(1).

(1)Zie de concl. van het O.M. Thesaurus CAS: VENNOOTSCHAPPEN - HANDELSVENNOOTSCHAPPEN - Vennootschappen onder firma UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Vennoten - Hoedanigheid van koopman - Faillietverklaring Wettelijke bepalingen:

(1).

(1)Zie de concl. van het O.M. Thesaurus CAS: VENNOOTSCHAPPEN - HANDELSVENNOOTSCHAPPEN - Commanditaire vennootschappen UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Gewone commanditaire vennootschap - Beherende vennoten - Hoedanigheid van koopman - Faillietverklaring van de vennootschap Wettelijke bepalingen:

(1).

(1)Zie de concl. van het O.M. Thesaurus CAS: VENNOOTSCHAPPEN - HANDELSVENNOOTSCHAPPEN - Vennootschappen onder firma UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Vennoot - Hoedanigheid van koopman - Aansprakelijkheid voor de schulden van de vennootschap - Verband Wettelijke bepalingen:

(1).

(1)Zie Cass., 11 feb. 2005, AR C.04.0262.N ECLI:BE:CASS:2005:ARR.20050211.7, A.C., 2005, nr 88. Thesaurus CAS: PREJUDICIEEL GESCHIL UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Prejudiciële vraag aan het Grondwettelijk Hof - Ongelijke behandeling - Onjuiste juridische uitgangspunten Thesaurus CAS: GRONDWETTELIJK HOF UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Prejudiciële vraag - Ongelijke behandeling - Onjuiste juridische uitgangspunten Fiche 15 De algemene opdracht van de curator bestaat erin de activa van de gefailleerde te gelde te maken en het provenu te verdelen

(1).

(1)Zie de concl. van het O.M. Thesaurus CAS: FAILLISSEMENT, FAILLISSEMENTSAKKOORD EN GERECHTELIJK AKKOORD - RECHTSPLEGING UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Faillissement - Curator - Algemene opdracht Fiches 16 - 17 De noodzaak van een efficiënte afwikkeling van het faillissement en de gelijke behandeling van de schuldeisers, maken dat de curator gerechtigd is de vorderingsrechten uit te oefenen tegen een derde die heeft in te staan voor de schulden van de gefailleerde wanneer die gehoudenheid bestaat tegen alle schuldeisers, ook al behoren die vorderingsrechten niet aan de gefailleerde toe

(1).

