Verteilung der Aktienskontren des amtlichen und geregelten Marktes Leitsatz 1. Der verfassungsrechtliche Bestimmtheitsgrundsatz gebietet, dass die die Verteilung der Aktienskontren bestimmenden Kriter

folgenden Zuteilungszeiträumen, die als §§ 39c - 39s in die Börsenordnung eingefügt und am

1. Februar 2005 in Kraft gesetzt wurden um für eine vollständige Neuverteilung zum
2. Juli 2005 eine Grundlage zu schaffen und dem gesetzlichen Regelungsauftrag in § 29 Satz 3 BörsG

zukommen. Mit Beschluss des Börsenrates vom

1. März 2005 wurden Änderungen an der Verteilungsregelung der §§ 39c – 39s BörsO mit Wirkung zum
2. März 2005 vorgenommen. Die Satzungen wurden jeweils durch das Hessische Wirtschaftsministerium genehmigt, durch die Geschäftsführung bzw. den Vorsitzenden des Börsenrates ausgefertigt und durch Aushang im Börsensaal und Veröffentlichung auf den Internetseiten der Antragsgegnerin bekanntgemacht. Randnummer 3 Die Vorschrift des § 39 k BörsO lautet: § 39 k Zuordnung von Zuteilungspunkten

Abschluss der Bildung von Skontrogruppen ordnet die Geschäftsführung den sich bewerbenden Skontroführern ein Guthaben in Höhe von 100.000 Punkten (Zuteilungspunkte) zu.

dem 1. Juli 2005 durchzuführende Zuteilungsverfahren kann die Geschäftsführung weitere geeignete Kriterien für die Zuordnung der Bewertungspunkte und deren Anteil an den gesamten Zuteilungspunkten festlegen. Die für das Zuteilungsverfahren relevanten Kriterien und Anteile werden den Skontroführern im Vorfeld bekannt gegeben.

entsprechender Bewertung ihrer Befähigung für die Gruppe der neuen Skontroführer zu. Neuen Skontroführern werden jeweils 3.000 Zuteilungspunkte zugeordnet, wenn sie aufgrund ihrer technischen, personellen und finanziellen Ressourcen sowie ihrer sonstigen beruflichen Erfahrung die Prognose rechtfertigen, dass sie bei einer künftigen Tätigkeit als Skontroführer in den ihnen zugewiesenen Skontren eine fachliche Leistung erbringen, die mindestens dem Durchschnitt der Leistung der bestehenden Skontroführer entspricht. Für bestehende Skontroführer, welchen gemäß Absatz 2 Satz 3 und Absatz 3 keine Zuteilungspunkte zugeordnet wurden, ist anstelle der Prognose gemäß Satz 2 auf das jeweilige Ergebnis der Messung der fachlichen Leistungsfähigkeit abzustellen. Sollten mehr als drei Skontroführer gemäß Satz 2 und Satz 3 die Voraussetzungen für die Zuordnung von Zuteilungspunkten erfüllen, sind jeweils 3.000 Zuteilungspunkte auf die drei am besten geeigneten Skontroführer zuzuordnen.

den §§ 39c ff. Börsenordnung durch. Die Antragstellerin kam dabei nicht zum Zuge, wohl aber die Beigeladenen zu 1) bis 10). Die betreffenden Entscheidungen wurden von der Antragstellerin im Klagewege angefochten. Die Klageverfahren sind derzeit noch beim Verwaltungsgericht Frankfurt am Main anhängig. Randnummer 5 Am

1. Mai 2005 hat die Antragstellerin den vorliegenden Normenkontrollantrag gestellt. Randnummer 6 Zwischenzeitlich kam es zu mehreren Änderungen der Börsenordnung. Am
2. September 2006 beschloss der Börsenrat der Frankfurter Wertpapierbörse eine vollständige Neufassung der Börsenordnung mit Wirkung vom
3. September
4. Diese wurde am
5. September 2006 durch das Hessische Wirtschaftsministerium genehmigt und am gleichen Tage durch zwei Geschäftsführer der Frankfurter Wertpapierbörse, die dazu durch den Börsenrat ermächtigt worden waren, ausgefertigt. Die Bekanntmachung erfolgte beginnend mit dem 15.September 2006 durch Aushang im Börsensaal und Veröffentlichung auf den Internetseiten der Antragsgegnerin. Die Vorschrift des § 39 k BörsO blieb unverändert. Randnummer 7 Zur Begründung ihres Antrags führt die Antragstellerin aus, der Antrag sei zulässig. Insbesondere sei die Antragstellerin antragsbefugt, da die sachwidrigen und ungerechten Regelungen der §§ 39c ff. BörsenO ihr die Fortsetzung der Tätigkeit als Skontroführerin unmöglich machten und damit einen erheblichen und ungerechtfertigten Eingriff in Art. 12 Abs. 1 GG darstellten. Der Antragstellerin könne auch nicht das Rechtsschutzbedürfnis abgesprochen werden, da die Außerkraftsetzung der Verteilungsregelung der Börsenordnung durchaus geeignet sei, ihre Rechtsposition zu verbessern. Dies gelte auch hinsichtlich der bereits vorgenommenen Verteilung. Entfalle nämlich deren Rechtsgrundlage, müsse die Geschäftsführung der Antragsgegnerin aufgrund einer Notkompetenz, die sich aus § 29 Satz 1 BörsG oder aus § 39q Abs. 2 BörsenO ergebe, unverzüglich eine Neuverteilung

sachlich gerechtfertigten Kriterien vornehmen, wobei auf die vorangegangenen Verteilungsvorschriften bzw. auf allgemeine Verteilungsgrundsätze zurückgegriffen werden könne. Dem könne auch nicht entgegengehalten werden, dass die Antragstellerin ohne die von ihr beanstandete Berücksichtigung des Marktanteils mit Sicherheit ebenfalls leer ausgehen werde, weil sie auch bei der Ermittlung der Leistungsfähigkeit von allen bestehenden Skontroführern am Schlechtesten abgeschnitten habe. Dazu trägt die Antragstellerin unter näherer Darlegung vor, dass die vorgenommene Leistungsperformance an schwerwiegenden Mängeln leide. Die wesentlichen Kriterien seien nicht in der Börsenordnung selbst geregelt, sondern dem freien Belieben der Geschäftsführung überlassen worden. Sowohl bei der Festlegung der Kriterien als auch bei der Bewertung im Einzelfall sei es zu zahlreichen Fehlern gekommen, die von der Antragsgegnerin teilweise selbst eingeräumt worden seien. Dies habe zu einer erheblichen Verfälschung des tatsächlichen Leistungsbildes zu Lasten der Antragstellerin geführt, zumal deren besondere Situation (Zuteilung von überwiegend umsatzschwachen Skontren) nicht hinreichend berücksichtigt worden sei. Im Rahmen einer Neuverteilung müsse daher eine neuerliche, ordnungsgemäße Leistungsperformance durchgeführt werden. Auch die bereits erlassenen Zuteilungsbescheide zu Gunsten der Beigeladenen 1) bis 10) stünden einer Neuverteilung nicht entgegen, da diese Bescheide jederzeit zurückgenommen werden könnten und zudem mit Widerrufsvorbehalten versehen seien. Auf der anderen Seite könne die Antragstellerin nicht auf die Beantragung von Individualrechtsschutz gegen diese Zuteilungsbescheide verwiesen werden, weil ein Normenkontrollverfahren schon aufgrund seiner weitergehenden Rechtskraftwirkung für und gegen alle von der aufzuhebenden Regelung Betroffenen einen gegenüber einer Inzidentkontrolle unabhängigen Rechtsbehelf darstelle. Randnummer 8 Der Antrag sei auch begründet. Randnummer 9 Die angegriffenen Bestimmungen litten bereits an formellen Mängeln, da sie nicht vom zuständigen Organ - dem Vorsitzenden des Börsenrates - ausgefertigt worden seien. Eine Heilung dieses Mangels durch die

trägliche Ausfertigung durch das zuständige Organ sei nicht erfolgt. Aufgrund des Zeitablaufs und der zwischenzeitlich eingetretenen Änderung der Sach- und Rechtslage sei ein erneuter Beschluss des Börsenrates erforderlich gewesen. Randnummer 10 Die angegriffenen Regelungen der Börsenordnung stünden auch inhaltlich in mehrerlei Hinsicht nicht mit höherrangigem Recht in Einklang. Es fehle bereits an einer ausreichenden gesetzlichen Grundlage für die von der Antragsgegnerin getroffenen Regelungen. Die Regelung des § 29 Satz 3 BörsG sei verfassungswidrig. Zwar könnten

