a orgán príslušný
2 písm.
3 písm. b) zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov proti podmienkam uvedeným v iných dokumentoch potrebných na vypracovanie ponuky poskytnutých kontrolovaným vo verejnej súťaži na predmet zákazky „Zabezpečenie stravných lístkov“, vyhlásenej verejným obstarávateľom Okresný súd Trnava, Hlavná 49, 917 83 Trnava, IČO: 00165719, v zastúpení ZY (ďalej len „kontrolovaný“) vo Vestníku verejného obstarávania č. 222/2019 z 4. 11. 2019 pod značkou 31193– MSS, vydáva toto, vydáva toto rozhodnutie: Úrad pre verejné obstarávanie zamieta námietky navrhovateľa
3 zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov. Odôvodnenie:
3 písm. b) zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov (ďalej len „zákon o verejnom obstarávaní“) proti podmienkam uvedeným v iných dokumentoch potrebných na vypracovanie ponuky poskytnutých kontrolovaným. Kontrolovanému boli predmetné námietky navrhovateľa doručené v elektronickej podobe funkcionalitou informačného systému EVO dňa 9.12. 2019. 2. Námietky navrhovateľa boli doručené úradu a kontrolovanému v lehote a podobe
4 a ods. 8 zákona o verejnom obstarávaní a obsahujú všetky náležitosti
5 zákona o verejnom obstarávaní. Navrhovateľ doručil úradu námietky v zmysle § 170 ods. 1 písm. b) zákona o verejnom obstarávaní, ako záujemca.
5 písm.
3 písm.
navrhovateľa znamená, že súťažné podklady musia obsahovať podrobné vymedzenie predmetu zákazky tak, aby s ohľadom na základné princípy verejného obstarávania, najmä, ale nie len princíp hospodárnosti, zabezpečili dosiahnutie účelu, na ktorý je predmet zákazky určený. Predmet zákazky má byť vymedzený jednoznačne, zrozumiteľne, úplne a nestranne, pričom technické požiadavky budú určené tak, aby zabezpečili rovnaký prístup pre čo najširší okruh uchádzačov/záujemcov, a aby bola zabezpečená čestná hospodárska súťaž. Kvalitne vypracované súťažné podklady sú základnou podmienkou na vypracovanie kvalitnej ponuky a následne pre uzavretie obojstranne vyváženej zmluvy. 8. Zároveň navrhovateľ poukazuje na skutočnosť, že v zmysle zákona o verejnom obstarávaní, požiadavky na predmet zákazky nesmú byť v rozpore s princípmi uplatňovanými vo verejnom obstarávaní
2 zákona o verejnom obstarávaní a účelom daného verejného obstarávania. Inými slovami povedané, požiadavky na predmet zákazky a náležitosti ponuky je potrebné stanoviť vždy individuálne v závislosti od konkrétnej situácie a potrieb Verejného obstarávateľa, ktorý musí však brať do úvahy vyššie uvedené skutočnosti a musí napĺňať princípy verejného obstarávania. Po dôslednom preštudovaní požiadaviek na predmet zákazky má ale navrhovateľ za to, že kontrolovaný nevymedzil predmet zákazky tak, aby spĺňal ním určený účel, ale tak, že opísal len jeden z viacerých spôsobov, akým sa splní účel, ktorý chce kontrolovaný predmetným verejným obstarávaním dosiahnuť.
29 stravovacích zariadení, ktoré akceptujú elektronickú formu stravných poukážok navrhovateľa (ďalej ako „Akceptačné miesta“), a spĺňajú požiadavky na stravovacie zariadenia, ktoré kontrolovaný v súťažných podkladoch uviedol, vrátane napr. požiadaviek uvedených v bode 17 kapitoly B.l - Opis predmetu zákazky. K uvedenej administratívnej chybe navrhovateľ ďalej uvádza, že kontrolovaný mal možnosť si po zistení nesprávneho obsahu prílohy zoznam správny zoznam akceptačných miest zistiť sám, resp. overiť ich správnosť, nakoľko na verejne dostupnom mieste, konkrétne na web stránke navrhovateľa http://www.gastrokarta.sk/ je možné po výbere možnosti „zoznam prevádzok“ a po zadaní adresy sídla kontrolovaného veľmi rýchlo a jednoducho zistiť, koľko Akceptačných miest na nachádza v jeho okolí, konkrétne do vzdialenosti 500 metrov. Z uvedeného je bez akýchkoľvek pochybností zrejmé, že v danom prípade je uprednostnenie papierovej formy stravných poukážok pred elektronickou formou stravných poukážok znakom diskriminácie záujemcov, keďže navrhovateľ Zoznamom akceptačných miest dokázal, že elektronická forma stravných poukážok je v okolí sídla kontrolovaného uplatniteľná pre jeho zamestnancov v dostatočnej miere.
navrhovateľa je možné vyvodiť jednoznačný záver, že aj elektronickou formou stravných poukážok si kontrolovaný splní zákonnú povinnosť zabezpečenia stravovania zamestnancov
Uvedené potvrdzuje
navrhovateľa aj rozhodovacia prax úradu, napr. rozhodnutie č. 20527-6000/2015ON/284 zo dňa 22.3.