(1)Zie de concl. van het O.M. Thesaurus CAS: FAILLISSEMENT, FAILLISSEMENTSAKKOORD EN GERECHTELIJK AKKOORD - RECHTSPLEGING UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Faillissement - Curator - Vorderingsrechten - Vordering tegen een derde die instaat voor de schulden van de gefailleerde Thesaurus CAS: VORDERING IN RECHTE UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Burgerlijke zaken - Faillissement - Curator - Vorderingsrechten - Vordering tegen een derde die instaat voor de schulden van de gefailleerde Fiches 18 - 34 Concl. adv.-gen. m.o. Van Ingelgem, Cass., 19 dec. 2008, AR C.07.0281.N, A.C., 2008, nr ... Thesaurus CAS: VENNOOTSCHAPPEN - HANDELSVENNOOTSCHAPPEN - Vennootschappen onder firma UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Personen die handel drijven onder firma - Hoedanigheid van koopman Thesaurus CAS: KOOPHANDEL. KOOPMAN UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Vennootschap onder firma - Personen die handel drijven onder firma - Hoedanigheid van koopman Thesaurus CAS: VENNOOTSCHAPPEN - HANDELSVENNOOTSCHAPPEN - Vennootschappen onder firma UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Vennoten - Hoedanigheid van koopman - Faillietverklaring Thesaurus CAS: FAILLISSEMENT, FAILLISSEMENTSAKKOORD EN GERECHTELIJK AKKOORD - GEVOLGEN (PERSONEN, GOEDEREN, VERBINTENISSEN) UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Vennootschap onder firma - Vennoten - Hoedanigheid van koopman - Faillietverklaring Thesaurus CAS: KOOPHANDEL. KOOPMAN UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Vennootschap onder firma - Vennoten - Hoedanigheid van koopman - Faillietverklaring Thesaurus CAS: VENNOOTSCHAPPEN - HANDELSVENNOOTSCHAPPEN - Commanditaire vennootschappen UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Gewone commanditaire vennootschap - Beherende vennoten - Hoedanigheid van koopman - Faillietverklaring van de vennootschap Thesaurus CAS: FAILLISSEMENT, FAILLISSEMENTSAKKOORD EN GERECHTELIJK AKKOORD - GEVOLGEN (PERSONEN, GOEDEREN, VERBINTENISSEN) UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Gewone commanditaire vennootschap - Beherende vennoten - Hoedanigheid van koopman - Faillietverklaring van de vennootschap Thesaurus CAS: KOOPHANDEL. KOOPMAN UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Gewone commanditaire vennootschap - Beherende vennoten - Hoedanigheid van koopman - Faillietverklaring van de vennootschap Thesaurus CAS: VENNOOTSCHAPPEN - HANDELSVENNOOTSCHAPPEN - Vennootschappen onder firma UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Vennoot - Hoedanigheid van koopman - Aansprakelijkheid voor de schulden van de vennootschap - Verband Thesaurus CAS: VENNOOTSCHAPPEN - HANDELSVENNOOTSCHAPPEN - Commanditaire vennootschappen UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Gewone commanditaire vennootschap - Beherend vennoot - Hoedanigheid van koopman - Aansprakelijkheid voor de schulden van de vennootschap - Verband Thesaurus CAS: KOOPHANDEL. KOOPMAN UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Vennootschap onder firma - Vennoot - Hoedanigheid van koopman - Aansprakelijkheid voor de schulden van de vennootschap - Verband Gewone commanditaire vennootschap - Beherend vennoot - Hoedanigheid van koopman - Aansprakelijkheid voor de schulden van de vennootschap - Verband Thesaurus CAS: PREJUDICIEEL GESCHIL UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Prejudiciële vraag aan het Grondwettelijk Hof - Ongelijke behandeling - Onjuiste juridische uitgangspunten Thesaurus CAS: GRONDWETTELIJK HOF UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Prejudiciële vraag - Ongelijke behandeling - Onjuiste juridische uitgangspunten Thesaurus CAS: FAILLISSEMENT, FAILLISSEMENTSAKKOORD EN GERECHTELIJK AKKOORD - RECHTSPLEGING UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Faillissement - Curator - Algemene opdracht Faillissement - Curator - Vorderingsrechten - Vordering tegen een derde die instaat voor de schulden van de gefailleerde Thesaurus CAS: VORDERING IN RECHTE UTU-thesaurus: HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - KOOPMAN HANDELS-, ECONOMISCH EN FINANCIEEL RECHT - INSOLVENTIE - Faillissement PUBLIEK EN ADMINISTRATIEF RECHT - GRONDWETTELIJK HOF - Prejudiciële bevoegheid (Grondwettelijk Hof) Vrije woorden: Burgerlijke zaken - Faillissement - Curator - Vorderingsrechten - Vordering tegen een derde die instaat voor de schulden van de gefailleerde Annotaties Publicaties: Revue critique de jurisprudence belge [R.C.J.B.] - VAN GERVEN, Dirk; Note "Les associés commandités sont-ils par nature commerçants lorsque la société en commandite simple l'est? Quelques réflexions sur la personnalité morale des sociétés à responsabilité illimitée" - 2013, n° 3, p. 399-450. Tekst van de conclusie C.07.0281.N CONCLUSIE VAN DE HEER ADVOCAAT-GENERAAL MET OPDRACHT VAN INGELGEM 1. SITUERING In juni 2001 wordt de gewone commanditaire vennootschap GEUDENS, met verweerder J.G. als enige beherende vennoot, failliet verklaard. Eiseres wordt aangesteld als curator. Begin 2005 dagvaardt eiseres de verweerder. In hoofdorde wordt zijn faillietverklaring gevraagd, gelet op zijn hoedanigheid van gecommanditeerde vennoot en de deficitaire toestand van het faillissement van de commanditaire vennootschap. In ondergeschikte orde wordt de veroordeling van verweerder gevorderd tot aanzuivering van het passief van de vennootschap, op grond van artikel 202 van het Wetboek van Vennootschappen. Het hof van beroep te Antwerpen hervormt het vonnis van faillietverklaring van verweerder en verwerpt de vordering tot aanzuivering van het passief

(1).

