačne za cieľ obchádzanie a/alebo priamo porušovanie Zákona.“. 63. Navrhovateľ pre vyššie uvedené navrhuje, aby úrad nariadil v súlade s § 175 ods. 1 písm.
- b)zákona o verejnom obstarávaní zrušiť použitý postup zadávania zákazky. Začiatok konania o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok 20 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. 64. Vzhľadom na to, že kontrolovaný v danej verejnej súťaži postupuje podľa § 66 ods. 7 zákona o verejnom obstarávaní, tzv. reverznou verejnou súťažou, kedy sa vyhodnotenie splnenia podmienok účasti podľa § 40 zákona o verejnom obstarávaní uskutočňuje po vyhodnotení ponúk podľa § 53 zákona o verejnom obstarávaní a ponuky sa nemusia predkladať podľa § 49 ods. 5 zákona o verejnom obstarávaní, nebolo v danom prípade možné doručiť úradu všetky informácie podľa § 166 tohto zákona, čo malo za následok, že úrad nemohol začať konanie o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok v lehotách podľa ustanovenia § 171 ods. 3 písm.
- a)a písm.
- b)zákona o verejnom obstarávaní. Z uvedeného dôvodu konanie o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok začalo podľa § 171 ods. 3 písm.
- c)zákona o verejnom obstarávaní dňom doručenia oznámenia o začatí konania navrhovateľovi a kontrolovanému ako účastníkom konania. Dňa 19. 2. 2019 zaslal úrad kontrolovanému a navrhovateľovi list č. 4339-6000/2019-OD-Ozn. zo dňa 19. 2. 2019 ako účastníkom konania podľa § 171 ods. 8 zákona o verejnom obstarávaní, ktorým im oznámil začatie konania o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok podľa § 171 ods. 3 písm.
- c)zákona o verejnom obstarávaní. Predmetný list bol navrhovateľovi a kontrolovanému doručený dňa 21. 2. 2019. Na základe uvedeného úrad konštatuje, že konanie o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok sa v zmysle § 171 ods. 3 písm.
- c)v spojení s § 171 ods. 8 zákona o verejnom obstarávaní začalo dňa 21. 2. 2019, t. j. v deň, kedy bolo účastníkom konania doručené oznámenie o začatí konania. 65. Úrad vydal dňa 19. 2. 2019 rozhodnutie o predbežnom opatrení č. 4339-6000/2019-OD-PO, ktorým pozastavil konanie kontrolovaného, okrem úkonov súvisiacich so zrušením predmetnej verejnej súťaže a rozhodol, že lehoty, ktoré určil kontrolovaný a lehoty kontrolovanému v predmetnej verejnej súťaži neplynú, a to až do nadobudnutia právoplatnosti rozhodnutia úradu podľa § 174 alebo § 175 zákona o verejnom obstarávaní, vydaného v tomto konaní o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok. Predmetné rozhodnutie o predbežnom opatrení nadobudlo právoplatnosť dňa 21. 2. 2019. 66. Úrad po začatí konania o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok listom č. 4339-6000/2019-OD-V zo dňa 5. 3. 2019 označeným ako „Výzva na doručenie písomného vyjadrenia k podaným námietkam a kompletnej dokumentácie v origináli“, doručeným kontrolovanému dňa 7. 3. 2019, vyzval kontrolovaného, aby v zmysle § 173 ods. 2 a ods. 3 zákona o verejnom obstarávaní doručil úradu písomné vyjadrenie k podaným námietkam a kompletnú dokumentáciu v origináli k predmetnej verejnej súťaži, a to v lehote piatich pracovných dní odo dňa doručenia predmetnej výzvy. 67. Kontrolovaný následne dňa 14. 3. 2019 doručil úradu písomné vyjadrenie k podaným námietkam a dokumentáciu k predmetnej verejnej súťaži v origináli a toho istého dňa sprístupnil úradu elektronickú podobu dokumentácie prostredníctvom IS EVO v súlade s § 173 ods. 2 druhá veta zákona o verejnom obstarávaní. 68. Dňa 21. 3. 2019 bol úradu doručený list od navrhovateľa označený ako „Žiadosť o umožnenie oboznámenia sa s podkladmi pre rozhodnutie vo veci č.k. 4339-6000/2019-OD“ zo dňa 18. 3. 2019, ktorým navrhovateľ požiadal úrad o zaslanie vyjadrenia kontrolovaného k podaným námietkam, eventuálne o určenie termínu (deň, hodina) na účel nahliadnutia do spisu v predmetnom konaní. Úrad na predmetný list navrhovateľa odpovedal listom č. 4339-6000/2019-OD-L zo dňa 26. 3. 2019. 21 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. 69. Úrad vydal dňa 8. 4. 2019 rozhodnutie o prerušení konania č. 4339-6000/2019-OD-P, ktorým prerušil konanie o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok podľa § 173 ods. 8 zákona o verejnom obstarávaní s cieľom získať odborné stanovisko, nakoľko považoval za potrebné zabezpečiť odborné stanovisko viažuce sa k predmetnej verejnej súťaži. 70. Dňa 11. 4. 2019 bol úradu doručený list od kontrolovaného označený ako „Žiadosť o nazretie do spisu a zaslanie podkladov rozhodnutia“ zo dňa 11. 4. 2019, ktorým kontrolovaný požiadal úrad o nazretie do spisu, robenie si výpisov zo spisu, odpisov zo spisu a kópie spisu a v tej súvislosti o určenie termínu na nazretie do spisu, robenie si výpisov zo spisu, odpisov zo spisu a kópie spisu, a to bezodkladne po tom, čo bude odborné stanovisko úradu doručené alebo o zaslanie kópie otázok položených znalcovi / odborníkovi zo strany úradu a odborného stanoviska odborníka / znalca v plnom znení vrátane identifikácie odborníka / znalca na adresu kontrolovaného, a to bezodkladne po tom, čo bude odborné stanovisko doručené úradu. Taktiež úrad požiadal v zmysle § 33 ods. 2 zákona č. 71/1967 Zb. o správnom konaní (správny poriadok) v znení neskorších predpisov aj o zaslanie všetkých podkladov rozhodnutia v tejto veci na adresu kontrolovaného. Úrad na predmetný list kontrolovaného odpovedal listom č. 4339-6000/2019-OD-L1 zo dňa 16. 4. 2019. 71. Úrad listom č. 4339-6000/2019-OD-OS označeným ako „Žiadosť o odborné stanovisko“ zo dňa 15. 