uplatniteľnosti a využiteľnosti tej ktorej formy na zabezpečenie účelu verejného obstarávania. Navrhovateľ však preukazuje, že uplatniteľnosť a využiteľnosť papierovej formy stravných poukážok je rovnaká ako v prípade ich elektronických verzií, a vzhľadom k uvedenému k diskriminácii záujemcov dochádza. Umožnenie dosiahnutia účelu predmetnej verejnej súťaže len prostredníctvom jedného vybraného riešenia (papierové stravné poukážky) má
navrhovateľa za následok obmedzenie čestnej hospodárskej súťaže a diskrimináciu potenciálnych záujemcov/uchádzačov, pretože takto nastavený opis predmetu zákazky neoprávnene zvýhodňuje dodávateľov papierových stravných poukážok a mohol odradiť, resp. odradil od účasti v predmetnej verejnej súťaži potenciálnych záujemcov, ktorí by boli schopní splniť účel verejného obstarávania prostredníctvom elektronických stravovacích Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 3 poukážok (kariet). Predmetné porušenia zákona priamo súvisia s vyhodnotením ponúk, ktoré tak v dôsledku obmedzenia čestnej hospodárskej súťaže nemusí viesť k získaniu ekonomicky najvýhodnejšej ponuky. 14. Navrhovateľ poukazuje na „Oznámenie o výsledku vybavenia žiadosti o nápravu“, v ktorom kontrolovaný uviedol, „ Odvolávajúc sa na znenie § 42 ZVO a s poukazom na metodické usmernenie UVO č. 972-5000/2015 z 19.02.2015 pripomíname, že definovanie predmetu zákazky je plne v kompetencii verejného obstarávateľa, ktorý pri definovaní a špecifikovaní predmetu zákazky vymedzuje predmet zákazky na základe podrobného opisu s uvedením technických špecifikácií a tak, aby vymedzenie predmetu zákazky spĺňalo verejným obstarávateľom určený účel ZVO.“ Navrhovateľ má za preukázané, že kontrolovaný neopísal predmet zákazky spôsobom, aby tento splnil ním určený účel, ale opísal len jeden konkrétny spôsob, akým je možné účel verejného obstarávania dosiahnuť. Argumenty kontrolovaného týkajúce sa zvýšenia nákladov v prípade akceptovania elektronických stravných poukážok rozhodne
navrhovateľa neobstoja. Navrhovateľ má za to, že v kolektívnej zmluve nemôže byť formulovaná požiadavka, ktorá je v rozpore s platnými právnymi predpismi Slovenskej republiky, a teda jej obsahom nie je (a nemôže byť) požiadavka, aby zamestnanci dostávali stravné poukážky iba vo forme stravných lístkov. Spôsob zmeny evidencie formy papierových stravných lístkov na ich elektronickú formu je len zmenou zabehnutých stereotypov, nedochádza nimi takej zmene, ktorá by predstavovala neúnosnú finančnú či administratívnu záťaž pre kontrovaného. V prípade, ak by bolo možné niektoré argumenty uvádzané kontrolovaných akceptovať, tak by nikdy nemohlo dôjsť napr. k obstaraniu rozšírenia pôvodného softvéru aj od iných výrobcov, ako je pôvodný — čo sa spája s neporovnateľne vyššou finančnou či administratívnou záťažou pre verejných obstarávateľov. Navrhovateľ má za to, že ak by kontrolovaný umožnil realizáciu predmetu zákazky aj prostredníctvom elektronických stravovacích kariet, tak zamestnanci kontrolovaného sú bez akýchkoľvek pochybností schopní tieto v dostatočnej miere využiť. Aj v prípade použitia elektronických stravovacích kariet by tieto boli uplatniteľné pre všetkých zamestnancov, a teda kontrolovaný by bol schopný splniť svoju povinnosť poskytnúť svojim zamestnancom stravovanie priamo na pracovisku alebo v jeho blízkosti tak, ako to vyžaduje ustanovenie § 152 ods. 1 Zákonníka práce, čím by teda došlo k naplneniu účelu verejného obstarávania, ktorým je zabezpečenie stravovania pre zamestnancov kontrolovaného. Z vyššie uvedených dôvodov navrhovateľ žiada úrad, aby rozhodnutím nariadil vo vzťahu k zákazke: a) buď odstrániť protiprávny stav v súlade s požiadavkami uvedenými v Žiadosti o nápravu alebo b)zrušiť použitý postup zadávania zákazky. 15. Druhou namietanou skutočnosťou je vzájomný nesúlad informácií uvedených v súťažných podkladoch a stanovenie podmienok verejnej súťaže umožňujúce predloženie špekulatívnych ponúk. Navrhovateľ poukazuje na skutočnosť, že v kapitole A.3 - Kritériá na vyhodnotenie ponúk a pravidlá ich uplatnenia súťažných podkladov kontrolovaný uviedol nasledovné: „Úspešnou bude ponuka uchádzača, ktorý poskytne verejnému obstarávateľovi najnižšiu (celkovú) cenu za dodanie predmetu zákazky za štyri
uvedenej tabuľky 2 a návrhu na plnenie kritérií Percentuálna výška provízie sa so zmenou nominálnej hodnoty stravovacej poukážky počas platnosti zmluvy nemení “ Ďalej, navrhovateľ poukazuje na skutočnosť, že v bode 9 kapitoly B. 1 - Opis predmetu zákazky súťažných podkladov kontrolovaný uviedol: „Verejný obstarávateľ si vyhradzuje právo zmeniť nominálnu hodnotu stravovacích poukážok počas platnosti zmluvy v závislosti napr. od zmien a doplnení zákona č. 283/2002 Z. z. o cestovných náhradách v znení neskorších predpisov, od kolektívnej zmluvy a potrieb verejného obstarávateľa, bez zmeny ceny - celkovej výšky provízie za dodávanie predmetu zákazky (predmetu zmluvy).“ Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 5
podmienok súťaže sa za záväznú nepovažuje percentuálna výška provízie, ale práve jej hodnota v peňažnom vyjadrení. Záverom k uvedenému navrhovateľ uvádza, že vyššiu citovanú podmienku (zmena nominálnej hodnoty stravovacej poukážky nebude mať za následok zvýšenie ceny za predmet zákazky počas platnosti budúcej zmluvy) nepovažuje ani za súladnú s princípmi platnými vo verejnom obstarávaní. Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 6 19. Z vyššie uvedených dôvodov navrhovateľ žiada úrad, aby rozhodnutím nariadil vo vzťahu k zákazke: a) buď odstrániť protiprávny stav v súlade s požiadavkami uvedenými v žiadosti o nápravu alebo b) zrušiť použitý postup zadávania zákazky Začiatok konania o preskúmanie úkonov kontrolovaného 20.