1. BESPREKING VAN DE MIDDELEN Eiseres voert tegen deze beslissing twee middelen tot cassatie aan. 2.
2. In het eerste middel wordt aangevoerd dat, door anders te beslissen dan dat het faillissement van de gewone commanditaire vennootschap het faillissement van de onbeperkt en hoofdelijk aansprakelijke vennoot met zich brengt, de appelrechters de als geschonden aangeduide wetsartikelen (i.v.m. artikel 1 van Boek I van het Wetboek van Koophandel, artikel 2 van de Faillissementswet en de artikelen 2, 3, §2, en 202 van het Wetboek van Vennootschappen) miskennen. 2.1.
3. Centraal in deze betwisting staat de vraag of verweerder handelaar is door het enkele feit beherend vennoot van een commanditaire vennootschap te zijn. Uw Hof heeft zich, wat deze rechtsvraag betreft, nog niet over dergelijke aangelegenheid in deze vennootschapsvorm dienen uit te spreken. Wel is het de (vaste) rechtspraak van uw Hof dat de vennoten van een vennootschap onder firma (VOF) met handelsdoel zelf ook handelaar zijn, en dat het faillissement van de VOF ipso facto de vaststelling meebrengt dat de faillissementsvoorwaarden ook in hoofde van die vennoten vervuld zijn

(2). Uit de aard van de vennootschap zelf, waarbij haar persoonlijkheid bijna versmelt en dermate verweven is met deze van de vennoten, volgt volgens uw Hof dat het faillissement van dergelijke vennootschap ook dat van de vennoten tot gevolg heeft, nu deze laatsten door hun hoedanigheid van vennoot, in wiens naam en voor wiens rekening eigenlijk de daden van koophandel gesteld worden, handelaar zijn

(3). De vennoten van een VOF -die weliswaar een afzonderlijke rechtspersoonlijkheid bezit- zijn aldus hoofdelijk en onbeperkt aansprakelijk voor de verbintenissen van de vennootschap, met dien verstande dat artikel 203 van het Wetboek van Vennootschappen een bepaling bevat die het subsidiair karakter van de veroordeling van de vennoten betreft. 2.1.2. Hoewel die opvatting ook werd bekritiseerd, onder meer omdat zij de onderscheiden rechtspersoonlijkheid van de VOF en de vennoten zou miskennen en voorbij zou gaan aan de aspecten daaraan verbonden in verband met de onmiddellijke of rechtstreekse vertegenwoordiging inzake de in die context aangegane verbintenissen en de toerekening van de handelingen van de vennootschap aan de vennoot

(4), wordt door de rechtspraak en de rechtsleer evenwel meestal geponeerd dat ook voor de commanditaire vennootschap de beherende (werkende) vennoten handelaar zijn

(5). Waar weliswaar door de evolutie in de vennootschapswetgeving een aantal argumenten, die de historisch ingekleurde grondslag van de uitspraak van uw Hof ondersteunden, zouden kunnen worden herbekeken (zoals onder meer met betrekking tot de wijziging omtrent de eigenlijke aard van de VOF -als samenwerkingsverband van een aantal personen onder een gemeenschappelijke naam- en in verband met haar statuut als opvangmaatschappij of restcategorie voor een andere vorm van onregelmatig opgerichte of feitelijke vennootschappen en het daaraan gekoppelde aspect van rechtspersoonlijkheid,samen met het afnemend belang van het aspect winstoogmerk t.o.v. een (meer) sociaal oogmerk)

(6), komt het mij toch voor dat deze overwegingen op zich geen afbreuk doen aan het m.i. nog steeds aanwezige betaansrecht van dit precedent dat vooropstelt dat de regel dat het faillissement van een VOF dat van de vennoten impliceert, een gevolg is van de hoofdelijke en onbeperkte aansprakelijkheid van de vennoten voor de vennootschapsschulden. Immers de beleidsmatig traditioneel wijdverbreide opvatting en toepassing van de rechtspraak van uw Hof biedt m.i., zonder uiteraard afbreuk te willen doen aan de invraagstelling van bepaalde premissen