4. 2019 požiadal p. XY zo Slovenskej technickej univerzity v Bratislave, z Fakulty informatiky a informačných technológií, odborníka v oblasti softvérové inžinierstvo, informačné systémy, informatika, počítačové siete, softvér, hardvér (ďalej len „odborník“) o zodpovedanie otázok úradu vo forme odborného stanoviska (viď. bod 143. tohto rozhodnutia). 72. Dňa 7. 5. 2019 bolo úradu doručené odborné stanovisko zo dňa 7. 5. 2019, ktorým odborník zodpovedal otázky úradu, ktoré sa vzťahujú k posudzovanému prípadu (viď. bod 144. tohto rozhodnutia). 73. Dňa 9. 5. 2019 bol úradu doručený list od kontrolovaného označený ako „Vyjadrenie k odbornému stanovisku“ zo dňa 9. 5. 2019, ktorým kontrolovaný doplnil úradu predloženú dokumentáciu k predmetnej verejnej súťaži (viď. bod 145. tohto rozhodnutia). 74. Úrad následne listom č. 4339-6000/2019-OD-OS1 označeným ako „Žiadosť o zodpovedanie doplňujúcich otázok k odbornému stanovisku“ zo dňa 13. 5. 2019 požiadal odborníka o zodpovedanie doplňujúcich otázok k odbornému stanovisku (viď. bod 146. tohto rozhodnutia). 75. Dňa 16. 5. 2019 bol úradu doručený list zo dňa 16. 5. 2019, ktorým odborník doplnil odborné stanovisko a zodpovedal doplňujúce otázky úradu (viď. bod 147. tohto rozhodnutia). Písomné vyjadrenie kontrolovaného k námietkam navrhovateľa 76. Kontrolovaný v úvode svojho vyjadrenia k námietkam a vo vzťahu k namietanému revidovaniu oznámenia o zamietnutí žiadosti o nápravu zo dňa 29. 1. 2019 uvádza, cit.: „(...) na strane kontrolovaného v tomto prípade došlo k zlyhaniu ľudského faktora, keď zamestnankyňa kontrolovaného administratívnym pochybením v IS EVO v záložke Komunikácia/Prijaté žiadosti po „kliknutí“ na predmetnú žiadosť o nápravu navrhovateľa „klikla“ na možnosť „Revidovať“, čo vzniklo jej neznalosťou prostredia nového IS EVO. Uvedeným zlyhaním, resp. 22 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. administratívnym pochybením však nedošlo k žiadnej zmene oznámenia o zamietnutí žiadosti o nápravu, teda k žiadnej úprave, revízii ani zaslaniu „revidovaného znenia“ oznámenia o zamietnutí žiadosti o nápravu doručeného navrhovateľovi v lehote podľa § 165 ods. 3 zákona dňa 25.01.2019, a teda nedošlo ani, ako uvádza navrhovateľ v námietkach, k aplikovaniu „mimozákonného inštitútu úpravy rozhodnutia o žiadosti o nápravu“.“ 77. Kontrolovaný sa ďalej vyjadruje k tvrdeniam navrhovateľa o určení nezákonnej podmienky účasti podľa § 34 ods. 1 písm.
- a)zákona o verejnom obstarávaní a uvádza, že trvá na svojich tvrdeniach uvedených v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu v plnom rozsahu a nepovažuje za potrebné všetky argumenty, ktorými podľa jeho názoru v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu navrhovateľom uvádzané tvrdenia vyvrátil, opätovne uvádzať. Kontrolovaný preto úrad odkazuje na bod 2. oznámenia o zamietnutí žiadosti o nápravu v plnom rozsahu, pričom toto svoje stanovisko dopĺňa nižšie uvedenými vyjadreniami k tvrdeniam navrhovateľa. 78. Kontrolovaný následne k bodu 4. a k bodu 9. námietok uvádza, že ako už bolo uvedené v odpovedi na otázku č. 14 v rámci vysvetľovania, že hlavným zámerom kontrolovaného je, aby precíznym a dôkladným definovaním podmienok účasti na samotného uchádzača vo verejnom obstarávaní eliminoval v maximálne možnej miere vecné a technické riziká pri plnení zmluvy na strane záujemcov / uchádzačov. Ďalej dodáva, že eliminácia vecných a technických rizík za súčasného naplnenia princípu nediskriminácie je z jeho pohľadu naplnená už pri rozdelení podmienky účasti podľa § 34 ods. 1 písm.
- a)zákona o verejnom obstarávaní v časti A.2 „Podmienky účasti uchádzačov“, v bode 3. „Podmienky účasti
§ 34
zákona týkajúce sa technickej alebo odbornej spôsobilosti uchádzača“, v podbode 3.1.1, v odseku i. súťažných podkladov k verejnej súťaži do dvoch oblastí, ktorými sú: a) realizácia minimálne jednej/ého
(1)referencie / zákazky / projektu / plnenia, ktorej / ktorého predmetom bolo poskytovanie služieb technickej podpory informačného systému na platforme Java Enterprise Edition alebo ekvivalentnej, ku ktorému pristupujú identifikovaní a autentifikovaní používatelia cez internet, resp. intranet, informačný systém umožňuje identifikovanému a autentifikovanému používateľovi zaslať údaje v definovanej XML štruktúre (upload), umožňuje autorizáciu zasielaných údajov (prostredníctvom GRID karty alebo elektronického podpisu) a služby technickej podpory sú poskytované kontinuálne minimálne 12 mesiacov v celkovej minimálnej hodnote 100 000,00 eur bez DPH a b) realizácia minimálne jednej/ého
(1)referencie / zákazky / projektu / plnenia, ktorej / ktorého predmetom bolo poskytovanie služieb rozvoja informačného systému na platforme Java Enterprise Edition alebo ekvivalentnej v celkovej minimálnej hodnote 100 000,00 eur bez DPH. K oblasti uvedenej vyššie pod písm.
- a)kontrolovaný uvádza, že spojenie vyššie uvedených požiadaviek do jednej referencie požaduje z dôvodu, že v súčasnosti prevádzkovaný informačný systém EKP je práve postavený na platforme Java Enterprise Edition a zabezpečuje identifikovaným a autentifikovaným používateľom zasielať údaje v XML štruktúre pri autorizácii prostredníctvom GRID karty. Následne uvádza, že si práve uvedenou požiadavkou potrebuje overiť schopnosť uchádzača plniť predmet zákazky na zabezpečenie technickej podpory kumulatívne so všetkými jeho vlastnosťami, nie oddeleným plnením v dvoch a viacerých referenciách. K oblasti uvedenej vyššie pod písm.