1 zákona o verejnom obstarávaní sa konanie o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok začína dňom doručenia námietok úradu. Na základe uvedeného úrad konštatuje, že predmetné konanie o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok začalo dňa 9. 12. 2019. 21.
1 písm. a) zákona o verejnom obstarávaní je kontrolovaný povinný doručiť úradu písomné vyjadrenie k podaným námietkam a kompletnú dokumentáciu
v origináli do siedmich dní odo dňa doručenia námietok, ak ide o konanie o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok. Dňa
kontrolovaného hodnotiť ako neprimerané ovplyvňovanie právomocí a vnútorného systému riadenia kontrolovaného. Príklad, na ktorý navrhovateľ poukazuje (rozšírenie pôvodného softvéru) nemá
kontrolovaného žiadny súvis s predmetom zákazky – zabezpečenie stravných lístkov; možnosť obstarávania rozšírenia pôvodného softvéru priamo súvisí so spôsobom vysporiadania sa s autorskými právami v rámci pôvodnej zmluvy. Kontrolovaný je toho názoru, že postupom navrhovateľa dochádza k naplneniu skutkovej podstaty ustanovenia § 40 ods. 6 písm. d) zákona o verejnom obstarávaní: „pokúsil sa neoprávnene ovplyvniť postup verejného obstarávania...“ V procese predmetného verejného obstarávania kontrolovaný plne dbal na dodržiavanie základných princípov verejného obstarávania a noriem ustanovených v oblasti verejného obstarávania. Kontrolovaný je toho názoru, že snaha navrhovateľa podieľať sa na určení predmetu zákazky a kritérií na vyhodnotenie ponúk môže byť označená ako excesívne vybočenie z princípov, vykazujúce až prvok svojvôle. Kontrolovaný má za to, že navrhovateľ žiadnym spôsobom nepreukázal svoje tvrdenie, že spôsob zmeny evidencie formy papierových stravných lístkov na ich elektronickú formu je len zmenou zabehnutých stereotypov, nedochádza nimi takej zmene, ktorá by predstavovala neúnosnú finančnú či administratívnu záťaž pre kontrovaného. Navrhovateľ nemôže bez relevantných podkladov vyhodnotiť ekonomické a organizačné dopady na zmenu technického systému zabezpečenia stravovania zamestnancov a sudcov, preto jeho tvrdenie je účelové, nepreukázané a nátlakové. 25. Kontrolovaný v nadväznosti na vyššie uvedené zdôrazňuje, že navrhovateľ svoje tvrdenia vyjadrené v námietke nepodložil žiadnymi dôkazmi, ktorými by svoje tvrdenia resp. záujmy preukázal ako relevantné. Tvrdenie navrhovateľa, že cit.: „Navrhovateľ má za to, že v kolektívnej zmluve nemôže byť formulovaná požiadavka, ktorá je v rozpore s platnými právnymi predpismi Slovenskej republiky, a teda jej obsahom nie je (a nemôže byť) požiadavka, aby zamestnanci dostávali stravné poukážky iba vo forme stravných lístkov.“ Navrhovateľ neuvádza, ktoré právne predpisy majú byť porušené tým, že kontrolovaný v postavení zamestnávateľa akceptuje požiadavky zamestnancov a sudcov na stravné lístky v listinnej forme
opisu predmetu zákazky. Kolektívna zmluva je dohoda o napĺňaní mzdovej a sociálnej politiky medzi zamestnávateľom a odborovou organizáciou. Kontrolovaný sa preto nemôže vyjadriť k navrhovateľom uvádzanému rozporu s právnymi predpismi. Kontrolovaný nespochybňuje navrhovateľom deklarovaný účel elektronických stravovacích kariet, ale ide o ten spôsob technickej realizácie stravovania zamestnancov a sudcov, ktorý kontrolovaný z vyššie uvádzaných dôvodov ako aj z dôvodu diametrálne odlišného spôsobu prideľovania, zúčtovania, spracovania rozdielov nemá nateraz v úmysle zavádzať vo svojom internom prostredí. Ďalším dôvodom je aj to, že v okolí sídla kontrolovaného nie je dostatok takých zariadení, čo vyplynulo z praktických skúseností, ktoré by poskytovali adekvátne stravovacie služby
Zákonníka práce alebo ktoré by akceptovali druh platby elektronickou kartou napriek tomu, že to navrhovateľ deklaruje. V prílohe námietky navrhovateľ predkladá zoznam stravovacích zariadení v okolí sídla kontrolovaného, ktoré
názoru navrhovateľa majú zodpovedať opisu predmetu zákazky a požiadavkám § 152 Zákonníka práce. Kontrolovaný má pochybnosti pokiaľ ide napr. o zariadenie Čokoládovňa Choco Loco alebo COOP Jednota, čerpacia stanica OMV, Moja Samoška, OR KE kebab, Zelený obchod, Radničná cukráreň, Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 8 Subway, BILLA. Tieto zariadenia sú predajňami potravín, pohonných hmôt alebo podávajú jedlo, ktoré nezodpovedá opisu predmetu zákazky v kapitole B.1 – Opis predmetu zákazky bod 11: „Za teplé hlavné jedlo sa nepovažujú produkty rýchleho občerstvenia (napr. bagety, hotdog, koláče, výrobky studenej kuchyne, nepotravinové výrobky).“ V tejto súvislosti kontrolovaný tiež poukazuje na ustanovenie § 170 ods.5 písm. d) zákona o verejnom obstarávaní. Ako to vyplýva z rozhodnutia o zamietnutí žiadosti o nápravu a z podanej námietky, navrhovateľ v rámci námietky predložil
navrhovateľa novú prílohu - nový zoznam stravovacích zariadení, ktorý nebol súčasťou žiadosti o nápravu. Kontrolovaný poukazuje na ustanovenie § 175 ods. 7 zákona o verejnom obstarávaní: „Úrad je viazaný obsahom podaných námietok a v konaní o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok preskúmava postup kontrolovaného len v rozsahu namietaných skutočností...“. Kontrolovaný tvrdí, že ustanovenie § 170 ods. 5 zákona o verejnom obstarávaní kvalifikuje hmotnoprávne podmienky zákona o verejnom obstarávaní a v prípade ich nesplnenia
1 písm.