der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts und des Bundesverwaltungsgerichts Regelungen, die die Berufsfreiheit beschränken, nicht nur durch den staatlichen Gesetzgeber oder die vom Gesetzgeber ermächtigte staatliche Exekutive getroffen werden, sondern innerhalb bestimmter Grenzen auch durch autonome und sachkundige Körperschaften in Gestalt von Satzungen; führe dies jedoch zu einschneidenden Eingriffen in das Grundrecht des Art. 12 Abs. 1 GG für abgelehnte Bewerber, müsse die Festlegung der Auswahlkriterien in den Grundzügen in der gesetzlichen Regelung selbst erfolgen. § 29 Satz 3 BörsG erfülle diese Anforderungen nicht, da dort keinerlei inhaltliche Vorgaben für den Satzungsgeber enthalten seien, sondern vielmehr die Festlegung der Auswahlkriterien ausschließlich dessen Belieben überlassen bleibe. Erst recht könne § 29 Satz 3 BörsG keine ausreichende Ermächtigung dafür darstellen, dass aufgrund der Regelung in § 39k Abs. 2 Satz 3 BörsenO Skontroführer von ihrer bisherigen Tätigkeit gänzlich ausgeschlossen würden, wenn sie weniger als 3.000 Zuteilungspunkte erreichten. Dies stelle einen besonders weit reichenden und einschneidenden Eingriff in die Berufsfreiheit dar und hätte daher einer ausdrücklichen gesetzlichen Ermächtigung bedurft. Gerade im vorliegenden Fall werde die Gefahr des Missbrauchs der Satzungsgewalt offensichtlich. Randnummer 11 § 29 BörsG verleihe zudem nicht die Befugnis zu einer umfassenden Neuverteilung sämtlicher Aktienskontren zum

1. Juli
2. Hätte der Gesetzgeber ein solches Ziel verfolgt, so hätte er eine einheitliche Befristung der Zuteilung sämtlicher an den jeweiligen Wertpapierbörsen gehandelten Wertpapiere zum
3. Juni 2005 unmittelbar gesetzlich festgeschrieben. Randnummer 12 Darüber hinaus habe der Gesetzgeber die materiellen Voraussetzungen für die Zulassung von Skontroführern abschließend in § 26 BörsG geregelt. Die Antragsgegnerin sei daher nicht befugt, durch die faktische Errichtung weiterer Berufszugangsschranken in den vom Gesetzgeber abschließend geregelten Bereich einzugreifen. Randnummer 13 Des Weiteren seien die angegriffenen Verteilungsregelungen in der Börsenordnung auch inhaltlich nicht mit Art. 12 Abs. 1 GG in Einklang zu bringen, da die dort festgelegten Verteilungskriterien willkürlich und sachwidrig seien. Dies gelte namentlich für das Kriterium "Marktanteil" und dessen ausschlaggebendes Gewicht bei der Ermittlung des Punkteguthabens, welches wiederum entscheidend dafür sei, ob überhaupt und ggf. in welchem Umfang einem Bewerber Skontren zugeteilt werden könnten. Der auf der Grundlage des Gesamtumsatzes der geführten Skontren (Orderbuchumsatz) ermittelte Marktanteil sei weder geeignet, eine Aussage über die fachliche Leistungsfähigkeit eines Skontroführers zu treffen, noch stelle er unter anderen objektiven und

vollziehbaren Gesichtspunkten, etwa der von der Antragsgegnerin angeführten fachlichen Eignung, ein taugliches Kriterium dar. Insbesondere könne mit dem Orderbuchumsatz weder die berufliche Erfahrung noch die Akzeptanz bei Publikum und Handel oder die Fähigkeit zur Eingehung von erwünschten Eigengeschäften belegt werden. Erschwere bereits die Anwendung und hohe Gewichtung des sachwidrigen Kriteriums "Marktanteil" in unzumutbarer Weise den Zugang zur Tätigkeit eines Skontroführers, werde dies in nicht hinnehmbarer Weise zusätzlich dadurch verschärft, dass bei Unterschreiten eines Punktestandes von 3.000 Punkten keinerlei Zuteilung von Skontren erfolge. Für einen derartig einschneidenden Eingriff gebe es keinerlei sachliche Rechtfertigung, insbesondere könne in diesem Zusammenhang nicht die von der Antragsgegnerin geltend gemachte Gefahr einer Zersplitterung der Skontroführerschaft angeführt werden. Abgesehen davon, dass bei einer Zahl von 13 bisher tätigen Skontroführern keine Rede davon sein könne, dass im Interesse eines reibungslos funktionierenden Präsenzhandels einem Nebeneinander einer Vielzahl von kleinen und kleinsten Skontroführern entgegengewirkt werden müsse, sei es auch bislang in der Praxis zu keinerlei Unzuträglichkeiten gekommen. Schließlich verstoße § 39k Abs. 4 Buchstabe b BörsenO gegen den Bestimmtheitsgrundsatz. Die Kriterien, an denen die fachliche Leistungsfähigkeit der Skontroführer gemessen werden solle, seien in der Börsenordnung selbst nicht geregelt. Die Veröffentlichungen der Geschäftsführung der Börse reichten insoweit nicht aus, da § 29 Satz 3 BörsG den Erlass der Börsenordnung und damit auch dieser Regelungen dem Börsenrat auferlege. Darüber hinaus seien die Performancekriterien der Geschäftsführung nicht mit den Verhaltenspflichten eines Skontroführers zu vereinbaren. Randnummer 14 Die Antragstellerin beantragt, die §§ 39c bis 39s der Börsenordung für die Frankfurter Wertpapierbörse in der am 20. Januar 2005 vom Börsenrat beschlossenen und mit Wirkung vom 1. Februar 2005 in Kraft gesetzten Fassung, geändert durch Beschluss des Börsenrates vom 9. März 2005 mit Wirkung vom 15. März 2005, sowie in der vom Börsenrat am 12. September 2006 beschlossenen und mit Wirkung vom 15. September 2006 in Kraft gesetzten Fassung für unwirksam zu erklären, Randnummer 15 hilfsweise festzustellen, dass die Bestimmungen der Börsenordnung der Frankfurter Wertpapierbörse über die Verteilung der Aktien-Skontren des amtlichen und geregelten Marktes (§§ 39c bis 39s BörsO) in der Fassung vom 15. März 2005 und vom 1. Januar 2006 nichtig waren. Randnummer 16 Die Antragsgegnerin beantragt, den Normenkontrollantrag abzulehnen. Randnummer 17 Sie hält den Normenkontrollantrag bereits für unzulässig. Der Antragstellerin fehle die Antragsbefugnis. Sie könne sich insbesondere nicht auf ihr Grundrecht aus Art. 12 Abs. 1 GG berufen, da ihre eigene schlechte Leistungsfähigkeit es ausschließe, dass sie bei Anwendung der von ihr selbst befürworteten Zuteilung alleine

dem Maßstab der fachlichen Leistung bei der Skontrenzuteilung berücksichtigt worden wäre. Ihre Angriffe gegen die Messungen der fachlichen Leistungsfähigkeit seien unsubstantiiert und träfen in der Sache nicht zu. Darüber hinaus begründe die bloße Hoffnung, bei der Neuverteilung von Skontren berücksichtigt zu werden, noch kein subjektives öffentliches Recht. Der Antragstellerin stehe auch kein Rechtsschutzbedürfnis zur Seite, da ihr eine Außerkraftsetzung der Verteilungsregelung der Börsenordnung nichts nutze. Vielmehr fehle es in diesem Fall an einer Grundlage, überhaupt eine Verteilung von Skontren vornehmen zu können. Die von der Antragstellerin angenommene Notkompetenz der Geschäftsführung bestehe in diesem Zusammenhang nicht und könne insbesondere nicht aus § 29 Satz 1 BörsG hergeleitet werden, der lediglich eine Ausnahme von der Verpflichtung zur Beteiligung des Skontroführerausschusses enthalte. Auch § 39q Abs. 2 BörsenO tauge nicht als Grundlage für eine Notkompetenz der Geschäftsführung, da diese Vorschrift untrennbar mit der Verteilungsregelung verbunden sei und daher im Fall der Unwirksamerklärung dieser Vorschriften ebenfalls wegfiele. Da in diesem Fall die Aufstellung einer neuen Verteilungsregelung und das sich daran anschließende Verteilungsverfahren einen erheblichen Zeitraum in Anspruch nehmen würden, könne nicht davon ausgegangen werden, dass die Antragstellerin bis zum Ablauf des derzeitigen Zuteilungszeitraums am 31. Dezember 2006

haltige Vorteile für sich erstreiten könne, zumal eine Neuverteilung für die Vergangenheit nicht möglich sei. Randnummer 18 Der Antrag sei darüber hinaus aber auch unbegründet. Randnummer 19 Die seitens der Antragstellerin angeführte Nichtvereinbarkeit der angegriffenen Verteilungsregelungen in der Börsenordnung mit höherrangigem Recht liege nicht vor. § 29 Satz 3 BörsG stelle eine ausreichende gesetzliche Ermächtigungsgrundlage dar. Da es sich nicht um eine Verordnungsermächtigung handele, finde Art. 80 Abs. 1 Satz 2 GG keine Anwendung, weshalb im Hinblick auf das Erfordernis der hinreichenden Bestimmtheit der Ermächtigung geringere Anforderungen zu stellen seien. In Anlehnung an die Stufentheorie des Bundesverfassungsgerichts und unter Berücksichtigung der Prinzipien der Selbstverwaltung und der Satzungsautonomie müsse der Gesetzgeber auch einschneidende, das Gesamtbild der beruflichen Betätigung wesentlich prägende Vorschriften über die Ausübung des Berufs nur in den Grundzügen regeln. Selbst im Fall von Berufswahlregelungen könnten Einzelheiten fachlich-technischen Charakters durch das Satzungsrecht eines Berufsverbandes geregelt werden. § 29 Satz 3 BörsG enthalte die erforderliche Regelung der Grundzüge einer Berufsausübungsregelung. Dabei sei nicht auf den bloßen Wortlaut der Vorschrift, sondern auch auf den erkennbaren Gesetzeszweck, die systematische Stellung der Vorschrift und die Entstehungsgeschichte abzustellen. Zweck der