(7), daarentegen de garantie van rechtszekerheid waaromtrent de wetgever in de loop van de jaren blijkbaar ook twee wetsbepalingen heeft ingevoerd die daarop -weliswaar indirect en impliciet- geïnspireerd zijn

(8). Aldus voorziet artikel 33 van de wet van 16 januari 2003 tot oprichting van de Kruispuntbank van Ondernemingen uitdrukkelijk dat de vennoten onder firma of de werkende vennoten, ofschoon zij handelaars zijn, niet afzonderlijk in het KBO dienen te worden ingeschreven, en legt artikel 9, derde lid, van de Faillissementswet de verplichting op om, wanneer een VOF aangifte van een faillissement doet, bepaalde gegevens over de hoofdelijk aansprakelijke vennoten mee te delen. 2.1.

1. Vanuit voormelde context lijkt het mij dan ook duidelijk dat de redenering die schuilt achter het hierboven besproken precedent eveneens kan gelden voor de gecommanditeerden van een gewone commanditaire vennootschap. Overeenkomstig de samenlezing van de artikelen 2, 3 en 202 van het Wetboek van Vennootschappen is een gewone commanditaire vennootschap met handelsdoel een vennootschap die wordt aangegaan tussen één of meer hoofdelijk aansprakelijke vennoten, beherende vennoten genoemd, en één of meer geldschieters, stille vennoten genoemd. Artikel 205 van datzelfde Wetboek stipuleert bovendien uitdrukkelijk dat wat aansprakelijkheid betreft (zijnde het aanknopingspunt om uiteindelijk tot handelaarschap te besluiten), de gewone commanditaire vennootschap tussen de gecommanditeerden als een vennootschap onder firma (VOF) dient beschouwd te worden. Wat de gewone commanditaire vennootschap betreft, kan men tevens, met betrekking tot de gecommanditeerden, nog een uitdrukkelijk aanknopingspunt terugvinden in artikel 203 van het Wetboek van Vennootschappen waarbij, op grond van verbintenissen van de vennootschap, eveneens naar de VOF wordt verwezen. Kortom, er zijn in mijn overtuiging voldoende aanwijzingen en overeenkomsten om de gewone commanditaire vennootschap te catalogeren als een vennootschap onder firma waaraan één of meer geldschieters (stille vennoten) worden toegevoegd, die enkel gehouden zijn tot hun inbreng. Het komt mij dan ook voor dat de analogie waarop eiseres haar middel steunt met betrekking tot de gewone commanditaire vennootschap kan gevolgd worden. Aldus dienen ook de beherende vennoten van dergelijke vennootschap als handelaars te worden aangemerkt zonder dat daarnaast vereist is dat zij nog persoonlijk en daadwerkelijk handelsdaden stellen (cf. trouwens supra artikel 33,§3, van de wet van 16 januari 2003 tot oprichting van een Kruispuntbank van Ondernemingen), en heeft de faillietverklaring van de gewone commanditaire vennootschap in toepassing van artikel 2 van de Faillissementswet en artikel 1, Boek I, van het Wetboek van Koophandel het faillissement van de beherende vennoten tot gevolg. De omstandigheid dat krachtens artikel 2, §2, van het Wetboek van Vennootschappen deze beide vormen van handelsvennootschappen erkend worden als hebbende rechtspersoonlijkheid, vermag m.i. hieraan geen afbreuk te doen, nu de hoofdelijke aansprakelijkheid uit kracht van wet van de beherende vennoten voor de verbintenissen van de vennootschap, om de hoger vermelde redenen, deze afzonderlijke rechtspersoonlijkheid doorbreekt en zij door hun loutere deelneming in de gewone commanditaire vennootschap de hoedanigheid van handelaar verkrijgen, zonder dat hun verbintenissen (die zij in eigen naam aangaan) zich onderscheiden van deze die de vennootschap aangaat. Het arrest dat anders oordeelt, en op die gronden beslist dat het faillissement van de vennootschap niet het faillissement van de beherende vennoten tot gevolg heeft, verantwoordt aldus naar mijn mening zijn beslissing niet naar recht. Ik ben dan ook van oordeel dat het eerste middel gegrond is. 2.1.
2. Deze opvatting lijkt mij - met betrekking tot het bestaan van de onderscheiden rechtspersoonlijkheid van de vennootschap voor alle gelijkaardige vormen - geen afbreuk te doen aan de vooropgestelde principes van het door de Grondwet gewaarborgde gelijkheidsbeginsel en discriminatieverbod, nu ze wel degelijk een redelijke verantwoording geeft voor dergelijke verschillende wijze van behandelen. Het behoort mijns inziens dan ook niet, zoals gevraagd in de memorie van antwoord van verweerder, om hierover een prejudiciële vraag te stellen aan het Grondwettelijk Hof. 2.
3. Wat haar tweede middel betreft, voert eiseres - in ondergeschikte orde, voor zover uw Hof zou oordelen dat het bestreden arrest terecht besliste dat de hoedanigheid van handelaar van verweerder niet als dusdanig volgt uit zijn hoedanigheid van beherend vennoot - aan dat, door te beslissen dat haar vordering tot aanzuivering van het passief jegens verweerder ongegrond is, het bestreden arrest artikel 202 van het Wetboek van Vennootschappen schendt, alsook de wettelijke opdracht van de curator (vervat in de als geschonden aangeduide artikelen 16 tot en met 20, 49, 51, 57 en 99 van de Faillissementswet) en de wettelijke vereiste van hoedanigheid en belang (artikel 17 en 18 van het Ger.W.). 2.2.
4. Uit artikel 202 van het Wetboek van Vennootschappen volgt dat de beherende vennoten van een commanditaire vennootschap hoofdelijk aansprakelijk zijn voor de verbintenissen van de vennootschap. Vorderingen van de gefailleerde vennootschap zelf, evenals vorderingen die gemeenschappelijk zijn aan alle schuldeisers van de gefailleerde, kunnen door de curator worden uitgeoefend. Dit is volgens vaste rechtspraak van uw Hof evenwel niet het geval voor schuldvorderingen die individueel aan elk van de schuldeisers toekomen