5...“.
zákona o verejnom obstarávaní jasne, jednoznačne, zrozumiteľne a nestranne bez toho, aby označoval konkrétne výrobky, výrobcov, distribútorov, krajinu pôvodu a podobne. Prostredníctvom podrobnej technickej špecifikácie opísal čo je predmetom zákazky a akým spôsobom chce zabezpečiť prevádzkové potreby a plnenie sociálneho programu. Kontrolovaný má za to, že definovanie predmetu zákazky je plne v kompetencii verejného obstarávateľa/kontrolovaného. 27. K druhému bodu námietok kontrolovaný uvádza, že z obsahu tejto časti námietok vyplýva, že navrhovateľ má snahu docieliť, aby cenou za dodanie predmetu zákazky bola percentuálna/relatívna výška z nominálnej hodnoty stravného lístka a nie absolútna hodnota, ktorú kontrolovaný
kapitoly SP A.3 - Kritériá na hodnotenie ponúk a pravidlá ich uplatnenia, už počas platnosti zmluvy neumožňuje meniť. Navrhovateľ teda presadzuje určenie ceny za predmet zákazky, ktorej výška bude závislá od výšky nominálnej hodnoty stravného lístka s tým, že vie, že kontrolovaný má záujem zvyšovať počas platnosti zmluvy nominálnu hodnotu, čím by sa zvýšila aj výška provízie. Navrhovateľ
kontrolovaného v námietkach podsúva špekulatívne výpočty s tým, že uvažuje so zápornou hodnotou ceny za dodanie predmetu zákazky/províziou, čo v konečnom dôsledku znamená, že verejný obstarávateľ by sa mal podieľať na výnosoch dodávateľa, ktoré získava od stravovacích zariadení za sprostredkovanie stravovania. Kontrolovaný má za to, že to, že sa v praxi takéto situácie ojedinele vyskytujú, nemôže systémovo znamenať, že takýto riskantný druh príjmu bude zo strany verejného obstarávateľa/kontrolovaného/rozpočtovej organizácie vopred v rámci stratégie verejného obstarávania predpokladaný a plánovaný. Kontrolovaný realizuje verejné obstarávanie stravovacích poukážok (služby) postupom
zákona o verejnom obstarávaní principiálne s predpokladom, že bude za poskytovanú službu hradiť cenu tejto služby, nie s predpokladom, že by dosahoval príjmy, čo je dôvodom, prečo limituje hodnotu zákazky/províziu počas platnosti zmluvy do výšky určeného kritéria na vyhodnotenie ponúk. Ako z opisu predmetu zákazky vyplýva, kontrolovaný si vyhradzuje právo meniť nominálnu hodnotu stravného lístka a predpokladá jej nárast.