§ 29Satz 2 Börs

G zu befristenden Zuteilungsentscheidung sei es ausweislich der Gesetzesbegründung, geeigneten Bewerbern grundsätzlich den Zugang zu den betreffenden Skontren zu eröffnen. Des Weiteren lasse die Gesetzesbegründung erkennen, dass alle zugelassenen Skontroführer prinzipiell die gleiche Chance auf Zuteilung von Skontren haben müssten und keiner auf Dauer von der Zuteilung ausgeschlossen werden dürfe. Eine erneute Übertragung eines Skontros auf bisherige Skontroführer solle nicht ausgeschlossen werden und Neubewerber dürften nicht auf unabsehbare Zeit unberücksichtigt bleiben. Wegen des gesetzessystematischen Zusammenhangs müssten die Kriterien der Skontrenverteilung auch dem Auftrag der Börse

§ 13Abs. 2 Satz 1 Börs

G entsprechen, die ihr obliegenden Aufgaben zu erfüllen und dabei den Interessen des Publikums und des Handels gerecht zu werden. Aus dem Zusammenspiel dieser Erwägungen folge eine hinreichende Bestimmtheit der Regelung. Selbst wenn man dies anders sehe, müsse

der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts und des Bundesverwaltungsgerichts für eine Übergangszeit eine unterstellte gesetzliche Regelungslücke hingenommen werden, um die Funktionsfähigkeit der Börse und des Präsenzhandels aufrechtzuerhalten. Randnummer 20 Wie der Senat in seinem Beschluss vom

1. Juni 2005 - 6 TG 1539/05 - bereits entschieden habe, habe die Antragsgegnerin zum
2. Juli 2005 eine umfassende Neuverteilung der Skontren vornehmen können. Randnummer 21 Die Regelungen seien auch inhaltlich nicht zu beanstanden. Dies gelte insbesondere für das Zuordnungskriterium des Marktanteils und dessen Gewichtung in § 39k Abs. 4 BörsenO. Ein Verstoß gegen den Grundsatz der Chancengleichheit in Art. 3 Abs. 1 GG oder die Berufsfreiheit in Art. 12 Abs. 1 GG liege nicht vor. Die Darstellung der Antragstellerin, der Marktanteil sei kein geeignetes Kriterium für die Beurteilung der fachlichen Leistungsfähigkeit, gehe an der Sache vorbei, da die Börsenordnung den Marktanteil nicht für die Beurteilung der fachlichen Leistungsfähigkeit heranziehe, sondern als Ausdruck der fachlichen Eignung eines Bewerbers ansehe und dieses Kriterium selbstständig neben die fachliche Leistungsfähigkeit stelle. Ein hoher Marktanteil, der sich durch ein entsprechend hohes Orderbuchvolumen ausdrücke, belege die Eignung des Skontroführers, das in § 39d Abs. 3 Satz 3 BörsenO legitimerweise als Ziel der Skontrenverteilung herausgestellte Interesse des Publikums und des Handels an einem leistungsfähigen und geordneten Parketthandel, namentlich einem geordneten Marktverlauf und einem möglichst schnellen und reibungslosen Ablauf des Parketthandels, zu befriedigen. Der Marktanteil dokumentiere die berufliche Erfahrung und Expertise des Skontroführers in der jeweiligen Skontrogruppe und biete damit Gewähr für einen geordneten Marktverlauf. Ein hoher Marktanteil belege auch die Akzeptanz des Skontroführers bei Publikum und Handel, eine ebenfalls wichtige Voraussetzung für eine umsatzstarke Börse. Schließlich biete ein hoher Marktanteil bei typisierender Betrachtung auch die Gewähr, dass der jeweilige Skontroführer in der Lage sei, Eigengeschäfte zu tätigen, was zur Aufrechterhaltung des Handels und zur Sicherstellung der Preiskontinuität erwünscht sei. Die Chancengleichheit sei ebenfalls nicht verletzt, da dieses Gebot lediglich verlange, dass allen Interessenten, die die Voraussetzung für eine Zuteilung erfüllten, prinzipiell die gleichen Chancen eingeräumt werden müssten. Dies bedeute im Wesentlichen, dass Neubewerber nicht auf unabsehbare Zeit von der Zuteilung ausgeschlossen bleiben dürften. Dies sei in der Börsenordnung sichergestellt. Hingegen sei bei Teilbarkeit des zu vergebenden Gutes eine Verteilung zu gleichen Anteilen an sämtliche

fragenden Interessenten nicht geboten, sondern es könne auf solche Eignungskriterien wie den Marktanteil abgestellt werden. Dieser entspreche dem in der Rechtsprechung anerkannten Kriterium "bekannt und bewährt" bei der Zuweisung von Standplätzen auf Messen und Märkten. Randnummer 22 Auch die 3000-Punkte-Regelung des § 39k Abs. 2 Satz 3 BörsenO begegne keinen durchgreifenden rechtlichen Bedenken. Es handele sich dabei nicht um einen unzulässigen Entzug der Skontroführung. Aufgrund der zwingend vorzunehmenden Befristung der Skontrenzuteilungen sei

Ablauf dieser Befristung keine Rechtsposition mehr vorhanden, die entzogen werden könne. Das Mindestpunkteguthaben solle sicherstellen, dass der jeweilige Skontroführer jedenfalls bei typisierender Betrachtungsweise ausreichende Deckungsbeiträge erwirtschaften könne, um die erforderliche Infrastruktur vorzuhalten. Die Regelung verstoße auch nicht gegen Art. 12 Abs. 1 GG, wobei schon zweifelhaft sei, ob es sich insoweit überhaupt um eine Berufswahlregelung handele, da auch für Skontroführer mit weniger als 3.000 Zuteilungspunkten der Zugang zum Beruf des Skontroführers nicht versperrt sei, sondern die Möglichkeit bestehe, in der Gruppe der Neubewerber am Verteilungsverfahren teilzunehmen. Auch bei Annahme einer Berufswahlregelung sei diese indes nicht zu beanstanden, da eine dann vorliegende subjektive Zulassungsschranke verfassungsrechtlich bereits zulässig sei, wenn sie zum Schutz wichtiger Gemeinschaftsgüter erfolge. Zu solchen wichtigen Gemeinschaftsgütern zähle ohne Zweifel das Interesse des Handels und des Publikums an einem geordneten Börsenablauf und einer leistungsfähigen Börse. Randnummer 23 Schließlich sei es auch unter dem Gesichtspunkt der erforderlichen Bestimmtheit nicht zu beanstanden, dass § 39k Abs. 4 Buchstabe b BörsenO keine Kriterien für die Messung der fachlichen Leistungsfähigkeit vorgebe.

der Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts sei eine in Grenzen flexible Auslegung der Auswahlmaßstäbe nicht nur zulässig, sondern könne von der Sache her sogar geboten sein. Insoweit sei es jedenfalls sachgerecht, die Maßstäbe für die Messung der fachlichen Leistungsfähigkeit der Einschätzung der Geschäftsführung der Börse zu überlassen. Solange diese die dort angelegten Maßstäbe einheitlich handhabe und diese Maßstäbe ihrerseits sachgerecht seien, könne die hierauf aufbauende Entscheidungspraxis rechtlich nicht beanstandet werden. Da die Börsenordnung für die

folgenden Zuteilungszeiträume keine Regelung treffe, sondern die Festlegung des Anteils sowie weiterer geeigneter Kriterien für die Zuordnung von Zuteilungspunkten der Geschäftsführung überlasse, gehe die vorliegende Normenkontrolle insoweit ins Leere. Für die Skontrenverteilung zum