- b)kontrolovaný uvádza, že požaduje predloženie referencie na služby rozvoja informačného systému 23 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. na platforme Java Enterprise Edition alebo ekvivalentnej, a to práve z toho dôvodu, že súčasný informačný systém EKP je vyvinutý práve na platforme Java Enterprise Edition. 79. K tvrdeniu navrhovateľa, že určená podmienka účasti je netransparentná, kontrolovaný uvádza, že navrhovateľ zavádzajúco a účelovo tvrdí, že cit.: „za ekvivalentnú technológiu označil len komponenty tej istej technológie“. K uvedenému tvrdeniu navrhovateľa kontrolovaný uvádza, že z odpovede na otázku č. 14 je podľa jeho názoru absolútne zrejmé, že za ekvivalentné považuje akékoľvek iné platformy / frameworky vyvinuté v programovacom jazyku Java, napr. SPRING, STRUTS, pričom dodáva, že nejde o komponenty tej istej technológie. Kontrolovaný poukazuje na to, že neakceptovanie platformy .NET ako ekvivalentnej je odôvodnené v odpovedi na otázku č. 14 v rámci vysvetľovania, a to nekompatibilitou s operačnými systémami Linux, Ubuntu alebo CentOS, ktorých využívanie plánuje v rámci prebiehajúcej migrácie na open source platformu. 80. Kontrolovaný sa následne vyjadruje k výhrade navrhovateľa, a to k spojeniu autentifikácie a podpore systému na platforme Java Enterprise Edition alebo ekvivalentnej v pertraktovanej podmienke účasti. K tomu uvádza, že v plnej miere platí obsah jeho vyjadrenia uvedený vyššie. Kontrolovaný navyše uvádza, že vo všetkých tvrdeniach navrhovateľa ide o jeho domnienky a prosté tvrdenia nepodložené žiadnym relevantným dôkazom. 81. K tvrdeniu navrhovateľa uvedenému v bode 11. námietok kontrolovaný uvádza, že mu nie je zrejmé, čím navrhovateľ podkladá svoje tvrdenie, že ide „o pomerne ojedinelú kombináciu“ a „účelovo spojenú, zjavne preferujúcu konkrétne subjekty“. Kontrolovaný sa dôrazne ohradzuje voči takému tvrdeniu navrhovateľa poškodzujúcemu jeho dobré meno. Kontrolovaný ďalej uvádza, že pokiaľ navrhovateľ uvedené tvrdí, je potrebné o takomto, podľa slov kontrolovaného, lživom tvrdení predložiť dôkaz. Kontrolovaný má za to, že ide o jasný príklad účelového a nekalého konania navrhovateľa založeného na ničím, žiadnym dôkazom nepodložených domnienkach. 82. Kontrolovaný ďalej k bodom 11. až 15. námietok uvádza, že EKP je jeden z agendovo najdôležitejších informačných systémov kontrolovaného, ktorý je zároveň zaradený v kritickej infraštruktúre štátu a určením podmienok účasti v ich znení sleduje ciele už niekoľko krát citované a uvádzané vo všetkých dokumentoch od súťažných podkladoch k verejnej súťaži a v nich uvedenom odôvodnení primeranosti určenia podmienok účasti, cez vysvetľovanie súťažných podkladov až po oznámenie o zamietnutí žiadosti o nápravu. Kontrolovaný následne uvádza, cit.: „Kontrolovaný má za to, že navrhovateľ tu nie je na to a nie je jeho úlohou zasahovať do výhradnej povinnosti kontrolovaného niesť zodpovednosť za prevádzku tak dôležitého informačného systému s celospoločenským dosahom, resp. pokiaľ túto zodpovednosť na seba akýmkoľvek právnym aktom navrhovateľ preberie, môže určovať podmienky účasti, ktoré môžu v praxi znamenať, že požadované služby pri prevádzke EKP bude poskytovať odborne málo zdatný poskytovateľ, čo znamená ohrozenie výkonu sociálneho poistenia, pričom jeho výkon je garantovaný Ústavou SR je zverený práve kontrolovanému. Kontrolovaný pri určovaní podmienok účasti zohľadňuje aj mieru svojho rizika a definované podmienky účasti sú jeho obrazom, za čím si kontrolovaný v plnom rozsahu stojí.“ Navyše k bodu 15. námietok kontrolovaný uvádza, že aktuálne prevádzkovaný systém EKP je kompaktný, homogénny informačný systém so svojimi funkcionalitami a parametrami a spájanie spôsobu a techniky prihlasovania používateľov s prevádzkovanou technológiou a platformou Java Enterprise Edition alebo ekvivalentnou (ktorá bola v odpovedi na otázku č. 14 podľa jeho názoru jasne pomenovaná) je logické, lebo reflektuje súčasný stav a predmet 24 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. zákazky, kde predpokladá, že uchádzač bude schopný zabezpečiť podporu systému komplexne, nie oddelene pre prihlasovanie a pre podporu na používanej technológií. Podľa názoru kontrolovaného je potrebné si uvedomiť, že v podmienkach účasti sú dve oblasti, a to preukázanie schopnosti uchádzača zabezpečiť podporu súčasného systému EKP s jeho prevádzkovanou architektúrou a na druhej strane preukázať schopnosť uchádzača zabezpečiť jeho rozvoj bez ohľadu na spôsob prihlasovania. K tomu ďalej uvádza, cit.: „V tomto zmysle je námietka navrhovateľa zavádzajúca, nereflektujúca na tvrdenie kontrolovaného, že zabezpečenie prevádzky EKP je prvoradou povinnosťou kontrolovaného na výkon sociálneho poistenia v oblasti výberu poistného, kde komunikácia prebieha s cca 200 tisíc zamestnávateľmi a údaje zasielané prostredníctvom mesačných výkazov poistného a registračných listov fyzickej osoby tvoria základ nielen na tvorbu správneho fondu kontrolovaného, ale predovšetkým štátneho rozpočtu SR a nezabezpečenie podpory EKP by znamenalo de facto kolaps v oblasti odvodov poistného dané zákonom 461/2003 Z. z. o sociálnom poistení v znení neskorších predpisov.“. 83. Kontrolovaný sa ďalej vyjadruje k tvrdeniu navrhovateľa, že cit.: „pokiaľ ide o samotnú požiadavku na skúsenosť s (de facto výhradne) platformou Java Enterprise Edition...