(9). In het verlengde van deze rechtspraak dient derhalve in casu de vraag beantwoord te worden of in deze de schuldvordering van de derde op de hoofdelijk aansprakelijke vennoot voor de schulden van de vennootschap een individueel dan wel een gemeenschappelijk karakter vertoont. De aard van deze vordering tot aanzuivering van het passief komt m.i. alleszins niet duidelijk naar voor uit het bestreden arrest. Elke vennoot is, op grond van een uitdrukkelijk wettelijke bepaling, in de verhouding naar derden-schuldeisers toe hoofdelijk gehouden voor de schulden van de vennootschap. In die hoedanigheid is hij aldus een mededebiteur van elke vennootschapsschuldeiser

(10)die hem hiervoor individueel kan aanspreken (vordering van een derde op de medeschuldenaar van de gefailleerde). Anderzijds kan de vennootschap elk van de vennoten aanspreken om de verliezen aan te zuiveren. Hier kan de curator als vereffenaar van de gefailleerde vennootschap die vordering instellen. 2.2.3. In voormelde context komt het mij voor dat, vanuit een efficiënte afwikkeling van het faillissement en met de gelijke behandeling van de schuldeisers voor ogen, de curator aldus gerechtigd zou zijn om die vordering tegen deze derde (met de vennootschap hoofdelijk gehouden vennoot) in te stellen wanneer die daartoe gehouden is tegenover alle schuldeisers. Reeds eerder trouwens besliste uw Hof

(11)dat de omstandigheid dat de gefailleerde zelf niet over een vordering op de derde beschikt, dit geen afbreuk doet aan de mogelijkheid voor de curator om de gemeenschappelijke (vorderings)rechten van de schuldeisers uit te oefenen. Door in deze anders te beslissen, verantwoordt het bestreden arrest mijns inziens deze beslissing niet naar recht, en ben ik van oordeel dat ook dit tweede middel gegrond is. 3. CONCLUSIE: VERNIETIGING __________________

(1)Antwerpen, 15 februari 2007, T.B.H., 2007, afl. 4, 368 - 371, met commentaar van H. DE WULF, 371-373.