uvedenej tabuľky 2 a návrhu na plnenie kritérií. Percentuálna výška provízie sa so zmenou nominálnej hodnoty stravovacej poukážky počas platnosti zmluvy nemení.“
3 písm. b) zákona o verejnom obstarávaní žiadosť o nápravu zamieta. O d ô v o d n e n i e: K časti A žiadosti o nápravu: Žiadateľ v žiadosti o nápravu uvádza, že dospel k záveru, že niektoré podmienky verejnej súťaže nie sú v súlade so zákonom o verejnom obstarávaní. Neuvádza však, ktoré sú to Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 11 podmienky, ktoré by odporovali zákonu o verejnom obstarávaní, pretože z obsahu žiadosti o nápravu vyplýva, že žiadateľ namieta určenie predmetu zákazky a určenie kritérií na vyhodnotenie ponúk. Žiadateľ poukazuje v žiadosti o nápravu na ustanovenie § 42 ZVO, z ktorého
žiadateľa vyplýva: „Definovanie predmetu zákazky je plne v kompetencii Verejného obstarávateľa, pričom je však povinný postupovať v súlade s ustanoveniami § 42 Zákona; to znamená, že súťažné podklady musia obsahovať podrobné vymedzenie predmetu zákazky tak, aby s ohľadom na základné princípy verejného obstarávania, najmä ale nie len princíp hospodárnosti, zabezpečili dosiahnutie účelu, na ktorý je predmet zákazky určený. Predmet zákazky má byť vymedzený jednoznačne, zrozumiteľne, úplne a nestranne, pričom technické požiadavky budú určené tak, aby zabezpečili rovnaký prístup pre čo najširší okruh uchádzačov/záujemcov, a aby bola zabezpečená čestná hospodárska súťaž. Kvalitne vypracované súťažné podklady sú základnou podmienkou na vypracovanie kvalitnej ponuky a následne pre uzavretie obojstranne vyváženej zmluvy.“ Verejný obstarávateľa sa plne stotožňuje s názorom žiadateľa a je toho názoru, že predmet zákazky je určený plne v súlade s ustanovením § 42 ZVO. Predmet zákazky je špecifikovaný jednoznačne tak, aby spĺňal požiadavky verejného obstarávateľa ako aj účel jeho využitia. Žiadateľ ďalej poukazuje na ustanovenie § 152 zákona č. 311/2001 Z. z. Zákonník práce v platnom znení (ďalej „Zákonník práce“), na ktorý sa v súťažných podkladoch odvoláva aj verejný obstarávateľ za účelom jednoznačnej špecifikácie predmetu zákazky ale najmä na pomenovanie zákonných predpokladov zadávania zákazky. V ďalšej časti žiadosti o nápravu už žiadateľ uvádza, že v súčasnosti existujú dve formy stravných poukážok, a to papierové stravné lístky a elektronické karty. V prílohe č. 2 žiadosti o nápravu s názvom Zoznam akceptačných miest súčasne uvádza stravovacie zariadenia, ktoré akceptujú elektronickú stravovaciu poukážku, čo má
žiadateľa jednoznačne dokázať, že v okolí sídla verejného obstarávateľa (konkrétne do vzdialenosti 500 metrov od sídla verejného obstarávateľa) sa nachádza dostatok subjektov poskytujúcich stravovanie zamestnancov
Zákonníka práce, konkrétne viac ako 78 stravovacích zariadení, ktoré akceptujú elektronickú formu stravných poukážok žiadateľa a spĺňajú požiadavky na stravovacie zariadenia. Verejný obstarávateľ zistil, že obsahom prílohy č. 2 je určitý zoznam stravovacích zariadení, ktoré sa nachádzajú v Košiciach, takže sa nemôžu nachádzať vo vzdialenosti tak, aby prestávka na odpočinok a jedenie v trvaní 30 minút,
Zákonníka práce v platnom znení, bola dostatočná.
žiadateľa je uprednostnenie papierovej formy stravných poukážok pred elektronickou stravnou poukážkou znakom diskriminácie záujemcov, keďže žiadateľ mal jednoznačne Zoznamom akceptačných miest v prílohe č. 2 dokázať, že elektronická forma stravných poukážok je v okolí sídla verejného obstarávateľa uplatniteľná pre jeho zamestnancov v dostatočnej miere. Verejný obstarávateľ na základe vyššie uvedeného konštatuje, že žiadateľ predloženým Zoznamom akceptačných miest túto skutočnosť nepreukázal. Odhliadnuc však od zámeru žiadateľa dokázať, že v okolí sídla verejného obstarávateľa sú stravovacie zariadenia, ktoré akceptujú elektronické stravovacie poukážky, verejný obstarávateľ nemal zámer obstarávať elektronickú formu stravovacích poukážok. Predmetom zákazky sú papierové stravovacie poukážky, čo jednoznačne vyplýva z opisu predmetu zákazky. Verejný obstarávateľ konštatuje, že tvrdenia žiadateľa, týkajúce sa diskriminácie a obmedzovania hospodárskej súťaže, sú nepodložené a bez akýchkoľvek dôkazov. Žiadateľ poukazuje na rozhodovaciu prax Úradu pre verejné obstarávanie Slovenskej republiky, konkrétne na rozhodnutie č. 20527- 6000/2015-0N/284 zo dňa 22.3.2016 v ktorom ÚVO uviedol, že: „Uprednostnenie jednej formy predmetu zákazky pred inou nemusí byť nutne znakom diskriminácie záujemcov, pretože je potrebné posudzovať uplatniteľnosť a využiteľnosť tej ktorej formy na zabezpečenie účelu verejného obstarávania, ktorým v tomto prípade je zabezpečenie stravovania zamestnancov kontrolovaného a zamestnancov jeho rozpočtových a príspevkových organizácií“, z ktorého jednoznačne vyplýva, že nemusí ísť o znak diskriminácie.