“ Kontrolovaný má za to, že na tomto mieste navrhovateľ opätovne účelovo zavádza, pokiaľ tvrdí, že kontrolovaný požaduje skúsenosť de facto výhradne s platformou Java Enterprise Edition. Kontrolovaný opätovne uvádza a odkazuje na odpoveď na otázku č. 14 v rámci vysvetľovania, kde uviedol, že za ekvivalenty Java Enterprise Edition sa považujú akékoľvek iné platformy / frameworky vyvinuté v programovacom jazyku Java, napr. SPRING, STRUTS. Preto toto tvrdenie navrhovateľa považuje za bezpredmetné, účelové a bezobsažné. 84. K tvrdeniu navrhovateľa uvedenému v bode 16. námietok, cit.: „S uvedeným však nemožno súhlasiť keďže z technického hľadiska sú aj aplikácie implementované v .NET prevádzkovateľné s využitím open source operačných systémov. .NET Core je totiž platformovo nezávislá a je možné ju prevádzkovať aj na platforme operačných systémov Linux“ kontrolovaný uvádza, že zo strany navrhovateľa ide o detailizovanie a analyzovanie platformy .NET, ktorou navrhovateľ demonštruje teoretické možnosti kompatibility .NET Core s využitím open source operačných systémov. Kontrolovaný k tomu ďalej uvádza, cit.: „Navrhovateľ zrejme neznalosťou uvedenej problematiky prezentuje stránky spoločnosti Microsoft k jadru (core) platformy .NET, ktorá sama o sebe nie je prakticky použiteľná. V prípade platformy .NET ide o dva produkty: (
- i).NET Framework - pôvodná technológia prakticky použiteľná iba pre operačný systém MS Windows a (
- ii)NET Core - nová implementácia z platformy .NET, platformovo nezávislá. Na URL https://dotnet.microsoft.com/learn/dotnet/what-is-dotnet je uvedené, cit.: „.NET Framework supports websites, Services, desktop apps, and more on Windows. .NET Core is a crossplatform .NET implementation for websites, servers, and console apps on Linux, Windows, and macOS.““ K tomu kontrolovaný dodáva, že vyjadrenie a stanoviská kontrolovaného vo vysvetľovaní a v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu sa týkali použitia .NET framework ako takého, ako produktu Microsoft, ktorý je viazaný na operačný systém MS Windows, nakoľko tak znela aj žiadosť o vysvetlenie navrhovateľa a nie ďalších implementácií .NET alebo jeho častí (napr. Mono, NET Core a pod ). V súvislosti s tým ďalej uvádza, cit.: „Kontrolovaný upozorňuje na skutočnosť a praktickú použiteľnosť .NET platformy a ako konkrétny príklad uvádza praktické skúsenosti s použitím technológie ASP.NET, ako ďalšieho z komponentov .NET platformy, zrejme zámerne opomínajúcej zo strany navrhovateľa https://www.dotnetportal.ez/blogy/3/Tomas-Herceg/853/ASP-NET-Dynamic-Data-praktickezkusenosti-2-. Kontrolovanému nie sú známe praktické skúsenosti spojenia .NET platformy 25 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. s operačnými systémami Linux, Ubuntu alebo CentOS v reálnej prevádzke, čo je reálnym ukazovateľom reálnych schopností uchádzačov na predmet zákazky a nie detailizovanie a analytické preukazovanie na elementárne prvky a produkty platformy .NET s cieľom poukazovať na kompatibilitu s jedným z operačných systémov, ktoré prichádzajú do úvahy z pohľadu kontrolovaného pri ďalšom prevádzkovaní EKP.“. 85. K tvrdeniu navrhovateľa uvedenému v bode 17. námietok, cit.: „kontrolovaný umožňuje predloženie skúsenosti s ekvivalentnou technológiou, pričom neopíše kľúčové vlastnosti takejto ekvivalentnej technológie (...)“ kontrolovaný uvádza, že ide o klamlivé tvrdenie, pretože kľúčová vlastnosť ekvivalentnej technológie bola podľa jeho názoru pomenovaná, a to platformy / frameworky vyvinuté v programovacom jazyku Java. K ďalším tvrdeniam o podmnožine Java Enterprise Edition kontrolovaný už nepovažuje za potrebné sa vyjadrovať, nakoľko sa k tomuto tvrdeniu vyjadril vyššie. 86. Na základe vyššie uvedeného má kontrolovaný za to, že podmienka účasti podľa § 34 ods. 1 písm.
- a)zákona o verejnom obstarávaní je určená v súlade s týmto zákonom ako aj inými všeobecne záväznými právnymi predpismi a tvrdenia navrhovateľa sú ničím nepodložené, bezobsažné a irelevantné. 87. Kontrolovaný sa následne vyjadruje k tvrdeniam navrhovateľa o určení nezákonnej podmienky účasti podľa § 34 ods. 1 písm.
- g)zákona o verejnom obstarávaní, týkajúcej sa kľúčového experta č. 1 – Projektový manažér. K tomu kontrolovaný uvádza, že trvá na svojich tvrdeniach uvedených v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu v plnom rozsahu a nepovažuje za potrebné všetky argumenty, ktorými podľa jeho názoru v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu navrhovateľom uvádzané tvrdenia vyvrátil, opätovne uvádzať. Kontrolovaný preto úrad odkazuje na bod 3. oznámenia o zamietnutí žiadosti o nápravu v plnom rozsahu, pričom toto svoje stanovisko dopĺňa nižšie uvedenými vyjadreniami k tvrdeniam navrhovateľa. 88. Kontrolovaný sa následne vyjadruje k tvrdeniu navrhovateľa, že ekvivalentom certifikátu PRINCE2 Foundation je IPMA C, resp. IPMA D a že kontrolovaným uvádzané IPMA certifikáty sú skôr ekvivalentom, resp. vyššou certifikáciou ako je PRINCE2 Practitioner. Kontrolovaný k uvedenému tvrdeniu navrhovateľa uvádza, že ide o domnienky navrhovateľa, resp. jeho tvrdenia bez zohľadnenia kontextu týchto tvrdení. Kontrolovaný ďalej uvádza, že má zavedenú internú metodiku riadenia projektov na základe PRINCE2, ktorá vychádza z Aktualizovanej metodiky riadenia projektov informačných systémov verejnej správy a z platného výnosu Ministerstva financií Slovenskej republiky č. 55/2014 Z. z. o štandardoch pre informačné systémy verejnej správy. Kontrolovaný ďalej uvádza, že pri definovaní ekvivalentných certifikátov tak, ako ich v podmienke účasti podľa § 34 ods. 1 písm.
