den Umständen des Einzelfalls, auch den vertraglichen Leistungspflichten. Orientierungssatz
G kommt es nur darauf an, dass das betreffende Wirtschaftsgut angeschafft oder hergestellt worden ist und zur Verwendung oder Nutzung im Zusammenhang mit der Erzielung von Einkünften bestimmt ist. Auf die Bezahlung des Wirtschaftsgutes kommt es ebenso wenig an wie auf den Zeitpunkt der Inbetriebnahme. Eine Ingebrauchnahme zu einem späteren Zeitpunkt ist danach - bei hinreichendem Zusammenhang zwischen Anschaffung/Herstellung und einkommensteuerrechtlich erheblicher Verwendung - unschädlich (Rn.59) .
gehend BFH,
G vermindert wird. Die Berechnung wird dem Beklagten übertragen (§ 100 Abs. 2 Satz 2 FGO). II. Die Kosten des Verfahrens hat der Beklagte zu tragen. III. Das Urteil ist hinsichtlich der vom Beklagten zu tragenden Kosten vorläufig vollstreckbar. Der Beklagte kann die Vollstreckung durch Sicherheitsleistung oder Hinterlegung in Höhe der zu erstattenden Kosten abwenden, sofern nicht die Klägerin vor der Vollstreckung Sicherheit in gleicher Höhe leistet. IV. Die Revision wird zugelassen. Tatbestand Randnummer 1 Streitig ist der für die Abschreibungen maßgebliche Zeitpunkt der Anschaffung bzw. Herstellung von zwei Windkraftanlagen. Randnummer 2 Die Klägerin ist eine ursprünglich in 1988 gegründete Gesellschaft mit beschränkter Haftung, deren Unternehmensgegenstand seit 1995, zunächst unter der Firma W GmbH, u.a. das Planen, Betreiben und Bauen von Anlagen, die zur Erzeugung regenerativer Energien dienen, ist. An ihrem Stammkapital waren in den Streitjahren 2000 bis 2002 vier Gesellschafter beteiligt, u.a. der Geschäftsführer. Randnummer 3 Mit Vertrag vom 25.07.2000 hatte die Klägerin zwei Windkraftanlagen (im Folgenden als W K A bezeichnet) für den Standort B von der S GmbH für einen Gesamtkaufpreis iHv 5,3 Mio. DM netto gekauft (Bl. 95 ff Prozessakten – PA).
des Vertrages handelte es sich um zwei Stück „betriebsfertige und betriebsfähige Windkraftanlagen“ Typ S70 u.a. inklusive Lieferung frei Baustelle, Kraneinsatz, Montage und Inbetriebnahme am Standort, Schalt-, Regel- und Schutzeinrichtungen für den Netzanschluss sowie mit dem EVU abgestimmte Trafokompaktstationen inklusive Niederspannungsverkabelung bis max. 30 m. Der Kaufpreis war
in Raten zu 10% bei Vorliegen der vorbehaltlosen Finanzierungszusage und vorbehaltlosem Kaufvertrag, zu 85% bei Errichtung der jeweiligen Windkraftanlage und zu 5%
Abschluss des Probebetriebes zu zahlen. Dieser Probebetrieb „endete mit der ersten Hauptinspektion“. Zusammen mit dieser Inspektion sollte „die Abnahme der Anlage durch den Käufer“ erfolgen, es war ein Abnahmeprotokoll zu erstellen. Während des Abgabetermins sollte „die ordnungsgemäße Funktion der WKA durch die Vertragsparteien“ geprüft werden.
vor Beginn der Montagearbeiten die Netzanbindung „bis zu den Endverschlüssen der Trafostation fertiggestellt sein, sodass die jeweilige Windkraftanlage unmittelbar
Aufstellung in Betrieb genommen werden kann“ (Ziffer 6). Die Verkäuferin hatte die benötigte Trafostation rechtzeitig zu liefern. Der Netzanschluss (mittelspannungsseitig) musste von einem Elektrofachbetrieb vorgenommen werden. Die Niederspannungsverkabelung (Trafo-Windkraftanlage) war Sache der Veräußerin. Im Lieferumfang der S GmbH waren somit nicht die ca. 1,7 Km von den WKA entfernte sog. Übergabestation, die der Einspeisung der gewonnenen Energie in das Stromnetz des Energieversorgungsunternehmens (EVU) RWE dient, sowie die Verkabelung von den Trafostationen zu dieser enthalten (diese „Gesamtanlage“ wird im Folgenden als Windenergieanlage - W E A - bezeichnet). Außerdem hatte die Klägerin
10 dafür zu sorgen, dass zum Zeitpunkt der Inbetriebnahme zwei Festnetztelefonanschlüsse vorhanden sind. § 8 Ziffer 5 des Vertrags sah für den Fall, dass es der Verkäuferin aus von ihr zu vertretenden Gründen nicht gelingen sollte, die Inbetriebnahme der WKA bis zum 31.12.2000 durchzuführen, eine Konventionalstrafe iHv 200.000.- DM netto pro Anlage vor. Weitere Voraussetzung dafür war die Fertigstellung u.a. des Netzanschlusses und der Übergabestation bis zum 10.12.2000. Die Gefahr sollte
„
Beendigung der Abnahme“ auf den Käufer übergehen.
1 Satz 2 bedurften Änderungen und Ergänzungen des Vertrags zu ihrer Wirksamkeit der Schriftform. Randnummer 4 Die Lieferung der WKA erfolgte zwischen dem 28.