1. Januar 2007 trete als weiteres Kriterium der Leistungsfähigkeit der Gewinn des Marktanteils der Skontoführer in den von ihnen betreuten Skontren im Vergleich zu den anderen deutschen Parkettbörsen hinzu, und zwar relativ zur Veränderung des Marktanteils der Frankfurter Wertpapierbörse gegenüber anderen deutschen Parkettbörsen insgesamt. Dieses Kriterium werde ebenso wie die Performancemessung mit 20% gewichtet. Die Bedeutung des Orderbuchumsatzes reduziere sich dadurch auf 60% der Zuteilungspunkte. Randnummer 24 Die Beigeladenen haben keine Anträge gestellt. Randnummer 25 Wegen der weiteren Einzelheiten des Sach- und Streitstandes wird auf den Inhalt der Gerichtsakte (8 Bände), die von der Antragsgegnerin übersandten Vorgänge (3 Ordner Satzungsrecht und Rechtsetzungsverfahren) sowie die Gutachten Z., Prof. Dr. T. und Dr. M. verwiesen, die zum Gegenstand der mündlichen Verhandlung gemacht worden sind. Entscheidungsgründe Randnummer 26 Der mit Schriftsatz der Antragstellerin vom
2. März 2006 erweiterte und im Rahmen der mündlichen Verhandlung präzisierte Normenkontrollantrag ist zulässig und in dem im Tenor bezeichneten Umfang auch begründet. Randnummer 27 Die Antragserweiterung auf die in der Börsenordnung in ihrer aktuellen Fassung geregelte Skontrenverteilung für künftige Zuteilungszeiträume ist sachdienlich im Sinne des § 91 Abs. 1 VwGO. Sachdienlichkeit ist anzunehmen, wenn auch für den geänderten Antrag der Streitstoff im Wesentlichen derselbe bleibt und die Antragsänderung die endgültige Beilegung des Streites fördert und dazu beiträgt, dass ein weiterer sonst zu erwartender Prozess vermieden wird. Diese Voraussetzungen sind gegeben. Der Streitstoff für den Zuteilungszeitraum ab dem
3. Juli 2005 ist weitgehend identisch mit dem hinsichtlich zukünftiger Zuteilungszeiträume. Gegenstand der Angriffe des Antragstellers ist in erster Linie die Regelung über die Verteilung der Zuteilungspunkte an die Skontroführer

§ 39kBörsen

O. Diese - seit der Fassung vom

1. März 2005 inhaltlich unverändert gebliebene - Regelung gilt sowohl für die Verteilung zum
2. Juli 2005 als auch für künftige Zuteilungszeiträume (vgl. § 39n Abs. 1 BörsenO). In § 39k Abs. 4 Buchst. c BörsenO ist lediglich festgelegt, dass die Geschäftsführung für

dem 1. Juli 2005 durchzuführende Zuteilungsverfahren weitere geeignete Kriterien für die Zuordnung der Bewertungspunkte und deren Anteil an den gesamten Zuteilungspunkten festlegen kann. Eine derartige Umgestaltung der Verteilungskriterien änderte den Streitstoff des vorliegenden Normenkontrollverfahrens jedoch nicht, da sie außerhalb der zur Überprüfung stehenden Börsenordnung zu erfolgen hätte und

dem Vortrag der Antragsgegnerin auch bereits erfolgt ist. Sowohl die Beteiligten als auch der Senat hatten zudem hinreichend Gelegenheit, sich mit den durch die Antragserweiterung aufgeworfenen Fragen auseinanderzusetzen. Durch eine Entscheidung bezüglich auch künftiger Zuteilungszeiträume wird eine endgültige Beilegung des Streites gefördert und ein Folgeprozess vermieden, der anderenfalls bereits aufgrund des Ablaufs des derzeitigen Zuteilungszeitraums am 31. Dezember 2006 unmittelbar zu erwarten stünde. Randnummer 28 Der Antrag ist zulässig. Er richtet sich gegen eine im Rang unter dem Landesgesetz stehende Rechtsvorschrift im Sinne des § 47 Abs. 1 Nr. 2 VwGO i.V.m. § 15 Abs. 1 HessAGVwGO , da die Börsenordnung

§ 13Abs. 3 Börs

G als Satzung erlassen worden ist. Randnummer 29 Die Antragstellerin ist antragsbefugt.

§ 47Abs. 2 Satz 1 Vw

GO ist es erforderlich, dass die Antragstellerin geltend machen kann, durch die angegriffene Rechtsvorschrift oder deren Anwendung in ihren Rechten verletzt zu sein oder in absehbarer Zeit verletzt zu werden. Die Antragstellerin kann vorliegend geltend machen, durch die Anwendung der angegriffenen Verteilungsregelung in der Fassung vom

1. März 2005 in ihrem Grundrecht auf Berufsfreiheit aus Art. 12 Abs. 1 i.V.m. Art. 19 Abs. 3 GG verletzt zu sein und durch die bevorstehende Anwendung der Verteilungsregelung für künftige Zuteilungszeiträume ab dem
2. Januar 2007 verletzt zu werden, indem ihr durch die angegriffenen Regelungen der Zugang zur Tätigkeit als Führerin von Aktienskontren im amtlichen und geregelten Markt unmöglich gemacht wird. Ob es sich insoweit um eine Einschränkung des Geschäftsfeldes eines als übergreifender Beruf verstandenen Handels mit Wertpapieren, mithin um eine Berufungsausübungsregelung oder bereits um eine Berufswahlschranke hinsichtlich eines als eigenständiger Beruf angesehenen Skontroführers im amtlichen und geregelten Markt handelt, kann an dieser Stelle offen bleiben, da auch die schlichte Beschränkung des Tätigkeitsbereichs bereits in den Schutzbereich des Art. 12 Abs. 1 GG eingreift (vgl. Tettinger in Sachs, Grundgesetz, München 1996, Art. 12, Rdnr. 60ff.). Selbst wenn es sich bei der in Streit stehenden Verteilungsregelung lediglich um die Berufsausübung regelnde Vorschriften handeln sollte, müssen diese mit dem formellen Verfassungsrecht vereinbar, insbesondere kompetenzmäßig erlassen worden sein, durch hinreichende Gründe des Gemeinwohls gerechtfertigt sein und dem Grundsatz der Verhältnismäßigkeit entsprechen, wobei es in diesem Zusammenhang darauf ankommt, ob die Norm einem verfassungsrechtlich legitimierten Gemeinwohlbelang dient und als geeignet, erforderlich und angemessen zur Wahrung dieses Belangs angesehen werden kann. Auch wenn es keinen Anspruch auf die Zuteilung von Skontren oder gar bestimmter Skontren gibt, so muss bei der naturgemäß begrenzten Menge zu verteilender Skontren auf die die gesetzlichen Zulassungsvoraussetzungen des § 26 BörsG erfüllenden Bewerber ein Verteilungsverfahren durchgeführt werden, das auf geeignete und sachgerechte Kriterien abstellt. Gleiches gilt aufgrund des aus dem allgemeinen Gleichheitssatz des Art. 3 Abs. 1 GG abzuleitenden Gleichbehandlungsgebots. Dass die vorgenannten Anforderungen bei den angegriffenen Regelungen verfehlt worden sein könnten, hat die Antragstellerin mit ihren substantiierten Angriffen gegen die Tauglichkeit des Kriteriums „Marktanteil“ und die gänzliche Nichtberücksichtigung von Skontroführern mit einem Punktestand unter 3000 Punkten hinreichend dargelegt. Zudem hat sie mit der Rüge der fehlenden Bestimmtheit des § 29 Satz 3 BörsG und der Regelung der Börsenordnung über die Ermittlung der fachlichen Leistungsfähigkeit weitere Gesichtspunkte vorgetragen, die die Rechtmäßigkeit der sie belastenden Verteilungsregelung in Zweifel ziehen. Randnummer 30 Es besteht auch das erforderliche Rechtsschutzbedürfnis für den vorliegenden Normenkontrollantrag. Dieses wäre nur dann zu verneinen, wenn auch bei Unwirksamerklärung der angefochtenen Verteilungsregelung unzweifelhaft wäre, dass die Antragstellerin ihrem Ziel, der Zuteilung von Skontren, auf unabsehbare Zeit nicht näher kommen könnte. Dem Zulässigkeitserfordernis des Rechtsschutzbedürfnisses ist bereits genügt, wenn sich nicht ausschließen lässt, dass die gerichtliche Entscheidung für den Rechtsschutzsuchenden gegebenenfalls von Nutzen sein kann (vgl. BVerwG, Beschluss vom 25.05.1993 – BVerwG 4 NB 50.92 -, NVwZ 1994, 268). Randnummer 31 Das Rechtsschutzbedürfnis der Antragstellerin besteht nicht nur hinsichtlich der aktuellen Fassung der Börsenordnung, sondern auch bezüglich der Fassung vom
3. März 2005, da diese Grundlage für die die Antragstellerin belastende Verteilung war und damit trotz ihrer zwischenzeitlichen Ersetzung noch Rechtswirkungen entfaltet (vgl. Kopp/Schenke, VwGO,
4. Aufl. 2005, Rdnr. 90 m.w.N.). Randnummer 32 Das Rechtsschutzbedürfnis ist insbesondere nicht bereits deshalb zu verneinen, weil die Antragstellerin wegen unzureichender fachlicher Leistung auch dann mit Sicherheit leer ausginge, wenn ausschließlich auf die fachliche Leistung abgestellt würde, der „Marktanteil“ mithin unberücksichtigt bliebe. Dieser Annahme steht bereits entgegen, dass die Antragstellerin zahlreiche und substantiierte Einwände gegen die Kriterien und die Durchführung der Ermittlung der Leistungsfähigkeit erhoben hat. Die Überprüfung dieser Einwände ist nicht Gegenstand des vorliegenden Verfahrens. Vor diesem Hintergrund erscheint es aber nicht unwahrscheinlich, dass im Rahmen einer Neuverteilung