- g)zákona o verejnom obstarávaní na kľúčového experta č. 1 – Projektový manažér uviedol, vychádzal z Aktualizovanej metodiky riadenia projektov informačných systémov verejnej správy, ktorá v kapitole 1.2 uvádza, cit.: „Východiská pre Metodiku tvoria najmä: 3. PRINCE2TM ako všeobecne akceptovaná metodika projektového riadenia, ktorá vznikla na podnet britskej vlády a dnes je používaná v súkromnej i verejnej sfére vo viacerých krajinách štátov Európskej únie. 4. PRINCE2TM Agile ako riešenie kombinujúce flexibilitu a schopnosť reakcie agilných prístupov a všeobecne akceptovanej metodiky PRINCE2™.“ Kontrolovaný následne uvádza, cit.: „Aktualizovaná metodika riadenia projektov informačných systémov verejnej správy v kapitole 2.1 ďalej uvádza, že cit.: „V projektoch verejnej správy sa aplikuje všeobecná metodika projektového riadenia PRINCE2TM, predstavuje teoretický rámec 26 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. pre každý projekt vo verejnej správe a predpokladá sa jeho voľná aplikácia v projektoch informačných systémov verejnej správy. Iné metodické prístupy nie sú zakázané ani obmedzené. Avšak zvoleným základom pre projekty IISVS je PRINCE2 TM, ktorý môže byť v rámci tailoringu doplnený napr. o prvky štandardu IPMA alebo PMBOK podľa uváženia a potrieb povinnej osoby. Aby boli projekty jednotne auditovateľné musí byť rešpektovaná minimálna úroveň kvality riadenia podľa PRINCE2TM.“ Aktualizovaná metodika riadenia projektov informačných systémov verejnej správy v kapitole 3.3.3 ďalej uvádza, že cit.: „V prípade, ak povinná osoba obsadzuje projektové roly z externých zdrojov na zmluvnom základe, odporúča sa pri obstaraní použiť vyššie požiadavky na odbornú spôsobilosť (napr. PRINCE2 TM Practitioner), spôsobilosť riadiť/kontrolovať projekty požadovanej komplexnosti a prax z dôvodu zabezpečenia čo najlepšej kvality riadenia projektu. Odborná spôsobilosť v prípade projektového manažéra projektu je splnená ak je držiteľom platného certifikátu/ov, potvrdzujúcich spôsobilosť riadiť projekty požadovanej komplexnosti. Odporúča sa definovať technickú spôsobilosť pre účely obstarávania nasledovne: 1. prax v projektovom manažmente min. 5 rokov 2. držiteľ odborného certifikátu PRINCE2TM Practitioner alebo ekvivalentný za ekvivalentný sa považuje: PRINCE2TM Professional IPMA A + PRINCETM Foundation resp. IPMA B + PRINCE2TM Foundation PgMP + PRINCE2TM Foundation resp. PMP + PRINCE2TM Foundation MSPTM Practitioner + PRINCE2TM Foundation.“. 89. Kontrolovaný má za to, že na základe uvedených východísk určil nediskriminačne požiadavku na minimálnu úroveň certifikácie PRINCE2 Foundation alebo vyšší alebo jeden certifikát z množiny: IPMA A, IPMA B, PMI PgMP, PMI PMP alebo MSP Practitioner a vyšší. Kontrolovaný uvádza, že pertraktovanú podmienku účasti dokonca určil menej prísne, ako je odporúčaná úroveň definovaná v Aktualizovanej metodike riadenia projektov informačných systémov verejnej správy, pretože, cit.: „(...) požadoval ako minimálnu úroveň buď: certifikát PRINCE2 Foundation alebo vyšší (pričom vyššie úrovne certifikátu PRINCE2 Foundation sú PRINCE2 Practicioner a PRINCE2 Professional), nie PRINCE2 Practicioner ako odporúča Aktualizovaná metodika riadenia projektov informačných systémov verejnej správy alebo, tzn. alternatívne certifikát IPMA A alebo certifikát IPMA B, nie kumuláciu certifikátov IPMA A + PRINCE2 Foundation, resp. IPMA B + PRINCE2 Foundation ako odporúča Aktualizovaná metodika riadenia projektov informačných systémov verejnej správy (analogicky to platí aj pre certifikáty PMI PgMP, PMI PMP alebo MSP Pracitioner).“. 90. Kontrolovaný záverom uvádza, že požiadavky na pertraktované certifikáty IPMA A alebo IMPA B sú legitímne práve z toho hľadiska, že je reálny predpoklad, že držitelia certifikátu na úrovni IPMA A alebo IMPA B budú poznať aspoň minimálne štandardy aj všeobecne akceptovanej metodiky projektového riadenia PRINCE2. Kontrolovaný má za to, že ak by uznal nižšie certifikácie IPMA, ako uvádza navrhovateľ, bol by reálne ohrozený cieľ predpokladaný tak kontrolovaným, ako aj legislatívou, teda výnosom Ministerstva financií Slovenskej republiky č. 55/2014 Z. z. o štandardoch pre informačné systémy verejnej správy a z neho vyplývajúcej Aktualizovanej metodiky riadenia projektov informačných systémov verejnej správy. 91. Na základe vyššie uvedeného má kontrolovaný za to, že podmienka účasti podľa § 34 ods. 1 písm.
- g)zákona o verejnom obstarávaní na kľúčového experta č. 1 - Projektový manažér je určená v súlade s týmto zákonom ako aj inými všeobecne záväznými právnymi predpismi a tvrdenia navrhovateľa sú ničím nepodložené, bezobsažné a irelevantné. 27 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. 92. Kontrolovaný sa následne vyjadruje aj k tvrdeniam navrhovateľa o nezákonnom definovaní podmienky účasti podľa § 34 ods. 1 písm.