obsahu žiadosti o nápravu, jej účelom je snaha žiadateľa modifikovať/zmeniť predmet zákazky v jeho opise a v technickej špecifikácii s cieľom prispôsobiť predmet zákazky podnikateľským aktivitám žiadateľa a možnostiam jeho zmluvných stravovacích zariadení, Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 12 pričom žiadateľ ignoruje okolnosti dané postavením a činnosťou verejného obstarávateľa, jeho prevádzkou a zavedeným ekonomickým a organizačným systémom. Odvolávajúc sa na znenie § 42 ZVO a s poukazom na metodické usmernenie ÚVO č. 972-5000/2015 z 19.02.2015 pripomíname, že definovanie predmetu zákazky je plne v kompetencii verejného obstarávateľa, ktorý pri definovaní a špecifikovaní predmetu zákazky vymedzuje predmet zákazky na základe podrobného opisu s uvedením technických špecifikácií a tak, aby vymedzenie predmetu zákazky spĺňalo verejným obstarávateľom určený účel. ZVO nekonkretizuje predmet zákazky čo do obsahu a rozsahu, toto je v kompetencii verejného obstarávateľa. Verejný obstarávateľ pri zadávaní zákazky počas celého procesu verejného obstarávania uplatňuje základné princípy verejného obstarávania a presne opísal predmet zákazky, ktorý aj dostatočne technicky špecifikoval, pritom je toho názoru, že uplatňovanie princípu rovnakého zaobchádzania, nediskriminácie, transparentnosti ale aj podporu rozvoja účinnej hospodárskej súťaže nemožno zamieňať s neprimeraným tlakom na zmenu opisu predmetu zákazky tak, aby sa vytvoril priestor na ponuku plnenia, ktoré verejný obstarávateľ nepožaduje a najmä nespĺňa ním určené potreby a tým aj účel. Verejný obstarávateľ nijako neobmedzuje hospodársku súťaž tým, že si jednoznačne a nestranne určil predmet zákazky vo vzťahu k svojim potrebám a nie k potrebám záujemcov/uchádzačov, ktorí nie sú spôsobilí splniť požiadavky verejného obstarávateľa na predmet zákazky. Verejný obstarávateľ opakovane uvádza, že predmet zákazky vymedzil jednoznačne a dostatočne podrobne určil jeho technické špecifikácie. Verejný obstarávateľ požaduje dodávanie stravovacích poukážok v zmysle opisu predmetu zákazky vzhľadom na zavedený systém ich prideľovania, evidencie a spracovania v rámci nastaveného systému spracovania miezd zamestnancov a účtovníctva verejného obstarávateľa, vzhľadom na určený systém príspevkov z nákladov verejného obstarávateľa, príspevku zo sociálneho fondu a v neposlednom rade aj vo vzťahu k platnej kolektívnej zmluve. Verejný obstarávateľ ako zamestnávateľ akceptuje požiadavky svojich zamestnancov, čo je výsledkom vzájomnej dohody vyjadrenej v kolektívnej zmluve. Zmena systému realizácie stravovania by si vyžadovala zmenu dohody zamestnancov so zamestnávateľom a zvýšené náklady na financovanie tejto zmeny v internom prostredí verejného obstarávateľa. Vo vzťahu k žiadateľom akcentovanej diskriminácii je verejný obstarávateľ toho názoru, že pri interpretácii pojmu „diskriminácia“ je potrebné vychádzať aj z oblasti ochrany hospodárskej súťaže, keďže do tejto oblasti verejné obstarávanie svojou povahou patrí. Za diskrimináciu je označované konanie predstavujúce uplatňovanie rozdielnych podmienok voči jednotlivým účastníkom trhu pri zhodnom (porovnateľnom) plnení, čím môže dochádzať k ich znevýhodňovaniu v hospodárskej súťaži. Tu je však potrebné zdôrazniť fakt, že sprostredkovanie stravovacej služby, tak ako ho popisuje § 152 ods. 2 Zákonníka práce, môže mať rôzny charakter a rôzny spôsob technickej realizácie, čo zodpovedá aj rozdielnym a neporovnateľným spôsobom plnenia pri zabezpečovaní stravovacích poukážok. Definovanie konkrétneho spôsobu ako predmetu zákazky v danom prípade je v kompetencii verejného obstarávateľa a v tomto prípade najmä preto, že vychádza z nastaveného systému stravovania sudcov a zamestnancov verejného obstarávateľa ako aj z ich požiadaviek. Verejný obstarávateľ v tejto súvislosti poukazuje na rozhodnutie Úradu pre verejného obstarávanie č. 5082-6000/2016-ON/45 z 19.5.2016, v ktorom rozhodoval ohľadom rovnakého merita veci ako je predmet žiadosti o nápravu a v ktorom konštatuje: „Úrad ďalej uvádza, že požiadavky kontrolovaného na zabezpečenie stravovania, z ktorých vyplýva, že požaduje zabezpečenie stravovania prostredníctvom papierových stravných lístkov, predstavujú požiadavky na predmet zákazky, ktorými kontrolovaný zabezpečuje svoju povinnosť vyplývajúcu z § 152 ods. 1 Zákonníka práce. Úrad má v nadväznosti na vyššie uvedené za to, že jeho rozhodnutie o výbere formy stravných poukážok, ktorými chce zabezpečiť stravovanie zamestnancov je v súlade s právomocou kontrolovaného určiť vzhľadom na svoje potreby opis predmetu zákazky vrátane samotných požiadaviek naň.“.................................“ V nadväznosti na vyššie uvedené má úrad za to, že kontrolovaný stanovil opis predmetu zákazky a namietané požiadavky na predmet zákazky v súlade s princípmi vyplývajúcimi z § 9 ods. 3 a v súlade s § 34 ods. 1 zákona o verejnom obstarávaní.“ Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 13 K časti B žiadosti o nápravu: Žiadateľ sa v tejto časti žiadosti o nápravu snaží navodiť nepodloženým tvrdením existenciu nesúladu medzi informáciami v súťažných podkladoch a podmienkami verejnej súťaže, ktoré majú umožniť predloženie špekulatívnych ponúk. Ako sme už uviedli vyššie, žiadateľ nekonkretizuje podmienky, ktoré by odporovali zákonu o verejnom obstarávaní. Z označenia žiadosti o nápravu v časti B vyplýva, že žiadateľ namieta určenie predmetu zákazky a určenie kritérií na vyhodnotenie ponúk. Verejný obstarávateľ určil v tomto verejnom obstarávaní/vo verejnej súťaži podmienky účasti
1 písm. a) ZVO. Podmienky účasti
1 písm.