Unwirksamerklärung der derzeitigen Verteilungsregelung auch eine neuerliche Leistungsperformance durchgeführt werden müsste, deren Ergebnis nicht vorweggenommen werden kann. Darüber hinaus erscheint es nicht von vornherein undenkbar, dass eine Neuregelung nicht oder nicht ausschließlich auf die fachliche Leistungsfähigkeit abstellt, sondern (auch) auf andere Kriterien. So wäre beispielsweise eine gleichmäßige Verteilung auf alle Bewerber, die die allgemeinen Zulassungsvoraussetzungen erfüllen, nicht ausgeschlossen. Der Senat darf als Normenkontrollgericht keine Wahrscheinlichkeitsbetrachtungen im Hinblick auf die Ausgestaltung einer künftigen Verteilungsregelung anstellen (vgl. BVerwG, Beschluss vom 25.05.1993, a.a.O.). Randnummer 33 Auch der Einwand der Antragsgegnerin, die Unwirksamerklärung der angegriffenen Regelungen habe im Hinblick auf den Zeitablauf für die von der Antragstellerin begehrte Zuteilung von Skontren in dem Zuteilungszeitraum ab

1. Juli 2005 keinen oder allenfalls einen sehr geringen Nutzen, steht der Annahme des Rechtsschutzbedürfnisses nicht entgegen. Dabei ist zunächst zu berücksichtigen, dass die Antragstellerin den Antrag zwischenzeitlich auf die die zukünftigen Zuteilungszeiträume regelnden Bestimmungen der Börsenordnung erstreckt hat. Aber auch im Hinblick auf den am
2. Dezember 2006 ablaufenden Zuteilungszeitraum kann der Antragstellerin das Rechtsschutzbedürfnis nicht abgesprochen werden. So ist die Antragsgegnerin bei einer Neuverteilung nicht verpflichtet, den Zuteilungszeitraum erneut bis zum
3. Dezember 2006 zu befristen. Auch insoweit verbietet sich jegliche Wahrscheinlichkeitsbetrachtung. Selbst wenn man aber von einer erneuten Befristung bis zum
4. Dezember 2006 ausginge, so entfiele wegen der Unmöglichkeit einer rückwirkenden Zuteilung für die Antragstellerin nicht jeglicher Vorteil durch die Unwirksamerklärung der den laufenden Zuteilungszeitraum betreffenden Verteilungsregelung. Die Börsenordnung in ihrer derzeit geltenden Fassung enthält in § 39q Abs. 2 eine Regelung, die der Geschäftsführung der Frankfurter Wertpapierbörse die Befugnis einräumt, bis zur endgültigen Entscheidung über die Verteilung der Skontren diese einstweilig zuzuteilen. Bei dieser einstweiligen Zuteilung ist die Geschäftsführung nicht an die allgemeinen Verteilungsregelungen der §§ 39h bis 39p der Börsenordnung gebunden. Unabhängig von der Frage, ob auch § 29 Satz 1 BörsG eine Notkompetenz der Geschäftsführung zur Verteilung von Aktienskontren enthält, begründet § 39q Abs. 2 BörsenO eine derartige Notkompetenz, die der Geschäftsführung eine freihändige Verteilung der Aktienskontren für einen Übergangszeitraum ermöglicht, so dass auf eine mögliche Unwirksamerklärung der Verteilungsregelung schnell reagiert werden kann. § 39q Abs. 2 BörsenO kommt mit der Unwirksamerklärung der angefochtenen Verteilungsregelung auch nicht automatisch ebenfalls zum Wegfall, da keine untrennbare Verbindung zu dieser Verteilungsregelung besteht. Vielmehr soll § 39q Abs. 2 BörsenO die vorübergehende Zuteilung von Aktienskontren unabhängig von der angefochtenen Verteilungsregelung sicherstellen, entfaltet seine Regelungswirkung mithin ausdrücklich gerade auch bei Wegfall der Regelungen der §§ 39h bis 39p BörsenO. Dabei ist nicht auszuschließen, dass die Antragstellerin von einer derartigen freihändigen Zuteilung auch noch vor Ablauf des derzeitigen Zuteilungszeitraums profitieren kann. Unabhängig davon hat die Antragsgegnerin in der Vergangenheit mehrfach bewiesen, dass sie auch zu raschen Änderungen der Börsenordnung in der Lage ist, so dass eine Neuverteilung unabhängig von der Notkompetenz des § 39q Abs. 2 BörsenO auch aufgrund einer vor Ablauf des derzeitigen Verteilungszeitraums erfolgenden Änderung der Börsenordnung nicht ausgeschlossen erscheint. Randnummer 34 Einer Neuverteilung stehen auch nicht die noch nicht bestandskräftigen Zuteilungsbescheide entgegen, die zudem mit einem Widerrufsvorbehalt versehen sind. Randnummer 35 Der Antrag ist auch in dem im Tenor bezeichneten Umfang begründet. Randnummer 36 Die Regelung der Messung der fachlichen Leistungsfähigkeit in § 39k Abs. 4 Buchst. b BörsenO sowie die Ermächtigung der Geschäftsführung zur Einführung weiterer geeigneter Kriterien und zur Gewichtung dieser Kriterien in § 39k Abs. 4 Buchst. c der Börsenordnung sind aufgrund fehlender Bestimmtheit unwirksam. Randnummer 37 Es bestehen bereits Bedenken gegen die Bestimmtheit der zugrundeliegenden Ermächtigungsgrundlage des § 29 Satz 3 BörsG.

dieser Vorschrift regelt die Börsenordnung das Nähere über die Voraussetzungen und das Verfahren der Skontrenverteilung. Allerdings ist das Bestimmtheitsgebot des Art. 80 Abs. 1 Satz 2 GG, wonach Inhalt, Zweck und Ausmaß der erteilten Ermächtigung im Gesetz selbst bestimmt sein müssen, auf den vorliegenden Fall nicht anwendbar, da § 29 Satz 3 BörsG keine Verordnungsermächtigung, sondern eine solche zum Erlass einer Satzung enthält (vgl. § 13 Abs. 1 BörsG). Art. 12 Abs. 1 Satz 1 GG gebietet auch nicht, dass Einschränkungen der Berufsfreiheit ausschließlich durch den staatlichen Gesetzgeber oder durch die von ihm ermächtigte staatliche Exekutive angeordnet werden. Vielmehr sind solche Regelungen innerhalb bestimmter Grenzen auch in Gestalt von Satzungen zulässig. In der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts ist dabei anerkannt, dass der Gesetzgeber sich seiner Rechtsetzungsbefugnis nicht völlig entäußern und seinen Einfluss auf den Inhalt der von den satzungsgebenden Organen zu erlassenden Norm nicht gänzlich preisgeben darf. Aus dem Rechtsstaatsprinzip, dem Demokratiegebot und dem Zweck des Gesetzesvorbehalts in Art. 12 Abs. 1 Satz 1 GG folgt, dass das zulässige Maß des Eingriffs durch die gesetzliche Ermächtigung um so deutlicher bestimmt werden muss, je empfindlicher in die freie berufliche Betätigung des Einzelnen eingegriffen wird. In Anlehnung an die Stufentheorie müssen Regelungen, die die Freiheit der Berufswahl berühren, vom Gesetzgeber selbst getroffen werden. Allenfalls Einzelfragen fachlich/technischen Charakters können in dem vom Gesetzgeber gezogenen Rahmen durch Satzungsrecht geregelt werden. Handelt es sich hingegen um Berufsregelungen, die lediglich in die Freiheit der Berufsausübung eingreifen, bestehen keine grundsätzlichen Bedenken dagegen, den Satzungsgeber zur Normgebung zu ermächtigen. Auch hier muss das zulässige Maß des Eingriffs in den Grundrechtsbereich jedoch um so deutlicher in der gesetzlichen Ermächtigung bestimmt werden, je empfindlicher die freie berufliche Betätigung beeinträchtigt und je intensiver eine auf Dauer angelegte Lebensentscheidung des Einzelnen und das Interesse der Allgemeinheit an der Art und Weise der Tätigkeit berührt werden. Einschneidende, das Gesamtbild der beruflichen Betätigung wesentlich prägende Vorschriften über die Ausübung des Berufes sind auch hier dem Gesetzgeber zumindest in den Grundzügen vorzubehalten (vgl. grundlegend, BVerfG, Beschluss vom 09.05.1972, - 1 BvR 518/96 und 308/64 -, BVerfGE 33, 125, 147ff., ständige Rechtsprechung, vgl. Beschluss vom 19.02.1975 - 1 BvR 38, 566/68 -, BVerfGE 38, 373, 381; Beschluss vom 22.06.1997 - 1 BvL 23/75 -, BVerfGE 45, 393, 399 ; Beschluss vom 14.07.1987 - 1 BvR 537/81, 195/87 -, BVerfGE 76, 171, 185 ; Beschluss vom 22.05.1996 - 1 BvR 744/88, 60/89, 1519/90 -, BVerfGE 94, 372, 390). Eine Regelung auch nur der Grundzüge der Verteilung der Aktienskontren lässt sich dem Wortlaut des § 29 Satz 3 BörsG nicht entnehmen. Vielmehr hat der Gesetzgeber die Regelung des Näheren über die Voraussetzungen und das Verfahren der Skontrenverteilung vollständig dem Satzungsgeber überantwortet. Allerdings reicht es