(2)Cass., 15 december 1938, Pas. 1938, I, 383; Cass.,2 december 1983, A.R. 3824, A.C., 1983-1984,nr. 188; Cass., 23 november 1987, A.R. 7688, A.C., 1987-1988, nr. 176; Cass., 20 december 1990, A.R.8804, A.C., 1990-1991, nr. 213; Cass., 15 december 1995, A.R. C. 94.0382.F, A.C., 1995, nr. 552.

(3)J. VAN RYN, Principes de droit commercial, Brussel, Bruylant, 1954; J. FREDERICQ, Traité de droit commercial belge, IV, Les sociétés commerciales en droit belge, Gent, Fecheyr, 1950, 295,nr. 175; A. CLOQUET, Les concordats et la faillite, III, Les Novelles, Droit commercial, Brussel, Larcier, 1985, 38-40, nrs. 127 en 128.

(4)V. SIMONART, La personalité morale en droit privé comparé, Brussel, Bruylant, 1995, 411,nr.473,en 439 e.v.; H. DE WULF, "Onbeperkte aansprakelijkheid van vennoten impliceert geen toerekening van handelaarshoedanigheid", T.V.R., 2003, 679-686.

(5)Zie onder meer H. DE WULF,Commentaar onder arrest hof van beroep Antwerpen van 15 februari 2007, T.B.H. 2007, afl. 4, 371-372.

(6)Zie o.m. C. MATRAY en F. RINGELHEIM, "La société en nom collectif" en "La société en commandite simple", in Les Sociétés, Traité pratique du droit commercial, C. JASSOGNE (ed.), Brussel, Story Scientia, 1998; K. GEENS en J. VANANROYE, "De gradaties in de rechtspersoonlijkheid en het persoonlijk vermogen", in Rechtspersonenrecht, W.VAN EECKHOUTTE (ed.), Postuniversitaire cyclus W.DELVA 1998-1999, Antwerpen, Kluwer, 1999, 425-487.

(7)Zie o.m. I. VEROUGSTRAETE, Manuel de la faillite et du concordat, Mechelen, Kluwer, 2003, 247, nr. 355.

(8)H.DE WULF, Commentaar onder Antwerpen, 15 februari 2007, zie supra voetnoot

(1), 372-373.

(9)Cass., 2 maart 1995, A.R. C.93.0094.F ECLI:BE:CASS:1995:ARR.19950302.16, A.C., 1995, nr. 127; Cass., 5 december 1997, A.R. C.96.0306.F ECLI:BE:CASS:1997:ARR.19971205.10, A.C., 1997, nr. 532; Cass., 19 oktober 1999, A.R. P.98.1102.N ECLI:BE:CASS:1999:ARR.19991019.10, A.C., 1999, nr. 544; Cass., 24 oktober 2002, A.R. C.00.0476.N ECLI:BE:CASS:2002:ARR.20021024.14 en C.00.477.N ECLI:BE:CASS:2002:ARR.20021024.14, met conclusie A.G. DUBRULLE; Cass., 29 oktober 2004, A.R. C.03.0115.N ECLI:BE:CASS:2004:ARR.20041029.6.

(10)O. VAN OVERZEE, "De aansprakelijkheid van een besturend vennoot in een gewone commanditaire vennootschap in geval van borgstelling en het voorrecht van eerdere uitwinning", noot onder Cass. 25 oktober 1990, T.R.V.,1992, 175-176.

(11)Cass., 29 oktober 2004, A.R. C.03.0115.N ECLI:BE:CASS:2004:ARR.20041029.6. Gerelateerde publicatie(s) Vonnis/arrest: ECLI:BE:CASS:2008:ARR.20081219.1 citeert: ECLI:BE:CASS:1995:ARR.19950302.16 ECLI:BE:CASS:1997:ARR.19971205.10 ECLI:BE:CASS:1999:ARR.19991019.10 ECLI:BE:CASS:2002:ARR.20021024.14 ECLI:BE:CASS:2004:ARR.20041029.6 precedenten: ECLI:BE:CASS:2005:ARR.20050211.7 Print deze pagina Afdrukformaat S M L XL Nieuwe JUPORTAL-zoekopdracht Sluit Tab <div