- g)zákona o verejnom obstarávaní, týkajúcej sa kľúčového experta č. 5 – Špecialista pre bezpečnosť IT. Kontrolovaný uvádza, že trvá na tvrdeniach uvedených v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu v plnom rozsahu a nepovažuje za potrebné všetky argumenty, ktorými podľa jeho názoru v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu navrhovateľom uvádzané tvrdenia vyvrátil, opätovne uvádzať. Kontrolovaný preto úrad odkazuje na bod 4. oznámenia o zamietnutí žiadosti o nápravu v plnom rozsahu, pričom toto svoje stanovisko dopĺňa nižšie uvedenými vyjadreniami k tvrdeniam navrhovateľa. 93. K bodu 26. námietok kontrolovaný uvádza, že zásadne nesúhlasí s tvrdením navrhovateľa, že predmetom zákazky nie je návrh architektúry bezpečnosti informačného systému ani návrh opatrení bezpečnosti informačného systému. Kontrolovaný poukazuje na to, že požaduje služby technickej podpory a rozvoja k existujúcemu prevádzkovanému informačnému systému, ktorý je kritickým informačným systémom pre zabezpečenie výkonu činnosti voči cca 180 000 externým klientom. Dodáva, že mesačne EKP spracuje viac ako 600 000 rôznych elektronických dokumentov / podaní a služby podpory prevádzky musia byť nevyhnutne realizované pri zohľadnení a ošetrení všetkých rizík informačnej bezpečnosti. Kontrolovaný ďalej poukazuje na to, že už v odôvodnení primeranosti určenia predmetnej podmienky účasti na kľúčového expert č. 5 – Špecialista pre bezpečnosť IT je uvedené, že keďže primárnymi funkcionalitami EKP je spracovanie osobných údajov doručovaných prostredníctvom EKP, je odbornosť tohto experta v tejto oblasti nevyhnutným predpokladom pre bezpečnosť EKP. Kontrolovaný má za to, že požiadavky na kľúčového experta č. 5 – Špecialista pre bezpečnosť IT sú potrebné aj z hľadiska rozvoja a prevádzky bezpečnostných prvkov technologickej infraštruktúry EKP s cieľom minimalizovať riziká spojené s nežiaducim únikom alebo zneužitím osobných údajov klientov EKP. Uvedené podľa jeho názoru preukazuje a potvrdzuje opodstatnenosť a súvis určenej podmienky účasti na kľúčového experta č. 5 Špecialista pre bezpečnosť IT s predmetom zákazky. Kontrolovaný navyše uvádza, že v časti B.1 „Opis predmetu zákazky“ súťažných podkladov k verejnej súťaži je uvedené, cit.: „V rámci rozvojových aktivít bude zabezpečené, aby funkcionalita EKP bola v súlade s legislatívou pre oblasť informačnej bezpečnosti a štandardov pre informačné systémy verejnej správy, a to konkrétne najmä s: Uznesením vlády SR č. 328/2015 k návrhu Koncepcie kybernetickej bezpečnosti Slovenskej republiky na roky 2015 – 2020, výnosom Ministerstva financií Slovenskej republiky č. 55/2014 Z. z. o štandardoch pre informačné systémy verejnej správy v znení neskorších predpisov, zákonom č. 69/2018 Z. z. o kybernetickej bezpečnosti a o zmene a doplnení niektorých zákonov zákonom č. 357/2015 Z. z. o finančnej kontrole a audite a o zmene a doplnení niektorých zákonov, zákonom č. 351/2011 Z. z. o elektronických komunikáciách v znení neskorších predpisov, zákonom č. 45/2011 Z. z. o kritickej infraštruktúre v znení zákona č. 69/2018 Z. z., zákonom č. 18/2018 Z. z. o ochrane osobných údajov a o zmene a doplnení niektorých zákonov, 28 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. zákonom č. 305/2013 Z. z. o elektronickej podobe výkonu pôsobnosti orgánov verejnej moci a o zmene a doplnení niektorých zákonov“ (zákon o e-Governmente) v znení neskorších predpisov. Nariadením Európskeho parlamentu a Rady (EÚ) 2016/679 z 27. apríla 2016 o ochrane fyzických osôb pri spracúvaní osobných údajov a o voľnom pohybe takýchto údajov, ktorým sa zrušuje smernica 95/46/ES (všeobecné nariadenie o ochrane údajov) (GDPR).“ Kontrolovaný má za to, že vyššie uvedené podčiarknuté legislatívne normy potvrdzujú opodstatnenosť a súvis určenej podmienky účasti na kľúčového experta č. 5 – Špecialista pre bezpečnosť IT s predmetom zákazky. Kontrolovaný ďalej uvádza, že navrhovateľ opätovne vyberá z kontextu všetkých noriem v oblasti informačnej bezpečnosti práve spracúvanie osobných údajov. Kontrolovaný k tomu uvádza, že má povinnosť dodržiavať napríklad aj zákon č. 45/2011 Z. z. o kritickej infraštruktúre v znení neskorších predpisov alebo zákon č. 69/2018 Z. z. o kybernetickej bezpečnosti a o zmene a doplnení niektorých zákonov, pričom podľa jeho názoru pri ich implementácii existuje veľká pravdepodobnosť hraničiaca s istotou, že predmetom zákazky bude aj návrh architektúry bezpečnosti, ako aj návrh opatrení bezpečnosti informačného systému. Kontrolovaný tiež uvádza, že objektívne v aktuálnom čase nevie uvedené požiadavky na rozvoj presne pomenovať, nakoľko táto problematika sa u neho vyvíja v čase, avšak je podľa jeho názoru bezpochyby zrejmé, že na napĺňanie litery vyššie uvedených zákonov je kľúčový expert č. 5 – Špecialista pre bezpečnosť IT aj s definovanými a požadovanými skúsenosťami nevyhnutný. 94. K bodu 27. námietok kontrolovaný uvádza, že ide o ničím nepodložené domnienky navrhovateľa nezakladajúce sa na žiadnom relevantnom a dôkazom podloženom tvrdení. Kontrolovaný má za to, že všetky požiadavky na rozvoj EKP budú legitímne a štandardným spôsobom plnené zo zmluvy, ktorá má byť výsledkom tohto verejného obstarávania a nie je podľa jeho názoru dôvod ich oddeľovať. Dodáva, že nerozumie argumentom, resp. ničím nepodloženým domnienkam navrhovateľa uvedeným v bode 27. námietok, a preto ani nepovažuje za relevantné sa k tomu bližšie vyjadrovať. Kontrolovaný má zároveň za to, že realizácia aj veľkých SW diel býva založená na základnej mernej jednotke človekodeň, a preto neeviduje relevantný dôvod, prečo by to tak nemohlo byť aj v prípade služieb rozvoja realizovaných kľúčovým expertom č. 5 – Špecialista pre bezpečnosť IT. Kontrolovaný ďalej uvádza, že neexistuje žiadna zákonná ani podzákonná norma, ktorá by upravovala spôsob oceňovania IT služieb. Kontrolovaný opätovne podotýka, že navrhovateľom používané výrazy ako „by vykazovalo“, „by umožňovalo“, „by v skutočnosti nemal realizovať“, „by mal oddeliť“, „ak by aj našiel dôvod“ poukazujú podľa jeho názoru na to, že ide o prosté domnienky, ničím relevantným podložené. Ku komentovaniu organizačnej štruktúry kontrolovaného kontrolovaný uvádza, že uvedené nemá absolútne žiaden súvis s procesom verejného obstarávania a tiež, že ak by mal bezpečnosť zaradenú pod sekciou dôchodkového poistenia, pod sekciou legislatívy alebo pod sekciou informatiky, je to jeho interná záležitosť, ktorá podľa jeho názoru nijakým spôsobom neovplyvňuje proces verejného obstarávania a ani plnenie zmlúv. 95. Na základe vyššie uvedeného má kontrolovaný za to, že podmienka účasti podľa § 34 ods. 1 písm.