der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts aus, wenn die erforderliche Regelung nicht dem Wortlaut, wohl aber der Auslegung, insbesondere dem Regelungszusammenhang des betreffenden Gesetzes entnommen werden kann (vgl. BVerfG, Beschluss vom 04.07.1989 - 1 BvR 1460/85, 1239/87 -, BVerfGE 80, 269, 279 ). Ob sich dem Gesetz im Wege der Auslegung insbesondere durch Heranziehung der Gesetzesbegründung (vgl. Bundestagsdrucksache 14/8017, Seite 78ff.) eine hinreichende inhaltliche Vorgabe für die durch die Börsenordnung zu treffende Verteilungsregelung entnehmen lässt (zweifelnd Beck in Schwark, Kapitalrechtskommentar,

1. Aufl. 2004, § 29 Börsengesetz, Rdnr. 6) kann und muss der Senat offenlassen, da die auf dieser Grundlage erlassene Verteilungsregelung der Börsenordnung ihrerseits nicht die erforderliche Regelungsdichte aufweist. Randnummer 38 Es kann in diesem Zusammenhang letztlich dahinstehen, ob die Regelung über die Verteilung der Aktienskontren des amtlichen und geregelten Marktes an der Frankfurter Wertpapierbörse eine Regelung der Berufswahl oder der Berufsausübung darstellt. Für einen eigenständigen Beruf und gegen ein schlichtes (weiteres) Tätigkeitsfeld im Rahmen eines übergreifenden Berufsbildes als Wertpapierhändler spricht die weitgehende rechtliche Fixierung des Berufsbildes eines Skontroführers für den amtlichen und geregelten Aktienmarkt. Der Begriff des Berufs umfasst nicht lediglich gesellschaftlich oder rechtlich vorgeprägte Berufsbilder, sondern ist als ein weit auszulegender, prinzipiell offener Begriff zu verstehen und erfasst daher auch eine Vielzahl untypischer Tätigkeitsformen (vgl. Tettinger in Sachs, a.a.O, Art. 12, Rdnr. 27 m.w.N.). So hat das Bundesverfassungsgericht den Handel mit loser Milch aufgrund spezieller Zulassungskriterien für diese Tätigkeit, wie besondere Sachkunde, Zuverlässigkeit und Ausstattung des Unternehmens als eigenständigen Beruf im Sinne des Art. 12 Abs. 1 GG angesehen (Beschluss vom 17.12.1958 - 1 BvL 10/56 -, BVerfGE 9, 39, 48). Auch § 26 Abs. 1 BörsG macht die Zulassung zum Skontroführer von der Zulassung als Kreditinstitut oder Finanzdienstleistungsinstitut, dessen Zuverlässigkeit sowie der Zuverlässigkeit seiner Geschäftsleiter abhängig. § 27 BörsG legt die Pflichten der Skontroführer fest. Die auf der Grundlage von § 28 BörsG erlassene Hessische Verordnung über das Zulassungsverfahren und die Pflichten des Skontroführers (Skontroführerverordnung) vom
2. September 2005 (GVBl. I 2005, 646) trifft weitere Regelungen über das Zulassungsverfahren und die Pflichten eines Skontroführers. Zudem erfolgt die Zulassung zum Skontroführer

§ 26Börs

G börsenbezogen, der jeweilige Skontroführer kann aufgrund dieser Zulassung mithin nicht an einer anderen deutschen Wertpapierbörse tätig werden. Zur Ausübung seiner Tätigkeit ist er auf die Zuteilung von Aktienskontren an der Börse angewiesen, bei der er zugelassen ist. Vor diesem Hintergrund griffe auch eine als Berufsausübungsregelung verstandene Verteilungsregelung in derart intensiver Weise in die berufliche Betätigungsfreiheit der Skontroführer ein, dass diese durch entsprechend eindeutige Vorgaben des Normgebers ausgestaltet sein muss. Randnummer 39 Diesen Vorgaben genügt weder § 39k Abs. 4 Buchst. b BörsenO noch § 39k Abs. 4 Buchst. c BörsenO.

§ 39kAbs. 4 Buchst. b Börsen

O wird die Anzahl der Bewertungspunkte für die fachliche Leistungsfähigkeit eines Skontroführers auf der Grundlage der Messung der Qualität der Skontroführung in Verbindung mit der Anzahl der Preisfeststellungen in den von der Messung der Qualität der Skontroführung betroffenen Skontren ermittelt. Des Weiteren enthält diese Vorschrift eine Regelung über den Zeitraum der Messung der fachlichen Leistungsfähigkeit und die Festlegung, dass für Zuteilungsverfahren

dem

1. Juli 2005 sowohl der Zeitraum, in welchem die fachliche Leistungsfähigkeit eines Skontroführers gemessen wird, als auch die dieser Messung zugrundeliegenden Kriterien den Skontroführern im Vorfeld der Messung durch die Geschäftsführung bekannt gegeben werden. Die Börsenordnung verzichtet somit vollständig auf eine Festlegung der die Bewertung der fachlichen Leistungsfähigkeit der Skontroführer bestimmenden Kriterien. Diese wird vielmehr in vollem Umfang an die Geschäftsführung der Börse delegiert, die diesem Regelungsauftrag ihrerseits mit den Richtlinien zur „Performancemessung und Benchmarks Limit-Kontrollsystem“ vom
2. November 2004

gekommen ist. Diese Vorgehensweise genügt indes weder dem vom Bundesverfassungsgericht insbesondere im Hinblick auf das Grundrecht der Berufsfreiheit entwickelten Bestimmtheitsgrundsatz noch der gesetzlichen Vorgabe des § 29 Abs. 3 BörsG. Allerdings hat das Bundesverwaltungsgericht im Rahmen des Güterfernverkehrsrechts,

dem es die vorherige Fassung des § 10 Abs. 3 GüKG für zu unbestimmt gehalten hatte (Beschluss vom 03.11.1976 - BVerwG VII C 60.74 -, BVerwGE 51, 235), die Neuregelung des § 10 Abs. 3 GüKG bestätigt, obgleich dieser im Hinblick auf die Verteilung der Konzessionen weitgehend unbestimmte Rechtsbegriffe enthält, die von der Verwaltung auszufüllen sind (Beschluss vom 07.10.1988 - BVerwG 7 C 65.87 -, BVerwGE 80, 270). Das Bundesverwaltungsgericht hat dies mit dem Erfordernis einer in Grenzen flexiblen Festlegung der Auswahlmaßstäbe begründet (a.a.O., S. 278), die durch den Gesetzgeber nicht gewährleistet werden könne. Anders als § 10 Abs. 3 GüKG enthält § 29 Satz 3 BörsG indes eine ausdrückliche Delegation der Regelungskompetenz über die Voraussetzungen und das Verfahren der Skontrenverteilung auf den Satzungsgeber. Durch die Subdelegation dieser Regelungskompetenz hinsichtlich der Bemessung der fachlichen Leistungsfähigkeit in § 39k Abs. 4 Buchst. b BörsenO wird diese Regelung weitgehend überspielt. Anders als dem Gesetzgeber ist es dem Börsenrat als Satzungsgeber auch ohne weiteres zuzutrauen, flexibel und rechtzeitig auf etwaige Änderungen der Anschauungen hinsichtlich der Bewertung der fachlichen Leistung zu reagieren. Der Börsenrat verfügt über hinreichende Sachkunde zur Beurteilung des zu regelnden Sachverhalts. Dies wird schon durch seine in § 9 Abs. 1 BörsG eingehend geregelte pluralistische Zusammensetzung sichergestellt. Zu den im Börsenrat vertretenen Gruppen gehören