názoru verejného obstarávateľa, vyplýva snaha žiadateľa ovplyvniť verejného obstarávateľa v určení kritérií na vyhodnotenie ponúk. Verejný obstarávateľ určil ako kritérium na vyhodnotenie ponúk najnižšiu cenu a súčasne určil akým spôsobom sa bude cena počítať: „Úspešnou bude ponuka uchádzača, ktorý poskytne verejnému obstarávateľovi najnižšiu (celkovú) cenu za dodanie predmetu zákazky za štyri
zákona o verejnom obstarávaní principiálne s predpokladom, že bude za poskytovanú službu hradiť cenu tejto služby, nie s predpokladom, že by dosahoval príjmy. Z tohto dôvodu verejný obstarávateľ odmieta žiadateľom podsúvané špekulácie pri predkladaní ponúk. Naopak, verejný obstarávateľ hodnotí účel žiadosti o nápravu ako snahu zmeniť spôsob uplatnenia hodnotiaceho kritéria v prospech uchádzačov, resp. budúceho úspešného uchádzača. Verejný obstarávateľ je toho názoru, že snaha žiadateľa podieľať sa na určení predmetu zákazky a na určení kritérií na vyhodnotenie ponúk môže byť označená ako excesívne vybočenie z princípov, vykazujúce až prvok svojvôle. Pre úplnosť možno dodať, že ak by sme vzali do úvahy ustanovenie § 40 ods. 6 ZVO, bolo by namieste hodnotiť, či nedochádza k neoprávnenému ovplyvňovaniu postupu verejného obstarávania zo strany žiadateľa.(...).“ Právny rámec 35.
1 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ a obstarávateľ sú povinní pri zadávaní zákaziek, koncesií a pri súťaži návrhov postupovať
tohto zákona. 36.
2 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ a obstarávateľ musia dodržať princíp rovnakého zaobchádzania, princíp nediskriminácie hospodárskych subjektov, princíp transparentnosti, princíp proporcionality a princíp hospodárnosti a efektívnosti. 37.
1 zákona o verejnom obstarávaní súťažné podklady sú písomné, grafické alebo iné podklady obsahujúce podrobné vymedzenie predmetu zákazky. V súťažných podkladoch verejný obstarávateľ a obstarávateľ uvedú všetky okolnosti, ktoré budú dôležité na plnenie zmluvy a na vypracovanie ponuky. Opis predmetu zákazky môže odkazovať aj na osobitný postup alebo metódu výroby alebo poskytovania požadovaných tovarov, stavebných prác alebo služieb, ako aj na osobitný postup inej fázy ich životného cyklu, a to aj vtedy, ak tieto faktory Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 14 netvoria súčasť ich hmotnej podstaty, musia však súvisieť s predmetom zákazky a byť primerané jej hodnote a cieľom. Predmet zákazky musí verejný obstarávateľ a obstarávateľ opísať jednoznačne, úplne a nestranne na základe technických požiadaviek
prílohy č. 3. 38.
1 zákona o verejnom obstarávaní verejný obstarávateľ alebo obstarávateľ môže uchádzačom povoliť predloženie variantných riešení. V oznámení o vyhlásení verejného obstarávania alebo v oznámení použitom ako výzva na súťaž verejný obstarávateľ a obstarávateľ uvedú, či povoľujú predloženie variantných riešení. Na variantné riešenia, ktoré neboli povolené, sa neprihliada. Variantné riešenia musia súvisieť s predmetom zákazky. Právne posúdenie úradom Úrad preskúmal postup kontrolovaného v predmetnom verejnom obstarávaní v rozsahu namietaných skutočností a po zhodnotení všetkých podkladov, najmä dokumentácie predloženej kontrolovaným, vyjadrenia kontrolovaného, ako aj navrhovateľom namietaných skutočností konštatuje nasledovné:
úradu platí, že definovanie predmetu zákazky je v kompetencii verejného obstarávateľa v závislosti od jeho individuálnych potrieb a pri dodržaní princípov verejného obstarávania zakotvených v § 10 ods. 2 zákona o verejnom obstarávaní. Vzhľadom na vyššie uvedené skutočnosti úrad konštatuje, že kontrolovaný disponuje kompetenciou definovať predmet zákazky na zabezpečenie stravovania prostredníctvom stravovacích poukážok.
navrhovateľa takto zmätočne stanovené požiadavky na predmet zákazky a kritériá na vyhodnotenie ponúk sú porušením princípu transparentnosti zakotveného v § 10 ods. 2 zákona o verejnom obstarávaní. 48. Úrad konštatuje, že
1 zákona o verejnom obstarávaní má verejný obstarávateľ a obstarávateľ v súťažných podkladoch konkretizovať všetky svoje požiadavky týkajúce sa predmetu zákazky, spôsobu tvorby a úpravy ceny, obchodných podmienok a ostatných podmienok. Povinnosťou verejného obstarávateľa a obstarávateľa je teda v súlade s § 42 ods. 1 v spojení s § 10 ods. 2 zákona o verejnom obstarávaní poskytnúť záujemcom také súťažné podklady, ktoré obsahujú jednoznačný, úplný, nestranný a transparentne spracovaný opis predmetu zákazky, ktorý by záujemcom umožnil vypracovať svoje ponuky plne v súlade s požiadavkami verejného obstarávateľa/obstarávateľa a súčasne tak, aby bola zabezpečená vzájomná porovnateľnosť ponúk uchádzačov. Inými slovami, zo súťažných podkladov by mali záujemcovia získať dostatok informácií potrebných na to, aby mohli predložiť kvalifikovanú ponuku.