- g)zákona o verejnom obstarávaní na kľúčového experta č. 5 - Špecialista pre bezpečnosť IT je určená v súlade s týmto zákonom ako aj inými všeobecne záväznými právnymi predpismi a tvrdenia navrhovateľa sú ničím nepodložené, bezobsažné a irelevantné. 29 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. 96. Kontrolovaný sa ďalej vyjadruje k tvrdeniam navrhovateľa o nezákonne opísanom predmete zákazky. K tomu kontrolovaný uvádza, že trvá na tvrdeniach uvedených v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu v plnom rozsahu a nepovažuje za potrebné všetky argumenty, ktorými podľa jeho názoru v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu navrhovateľom uvádzané tvrdenia vyvrátil, opätovne uvádzať. Kontrolovaný preto úrad odkazuje na bod 5. oznámenia o zamietnutí žiadosti o nápravu v plnom rozsahu, pričom toto svoje stanovisko dopĺňa nižšie uvedenými vyjadreniami k tvrdeniam navrhovateľa. 97. Kontrolovaný v tejto súvislosti poukazuje na relevantnosť a opodstatnenosť obsahu odpovede na otázku č. 9 v rámci vysvetľovania. Ďalej uvádza, že je z pohľadu navrhovateľa potrebné si uvedomiť, že obsahom prijímaných XML dokumentov sú aj osobné údaje klientov kontrolovaného a nevyhnutné podklady pre plnenie si odvodových povinností v zmysle zákona č. 461/2003 Z. z. o sociálnom poistení v znení neskorších predpisov. Kontrolovaný ako príklad uvádza mesačné výkazy poistného, registračné listy fyzickej osoby. Ďalej poukazuje na to, že miera rizika spojená s neoprávneným použitím zdrojových kódov a dokumentácie v prípade ich poskytnutia uchádzačom v procese verejného obstarávania je vysoká a spojená s možným kolapsom v oblasti odvodových povinností, v prípade ich zneužitia. Kontrolovaný preto zdôrazňuje, že technická dokumentácia a aj zdrojové kódy k EKP sú chránené dokumenty, pretože obsahujú dôverné údaje, ktoré sú mimoriadne dôležité na zaistenie primeranej úrovne bezpečnosti EKP, ktorý je informačným systémom verejnej správy. Kontrolovaný k tomu ďalej uvádza, že ich zverejnením by vážnym spôsobom zvýšil mieru rizika neoprávneného prístupu a zneužitia osobných údajov svojich klientov a partnerov a súčasne aj mieru rizika kybernetických útokov a taktiež, že ich zverejnením by spôsobil vysoké bezpečnostné riziko vlastným aktívam, ktoré je povinný chrániť v zmysle relevantných všeobecne záväzných právnych predpisov Európskej únie a Slovenskej republiky. Kontrolovaný uvádza, že zdrojové kódy a ostatná dokumentácia k informačnému systému EKP budú odovzdané úspešnému uchádzačovi na realizáciu zmluvy, a to z vyššie uvedených dôvodov. Kontrolovaný trvá na tom, že kvalifikovanú ponuku je možné podať na základe opisu predmetu zákazky aj bez sprístupnenia zdrojových kódov a ostatnej dokumentácie. 98. K tvrdeniu navrhovateľa uvedenému v bode 31. námietok kontrolovaný uvádza, že je pravdou, že predmetné dokumenty odmieta poskytnúť a ani ich neposkytne, a to z vyššie uvedených dôvodov. Kontrolovaný má za to, že domnienka navrhovateľa o údajnom neposkytnutí všetkých relevantných podkladov na prípravu ponuky nesmie byť na úkor dodržiavania iných právnych predpisov, ktorými je kontrolovaný viazaný. Kontrolovaný ďalej uvádza, okrem dôvodov už vyššie uvedených, že požadované informácie sú chránené podľa osobitného predpisu, ktorým je zákon č. 45/2011 Z. z. o kritickej infraštruktúre v znení neskorších predpisov a že ide o citlivé informácie, ktoré musí v zmysle zákona č. 45/2011 Z. z. o kritickej infraštruktúre v znení neskorších predpisov chrániť. Kontrolovaný má za to, že navrhovateľ veľmi mylne uvádza informácie a tvrdenia, že uvedené informácie nezákonne a bezdôvodne zadržiava. Kontrolovaný podotýka, že ich zadržiava dôvodne, opodstatnene a na základe platnej legislatívy v oblasti kritickej infraštruktúry. 99. Kontrolovaný k tvrdeniu navrhovateľa, že súčasťou súťažných podkladov sú iba de facto prezentačné informácie, uvádza, že s týmto tvrdením zásadne nesúhlasí, a to z vyššie uvedených dôvodov. Kontrolovaný má za to, že poskytol dostatočný opis predmetu zákazky na prípravu relevantnej ponuky a nemôže sprístupňovať informácie chránené podľa osobitných predpisov. S tvrdeniami navrhovateľa o tom, že kontrolovaný disponuje zdrojovými kódmi, odvolávajúc sa na zmluvu č. 39940-21/2014-BA, kontrolovaný súhlasí a uvedené ani nepopiera. K tomu 30 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. dodáva, že je zásadný rozdiel s nimi disponovať a použiť ich takým spôsobom, ktorým by došlo k ohrozeniu klientov kontrolovaného, k ohrozeniu zabezpečenia sociálneho poistenia a k ohrozeniu kritickej infraštruktúry štátu. Kontrolovaný tiež uvádza, že sa zásadne ohradzuje voči tvrdeniu navrhovateľa, že uvedené informácie je možné aspoň čiastočne sprístupniť, dokonca vo výrazne väčšom ako nadpolovičnom rozsahu. Kontrolovanému nie je zrejmé, ako k tomu navrhovateľ dospel. Kontrolovaný si následne dovoľuje úrad upozorniť, že pokiaľ v tomto prípade rozhodne tak, že kontrolovaný má uvedené údaje sprístupniť, bude podľa jeho názoru de facto tvrdiť, že kontrolovaný má zásadným spôsobom ohrozovať údaje o svojich klientoch a o kritickej infraštruktúre a vystavovať ich neprimeranému bezpečnostnému riziku. Kontrolovaný uvádza, že tieto informácie jednoducho nesmie sprístupniť a pokiaľ úrad rozhodne, že ich sprístupniť má, urobí tým verejné obstarávanie na podporu a rozvoj jedného z kľúčových informačných systémov na výkon sociálneho poistenia garantovaného Ústavou Slovenskej republiky nerealizovateľným. 100. Kontrolovaný sa ďalej osobitne vyjadruje k bodu 36. námietok, a to k tomu, že zadal pred uplynutím platnosti zmluvy objednávky na rozvoj EKP, a že neuviedol v opise predmetu zákazky aktuálne informácie. Kontrolovaný predovšetkým uvádza, že uvedený bod nebol predmetom žiadosti o nápravu. Poukazuje pritom na § 170 ods. 5 písm.