dieser Regelung auch die Skontroführer, die auf diesem Wege bei der Normsetzung sowohl ihren Sachverstand einbringen als auch ihre Interessen wahren können. Es widerspricht Sinn und Zweck der Delegation des § 29 Satz 3 BörsG, die Regelungsbefugnis von diesem pluralistisch besetzten Organ auf die ausschließlich den Interessen der Börse verpflichtete Börsengeschäftsführung zu übertragen. Darüber hinaus ist der Börsenrat - anders als möglicherweise der Gesetzgeber - auch in der Lage, zeitlich flexibel zu handeln, da das Verfahren zur Änderung der Börsenordnung deutlich weniger Aufwand erfordert, als dies bei einer Gesetzesänderung der Fall ist. Zudem bedürfen die Grundsätze der Skontrenverteilung und damit auch die Kriterien hinsichtlich der Bemessung der fachlichen Leistungsfähigkeit der Skontroführer keiner ständigen Überprüfung. Sie sind allenfalls vor Beginn eines neuen Verteilungszeitraums anzupassen, der sich regelmäßig über mehrere Jahre erstrecken wird. Damit handelt es sich um eine Grundlagenentscheidung, zu der der Normgeber - der Börsenrat -, nicht der Normanwender - die Börsengeschäftsführung - berufen ist. Nur eine solche Auslegung trägt den Bedenken Rechnung, die - wie bereits ausgeführt - gegen die Bestimmtheit der Vorschrift des § 29 Satz 3 BörsG selber bestehen. Entäußert sich bereits der Gesetzgeber in verfassungsrechtlich bedenklicher Weise seiner Rechtsetzungsbefugnis und -verpflichtung, so ist der Satzungsgeber erst recht nicht befugt, die ihm durch das Gesetz ausdrücklich und ausschließlich verliehene Normsetzungskompetenz an ein in erster Linie für die Abwicklung der Geschäfte der täglichen Verwaltung zuständiges Organ, wie es die Geschäftsführung der Börse darstellt, weiter zu delegieren. Dabei ist es nicht erforderlich, dass die Börsenordnung alle Einzelheiten der Bewertung der fachlichen Leistungsfähigkeit regelt, es müssen jedoch die herangezogenen Kriterien und deren Gewichtung eindeutig aus der Satzung hervorgehen. Randnummer 40 Aus den gleichen Gründen ist auch die Regelung der Zuordnung der Zuteilungspunkte für künftige Zuteilungsverfahren in § 39k Abs. 4 Buchst. c BörsenO unwirksam. Diese Bestimmung ermächtigt die Geschäftsführung der Börse zur Festlegung weiterer geeigneter Kriterien zusätzlich zu Marktanteilen und fachlicher Leistung für die Zuordnung der Bewertungspunkte und deren Anteil an den gesamten Zuteilungspunkten. Damit gibt der Satzungsgeber die Befugnis zur Regelung der Verteilungskriterien insgesamt weitestgehend aus der Hand. Die Geschäftsführung der Börse wird auf diesem Wege ohne jede inhaltliche Bindung zur Aufstellung weiterer Kriterien ermächtigt. Der Umstand, dass diese Kriterien den Skontroführern im Vorfeld durch die Geschäftsführung bekannt zu geben sind, ändert nichts an dem zur Unwirksamkeit führenden Verstoß gegen den Bestimmtheitsgrundsatz. Randnummer 41 Aufgrund der Ungültigkeit der Regelung zur Ermittlung der fachlichen Leistungsfähigkeit in § 39 Abs. 4 Buchst. b BörsenO und der Regelung der Zuordnung von Zuteilungspunkten für

dem

1. Juli 2005 durchzuführende Zuteilungsverfahren in § 39 Abs. 4 Buchst. c BörsenO kann die Verteilungsregelung hinsichtlich der Aktienskontren des amtlichen und geregelten Marktes in den §§ 39c bis 39s BörsenO grundsätzlich insgesamt keinen Bestand mehr haben. Dies gilt sowohl für die der aktuellen Verteilung zugrundeliegende Fassung der Börsenordnung vom
2. März 2005 als auch für die Regelung zukünftiger Verteilungszeiträume in der zum Zeitpunkt der mündlichen Verhandlung geltenden Fassung der Börsenordnung vom
3. September
4. Die Bestimmungen über die Verteilung der Skontren bilden eine Gesamtregelung, die ohne die ungültigen Normen ihren Sinn und ihre Rechtfertigung verliert. Von der Unwirksamerklärung auszunehmen ist allerdings die Vorschrift des § 39q Abs. 2 der Börsenordnung in der Fassung vom
5. September 2006.

dieser Bestimmung kann die Geschäftsführung der Frankfurter Wertpapierbörse bis zur endgültigen Entscheidung über die Verteilung der Skontren diese einstweilig zuteilen. Bei dieser einstweiligen Zuteilung ist sie an die Regelungen der §§ 39h bis 39p BörsenO nicht gebunden. Da diese als Notkompetenz gedachte Vorschrift ausdrücklich unabhängig von der Geltung der Regelung über die Verteilung der Aktienskontren anwendbar ist, teilt sie nicht das Schicksal der Ungültigkeit. Randnummer 42 Die Bestimmung des § 39q Abs. 2 BörsenO in der Fassung vom 15. September 2006 ist auch nicht aus anderen Gründen unwirksam. Insbesondere ist sie ordnungsgemäß zustande gekommen. Randnummer 43 Die vollständige Neufassung der Börsenordnung beruht auf einem Beschluss des zuständigen Börsenrates der Frankfurter Wertpapierbörse vom 12. September 2006. Randnummer 44 Die Satzung ist

Einholung der erforderlichen Genehmigung des Hessischen Wirtschaftsministeriums am

1. September 2006 durch zwei Geschäftsführer der Antragsgegnerin ordnungsgemäß ausgefertigt worden. Weder das Börsengesetz noch andere bundes- oder landesrechtliche Bestimmungen enthalten Regelungen, die die Ausfertigung der Börsenordnung betreffen. Aus dem Rechtsstaatsprinzip ergibt sich lediglich das Erfordernis einer Ausfertigung als solches. Durch die Ausfertigung soll sichergestellt werden, dass der Inhalt der als Satzung beschlossenen Börsenordnung mit dem Willen des Börsenrates als Beschlussorgan übereinstimmt (vgl. für Bebauungspläne BVerwG, Beschluss vom 09.05.1996 - BVerwG 4 B 60.96 -, NVwZ-RR 1996, 630). Darüber hinausgehend wird der Ausfertigung landesrechtlich die Funktion einer Bestätigung der Beachtung der für die Rechtswirksamkeit der Satzung maßgebenden Umstände beigemessen (Legalitätsfunktion: Vgl. Hess. VGH, Urteil vom
2. Juni 1993 - 11 N 2442/90 -, ESVGH 43, 296, 305ff.; Bennemann/Hagemeier, HGO, Loseblatt, Stand: März 2006, § 5, Rdnr. 111; jeweils mit weiteren

weisen). Eine Aussage im Hinblick auf das zuständige Ausfertigungsorgan lässt sich dem Rechtsstaatsprinzip demgegenüber nicht entnehmen. Ohne dass insoweit ein allgemeiner Grundsatz aufgestellt werden könnte, erfolgt die Ausfertigung einer durch ein Kollegialorgan erlassenen Norm regelmäßig nicht durch das Beschlussorgan oder dessen Vorsitzenden. So werden Bundesgesetze

Art. 82Abs.

1 Satz 1 GG durch den Bundespräsidenten ausgefertigt, formelle Landesgesetze in Hessen

Art. 120

HV durch den Ministerpräsidenten und Satzungen hessischer Gemeinden durch den Gemeindevorstand, für den wiederum der Bürgermeister handelt. Lediglich die Ausfertigung bundesrechtlicher Rechtsverordnungen ist in Art. 82 Abs. 1 Satz 2 GG ausdrücklich der Stelle zugewiesen, die sie erlassen hat.

§ 9Abs. 2 Börsen

O ist die Geschäftsführung für alle Aufgaben zuständig, die nicht ausdrücklich anderen Börsenorganen zugewiesen sind. Zum Erlass der Börsenordnung, der

§ 9Abs. 2 Nr. 1 Börs

G dem Börsenrat obliegt, gehört deren Ausfertigung nicht, da diese zwar zum Rechtssetzungsverfahren gehört, aber nicht selber Rechtssetzung ist. Die Zuständigkeit für die Ausfertigung der vom Börsenrat erlassenen Rechtsnormen ist daher wie im Kommunalrecht (vgl. Bennemann/Hagemeier, HGO, a.a.O.; Schneider/Dreßler/Lill, Hessische Gemeindeordnung, Loseblatt, Stand: Januar 2006, § 5, Anm. 3) dem zur Außenvertretung der Börse berufenen Organ zugewiesen. Durch diese Regelung ist die Authentizitäts- und Legalitätsprüfung einer vom Beschlussorgan unabhängigen Stelle übertragen, was auch der Mehrzahl der oben aufgeführten Bestimmungen entspricht. Randnummer 45 Die Neufassung der Börsenordnung vom 15. September 2006 ist auch ordnungsgemäß bekannt gemacht worden. Das Börsengesetz enthält keine Regelung über die Bekanntmachung der Börsenordnung.