tabuľky 2 (bod 33 rozhodnutia) a návrhu na plnenie kritérií. V opise predmetu zákazky kontrolovaný uviedol, nasledovné: „Verejný obstarávateľ si vyhradzuje právo zmeniť nominálnu hodnotu stravovacích poukážok (...) bez zmeny ceny - celkovej výšky provízie za dodávanie predmetu zákazky (predmetu zmluvy).“ Úrad konštatuje, že z vyššie uvedených častí súťažných podkladov vyplýva, že zámerom kontrolovaného bolo súťažiť o najnižšiu celkovú cenu (províziu) vyjadrenú v eurách bez DPH. Kontrolovaný teda považoval za záväzné jej celkové číselné vyjadrenie v eurách (tabuľka 2). Túto skutočnosť v súťažných podkladoch vyjadril jasne a v súlade s princípom transparentnosti. Úrad tiež poukazuje na skutočnosť, že kontrolovaný viac krát špecifikoval v súťažných podkladoch, že si vyhradzuje právo zmeniť nominálnu hodnotu stravovacích poukážok za zachovania celkovej výšky provízie. Úrad má za to, že z vyššie uvedeného je nepochybné, že kontrolovaný všetkým potenciálnym záujemcom poskytol potrebné informácie, z ktorých im malo byť zrejmé, čo bude rozhodujúcim kritériom (celková cena provízie vyjadrená v eurách, nie v percentách) a ako majú naceniť svoju ponuku (čo majú pri jej tvorbe zohľadniť). Uchádzačom/záujemcom bola tiež poskytnutá informácia o tom, že kontrolovaný predpokladá navyšovanie nominálnej hodnoty stravovacej poukážky, pričom mali možnosť aj túto skutočnosť zohľadniť pri tvorbe ponuky a premietnuť to do cien uvedených v návrhu na plnenie kritérií. Úrad tiež poukazuje na to, že kontrolovaný v tabuľke 1 uviedol dve nominálne hodnoty stravovacích poukážok (pre rok 2020 uviedol nominálnu hodnotu vo výške 4,00 eur a pre roky 2021 až 2023 uviedol hodnotu 4,50 eur a teda) a aj z toho vyplýva, že kontrolovaný počíta s navyšovaním nominálnej hodnoty stravovacích poukážok.
3 zákona o verejnom obstarávaní ak úrad v konaní o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok nezistí porušenie tohto zákona, na ktoré poukazuje navrhovateľ v podaných námietkach a ktoré by mohlo ovplyvniť výsledok verejného obstarávania a úrad nepostupoval
odseku 2, námietky zamietne. 55. Keďže úrad v predmetnom konaní o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok nezistil porušenie zákona o verejnom obstarávaní , ktoré by mohlo ovplyvniť výsledok verejnej súťaže, bolo potrebné rozhodnúť tak, ako je uvedené vo výrokovej časti tohto rozhodnutia. Kaucia 56.
5 zákona o verejnom obstarávaní kaucia vo výške
odsekov 2 až 4 je príjmom štátneho rozpočtu dňom nadobudnutia právoplatnosti rozhodnutia úradu, ktorým boli námietky zamietnuté. Kaucia sa vo výške 35 % z výšky kaucie
odsekov 2 až 4 stáva príjmom štátneho rozpočtu dňom nadobudnutia právoplatnosti rozhodnutia úradu o zastavení konania
1 písm. d). Úrad vráti navrhovateľovi kauciu alebo jej časť, ktorá sa nestala príjmom štátneho rozpočtu, do 30 dní odo dňa právoplatnosti rozhodnutia. 57. V súlade s predmetným ustanovením a výrokom tohto rozhodnutia sa kaucia zložená navrhovateľom na účet úradu v celej uhradenej sume stáva príjmom štátneho rozpočtu dňom nadobudnutia právoplatnosti rozhodnutia úradu. P o u č e n i e: Proti tomuto rozhodnutiu môže účastník konania o preskúmanie úkonov kontrolovaného na základe námietok podať odvolanie
343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov. Odvolanie musí byť doručené na Úrad pre verejné obstarávanie, Ružová dolina č. 10, 821 09 Bratislava, do 10 dní odo dňa doručenia tohto rozhodnutia. Toto rozhodnutie je preskúmateľné súdom po vyčerpaní riadnych opravných prostriedkov a po nadobudnutí právoplatnosti.
1 zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov rozhodnutie úradu
je právoplatné márnym uplynutím lehoty na podanie odvolania alebo dňom doručenia rozhodnutia rady
10 alebo ods. 12 účastníkom konania a vykonateľné uplynutím lehoty na plnenie.
2 zákona č. 343/2015 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov ak sa osoby
1 vzdajú odvolania alebo Tento dokument má iba informatívny charakter. Nie je použiteľný pre právne účely. Dokument je vytlačený z portálu Úradu pre verejné obstarávanie 18 vezmú svoje odvolanie späť, toto rozhodnutie nadobudne právoplatnosť dňom doručenia vzdania sa alebo späťvzatia odvolania úradu. riaditeľ odboru dohľadu Rozhodnutie sa doručí
AI výklad z oficiálneho znenia zákona. Orientačný, nenahrádza právne poradenstvo.