- d)zákona o verejnom obstarávaní. Na základe uvedeného má kontrolovaný za to, že v tomto bode sú námietky navrhovateľa irelevantné, a to z dôvodu, že navrhovateľ v rozpore s § 170 ods. 5 písm.
- d)zákona o verejnom obstarávaní ide nad rámec obsahu žiadosti o nápravu. Kontrolovaný k tomuto bodu ďalej uvádza, že v rámci objednávok uvedených navrhovateľom realizuje okrem iného aj aktivitu súvisiacu s migráciou aplikačných serverov EKP na open source platformu v súlade s informáciami uvedenými v súťažných podkladoch k verejnej súťaži. Kontrolovaný má za to, že na uvedené má legitímne právo. Tiež uvádza, že pôvodná zmluva mu umožňovala, aby zabezpečoval rozvoj systému EKP v súlade so svojimi potrebami a s legislatívnymi zmenami. Kontrolovaný k tvrdeniam navrhovateľa uvádza, že ak by malo byť tak, ako navrhovateľ tvrdí, ad absurdum by malo byť zakázané plniť existujúce zmluvy na rozvoj informačných systémov po vyhlásení verejného obstarávania na nadväzujúce zmluvy. To by podľa jeho názoru znamenalo, že na cca rok sa má zastaviť životný cyklus informačného systému. Poukazuje pritom aj na trvanie prípravy súťažných podkladov a na účelové napádanie verejného obstarávania. Kontrolovaný trvá na tom, že opis predmetu zákazky je dostatočný na prípravu relevantnej ponuky a zároveň žiada úrad, aby na uvedené v intenciách § 170 ods. 5 písm.
- d)zákona o verejnom obstarávaní neprihliadal, nakoľko v tomto bode idú podľa jeho názoru námietky nad rámec obsahu žiadosti o nápravu a námietky navrhovateľa sú v tomto bode v rozpore s 170 ods. 5 písm.
- d)zákona o verejnom obstarávaní. 101. Na základe vyššie uvedeného má kontrolovaný za to, že opis predmetu zákazky je určený v súlade so zákonom ako aj inými všeobecne záväznými právnymi predpismi a tvrdenia navrhovateľa sú ničím nepodložené, bezobsažné a irelevantné. 102. Kontrolovaný sa následne vyjadruje k tvrdeniam navrhovateľa o nezákonných zmluvných podmienkach. Kontrolovaný uvádza, že trvá na tvrdeniach uvedených v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu v plnom rozsahu a nepovažuje za potrebné všetky argumenty, ktorými podľa jeho názoru v oznámení o zamietnutí žiadosti o nápravu navrhovateľom uvádzané tvrdenia vyvrátil, opätovne uvádzať. Kontrolovaný preto úrad odkazuje na body 6. až 10. oznámenia o zamietnutí žiadosti o nápravu. Uvádza, že svoje stanovisko dopĺňa nižšie uvedenými vyjadreniami k tvrdeniam navrhovateľa. 31 Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie. 103. Kontrolovaný ďalej uvádza, že v bodoch 40. až 42. námietok sa navrhovateľ zaoberá svojim tvrdením o tom, že zmluvné podmienky upravujú nezákonné trvanie rámcovej dohody tým, že kontrolovaný plánuje uzatvoriť rámcovú dohodu na obdobie dlhšie ako 4 roky. Následne uvádza, že navrhovateľ v bode 41. námietok tvrdí, cit.: „porušenie tohto základného Zákonom stanoveného pravidla je popretkávané naprieč celými súťažnými podkladmi“, pričom následne navrhovateľ podáva ilustratívne ukážky tohto údajného porušenia, a to konkrétne článok III „Predmet zmluvy“, bod 1.2 návrhu zmluvy a článok IV „Cena za predmet Zmluvy a platobné podmienky“, bod 4. návrhu zmluvy. K tomu kontrolovaný uvádza, že zo strany navrhovateľa ide o účelové vyňatie z kontextu celej zmluvy práve uvedených zmluvných ustanovení, ktoré sa týkajú poskytovania služieb rozvoja EKP. Kontrolovaný má za to, že navrhovateľ zrejme účelovo opomína fakt, že zmluva má aj svoju fixnú časť, teda napr. článok III „Predmet zmluvy“, bod 1.1 návrhu zmluvy a článok IV „Cena za predmet Zmluvy a platobné podmienky, bod 3. návrhu zmluvy, ktoré sa týkajú poskytovania služieb podpory EKP. Kontrolovaný ďalej uvádza, že ako je z časti A.1 „Pokyny pre záujemcov a uchádzačov“, z bodu 4. súťažných podkladov k verejnej súťaži zrejmé, ide o plnenia v približne vyrovnanom pomere. Kontrolovaný má ďalej za to, že v bode 42. námietok navrhovateľ opätovne účelovo vyňal z kontextu celého plnenia a celej zmluvy časť rozvoja EKP a rozvíja spôsob jeho plnenia s odvolávaním sa na § 2 ods. 5 písm.
- g)zákona o verejnom obstarávaní. K tvrdeniam navrhovateľa uvedeným v bodoch 40. až 42. námietok kontrolovaný uvádza, že zo zmluvy jednoznačne a zreteľne vyplýva, že plnenia na základe zmluvy majú dvojaký charakter, a to presne stanovený, teda poskytovane služieb te