§ 94Abs. 2 Börsen

O erfolgen, soweit nichts anderes bestimmt ist, die Bekanntmachungen der Börsenorgane durch Aushang im Börsensaal und durch elektronische Veröffentlichung im Internet, abrufbar auf den Internetseiten der Frankfurter Wertpapierbörse unter http://www.deutsche-boerse.com. Sie hängen

§ 94Abs. 3 Börsen

O für die Dauer von drei Wochen im Börsensaal aus und liegen danach zur Einsichtnahme im Gebäude Börsenplatz 4, 60313 Frankfurt am Main aus. Bekanntmachungen im Internet sind für die Dauer von zwei Monaten abrufbar. Weitere Einzelheiten sind in einer Verwaltungsanweisung zum Aushang von Bekanntmachungen der Geschäftsführung der Frankfurter Wertpapierbörse vom

1. Februar 2005 geregelt. Randnummer 46 Die durch Aushang im Börsensaal und Einstellung auf die Internetseiten der Beklagten jeweils ab dem
2. September 2006 erfolgte Bekanntmachung der Neufassung der Börsenordnung genügt rechtsstaatlichen Anforderungen. Zweck der Verkündung von Rechtsnormen ist es, den Bürgern den Inhalt der für sie geltenden Vorschriften so zugänglich zu machen, dass sie von ihnen sicher und ohne unzumutbare Erschwernisse Kenntnis nehmen können. Konkrete weitere Gebote für die Ausgestaltung des Verkündungsvorgangs im Einzelnen ergeben sich aus dem Rechtsstaatsprinzip unmittelbar nicht. Es obliegt vielmehr dem zuständigen Normgeber, das Verkündungsverfahren so auszugestalten, dass es seine rechtsstaatliche Funktion erfüllt. Dem Rechtsstaatsprinzip lassen sich auch keine bestimmten Aussagen dazu entnehmen, in welchen Fällen es für die Verkündung einer Rechtsnorm ausreichen kann, sie nicht in einem gedruckten Publikationsorgan zu veröffentlichen, sondern nur auf einer Dienststelle zu jedermanns Einsicht bereit zu halten (vgl. BVerfG, Beschluss vom 22.11.1983 - 2 BvL 25/81 -, BVerfGE 65, 283, 290ff.; enger Hess. StGH, Urteil vom 10.05.1989 - P.St. 1073 - ESVGH 40, 1, 6ff.). Die Zulässigkeit der Verkündung außerhalb eines gedruckten Publikationsorgans ist abhängig vom Verkündungsgegenstand und dem Geltungsbereich der Norm einerseits sowie von dem Aufwand, den der Bürger zum Zwecke der Einsichtnahme betreiben muss, andererseits (vgl. Hess. StGH, a.a.O.). Die Verkündung des Inhalts einer Rechtsnorm durch Auslegung auf einer Dienststelle ist dem Rechtsunterworfenen grundsätzlich nur zumutbar, wenn der Aufbewahrungsort nicht ungewöhnlich weitab liegt (vgl. BVerwG, Urteil vom 27.01.1967 - BVerwG IV C 105.65 -, BVerwGE 26, 129, 130). So kann etwa

§ 2Abs.

1 der Verordnung über öffentliche Bekanntmachungen der Gemeinden und Landkreise vom 12. Oktober 1977 (GVBl. I S. 409) die Hauptsatzung für Gemeinden mit nicht mehr als 3.000 Einwohnern bestimmen, dass die öffentlichen Bekanntmachungen durch Aushang an Bekanntmachungstafeln erfolgen. Dies gilt auch im vorliegenden Fall. Normadressaten der angegriffenen Verteilungsregelung sind in erster Linie die am Parketthandel beteiligten Skontroführer bzw. die Bewerber um eine solche Position. Da der Parketthandel im Börsensaal stattfindet, können sich die Rechtsunterworfenen ohne Beschwernisse Kenntnis von der für sie geltenden Norm verschaffen. Dies gilt auch für die älteren Fassungen der Börsenordnung, da

§ 7der bezeichneten Verwaltungsanweisung vom 15.

Februar 2005 die abgehängten Bekanntmachungsexemplare im Original an das bekanntmachende Börsenorgan übersandt, für zehn Jahre aufbewahrt und danach im Archiv gelagert werden. Für Regelwerke gilt darüber hinaus, dass auch das am Empfang in Bänden geführte Buch der Bekanntmachungen für die Dauer von zehn Jahren verwahrt wird. Anhand dieser Unterlagen ist es möglich, die jeweils gültige Fassung der Börsenordnung zu ermitteln. Randnummer 47 Auch die zusätzliche - durch das Rechtsstaatsprinzip nicht gebotene - Veröffentlichung der Neufassung der Börsenordnung vom 15. September 2006 auf den Internetseiten der Antragsgegnerin, zu der diese

§ 94Abs.

2 der Börsenordnung verpflichtet ist, genügt rechtsstaatlichen Anforderungen. Vorangegangene Fassungen der Börsenordnungen sind auf den Internetseiten als Fließtext nicht mehr einsehbar, jedoch befindet sich dort eine Dokumentation der Änderungen der Börsenordnung, anhand deren

vollzogen werden kann, welche Änderungen mit den jeweiligen Fassungen verbunden waren, so dass eine Ermittlung der jeweils gültigen Fassung auf diesem Wege ebenfalls möglich ist. Die Antragsgegnerin hat umfangreiche Sicherheitsmaßnahmen technischer und organisatorischer Art sowohl gegen externe als auch gegen interne Versuche getroffen, die ins Internet gestellten Dokumente zu manipulieren. Die Frage, ob die alleinige Veröffentlichung der Börsenordnung auf den Internetseiten der Antragsgegnerin aufgrund der zwischenzeitlichen Verbreitung dieses Mediums rechtsstaatlichen Anforderungen genügt, war vorliegend nicht zu entscheiden. Randnummer 48 Die Kostenentscheidung beruht auf § 154 Abs. 1 VwGO. Die Erstattungsfähigkeit der außergerichtlichen Kosten der Beigeladenen entspricht nicht der Billigkeit, da diese mangels Antragstellung kein eigenes Kostenrisiko eingegangen sind (vgl. § 162 Abs. 3 i.V.m. § 154 Abs. 3 VwGO). Randnummer 49 Die Entscheidung hinsichtlich der vorläufigen Vollstreckbarkeit beruht auf § 167 Abs. 1 VwGO i.V.m. den §§ 708 Nr. 10 und § 711 ZPO in entsprechender Anwendung. Randnummer 50 Die Revision ist nicht zuzulassen, da Revisionsgründe

§ 132Abs. 2 Vw

GO nicht vorliegen. Insbesondere hat die Rechtssache keine grundsätzliche Bedeutung. Es ist nicht über Rechtsfragen von über den konkreten Fall hinausgehender Bedeutung und Tragweite zu entscheiden. Die Bedeutung einer Sache in lediglich wirtschaftlicher, politischer oder sozialer Hinsicht rechtfertigt die Zulassung nicht (vgl. Kopp/Schenke, VwGO, a.a.O., § 132, Rdnr. 12 m.w.N.). Zwar weist das vorliegende Verfahren eine erhebliche wirtschaftliche Bedeutung auf, bei der Überprüfung der Verteilungsregelung handelt es sich jedoch um eine Einzelfallentscheidung, da davon auszugehen ist, dass die entsprechenden Regelungen an den anderen deutschen Börsen jeweils unterschiedlich ausgestaltet sind. Randnummer 51 Beschluss Randnummer 52 Der Streitwert wird auf 1.200.000,-- € festgesetzt. Randnummer 53 Gründe Randnummer 54 Die Entscheidung über den Streitwert richtet sich

§ 47Abs.

1 Satz 1 i.V.m. § 52 Abs. 1 GKG

der sich aus dem Antrag der Antragstellerin für sie ergebenden Bedeutung der Sache. Dabei legt der Senat den bei der Streitwertbemessung für die Erlaubnis zur Berufsausübung

dem Streitwertkatalog in der Regel angesetzten Jahresbetrag des entgangenen Gewinns (vgl. 14.1, 15.4, 16.1, 54.1, 54.3.1 des Streitwertkatalogs) zugrunde, den die Antragstellerin im Rahmen der mündlichen Verhandlung mit monatlich 100,000,-- € beziffert hat. Randnummer 55 Dieser Beschluss ist unanfechtbar (§ 152 Abs. 1 VwGO). Permalink Diesen Link können Sie kopieren und verwenden, wenn Sie genau dieses Dokument verlinken möchten: https://www.rv.hessenrecht.hessen.de/perma?d=LARE190028415