„Inbetriebnahme- und Abnahmeprotokollen“ jeweils vom 16.05.2001 wurden die „WEA“ am 15. bzw. am 22.03.2001 „erfolgreich“ in Betrieb genommen (Bl. 115 ff PA).
einem „Abnahmeprotokoll“ vom 16.05.2001 ging die „Verfügungsgewalt“ über die „WKA mit heutiger Wirkung“ auf die Klägerin über (Bl. 133 PA). Randnummer 7 Die S GmbH erteilte ihre Schlussrechnung am 22.12.2000 (Bl. 192 PA), die Klägerin zahlte den Kaufpreis wie folgt: Randnummer 8 - am 30.10.2000 614.800.- DM (Bl. 193 PA) - am 14.12.2000 1.567.392.- DM (Bl. 194 PA) - am 02.02.2001 3.200.000.- DM (Bl. 191 PA), Randnummer 9 die Restzahlung erfolgte sodann in 2001, teilweise auch durch Verrechnung. Randnummer 10 Die Klägerin ging von einer Anschaffung der WEA in 2000 aus und schrieb diese einheitlich und degressiv mit 25% bei einer angenommenen Nutzungsdauer von 12 Jahren ab. Daneben machte sie in 2000 und 2001 eine Sonderabschreibung
G geltend. Randnummer 11 Im Verlauf einer in 2006 bei der Klägerin durchgeführten Betriebsprüfung für die Jahre 2000 bis 2004 vertraten die Prüfer u.a.
Tz. 1.2 und 1.3 des Bp-Berichtes vom 27.10.2006 die Auffassung, dass eine WEA wie auch andere Stromerzeugungsanlagen aus verschiedenen Wirtschaftsgütern bestehe, die unterschiedlich abzuschreiben seien. Dabei handele es sich um Randnummer 12 - die Zuwegung als unbewegliches Wirtschaftsgut mit einer Nutzungsdauer von 15 Jahren bis 2000 und 19 Jahren ab 2001 mit linearer AfA - die Verkabelung im Eigentum des Betreibers inkl. der Übergabestation als bewegliches Wirtschaftsgut des Anlagevermögens mit einer Nutzungsdauer von 25 Jahren und - die Windkraftanlage mit Fundament und Trafo-Station als bewegliches Wirtschaftsgut des Anlagevermögens mit einer Nutzungsdauer von 12 Jahren bis 2000 und 16 Jahren ab 2001. Randnummer 13 Für die Anschaffung des zuletzt genannten Wirtschaftsgutes komme es unabhängig vom bürgerlich-rechtlichen Eigentum auf den Zeitpunkt des Überganges von Eigenbesitz, Gefahr sowie Nutzungen und Lasten auf den Erwerber an. Erst ab diesem Zeitpunkt sei dieser wirtschaftlicher Eigentümer mit der Folge, dass Abschreibungen vorgenommen werden könnten. Gegenstand des Kaufvertrags vom 25.07.2000 sei die Lieferung einer betriebsfertigen und betriebsfähigen Windkraftanlage gewesen, die Inbetriebnahme sei im März 2001 erfolgt. Der Gefahrenübergang sei
der im Protokoll vom 16.05.2001 dokumentierten Abnahme erfolgt. Die Abschreibung der Anlage könne daher erst im ersten Halbjahr 2001 beginnen; dabei betrage die Nutzungsdauer lt. AfA-Tabelle 16 Jahre, die gewählte degressive AfA 12,5%. Randnummer 14 Eine Sonderabschreibung
G komme mangels fertiggestellter Anlagen in 2000 ebenfalls nicht in Betracht. Die Anlagen seien in 2000 nicht ihrer Zweckbestimmung entsprechend nutzbar gewesen, denn es sei weder ein Netzanschluss noch die hierfür erforderliche Übergabestation errichtet gewesen, außerdem habe der Telefonanschluss für deren Fernüberwachung gefehlt. Die erste Netzeinspeisung sei
dem 07.02.2001 erfolgt. Durch diese Verschiebung komme es auf das Betriebsvermögen des Jahres 2000 an, in dem aber das für die Gewährung einer Sonderabschreibung maßgebliche Betriebsvermögen überschritten gewesen sei. Randnummer 15 Deshalb seien im Streitjahr 2000 Abschreibungen iHv 692.082,65 DM sowie eine Sonderabschreibung
G iHv 735.683.- DM nicht anzusetzen, im Streitjahr 2001 seien die Abschreibungen um 209.925,16 Euro zu kürzen sowie eine Sonderabschreibung
G iHv 190.020,85 Euro nicht anzuerkennen und in 2002 sei die AfA um 67.916,08 Euro zu kürzen. Randnummer 16 Diese Feststellungen legte der Beklagte den streitgegenständlichen Bescheiden vom
handelsrechtlichen Grundsätzen auszulegende Begriff der Anschaffung eines Wirtschaftsgutes sei erfüllt, wenn es geliefert sei und der Erwerber
dem Willen der Vertragsparteien die wirtschaftliche Verfügungsmacht durch den Übergang von Eigenbesitz, Gefahr sowie Nutzen und Lasten erlangt habe. In diesem Sinne habe die Klägerin im Dezember 2000 mit der Anlieferung und Errichtung der Anlagen allenfalls Fremd-, nicht aber Eigenbesitz begründet. Es sei nicht anzunehmen, dass die Klägerin schon vor der eigentlichen Fertigstellung der Anlage und damit vor der offiziellen Abnahme
freiem Belieben und wie ein Eigentümer habe über die WEA verfügen dürfen. Dies habe erst
Abnahme und offizieller Übergabe in Eigenbesitz möglich sein sollen, bis dahin habe es sich um Fremdbesitz für die S GmbH gehandelt. Es entspreche kaum dem üblichen Geschäftsverkehr, dem Erwerber bereits vor Abschluss der Bauarbeiten eine eigentümerähnliche Position einzuräumen. Randnummer 19 Die Anlage sei auch nicht schon im Dezember 2000 fertiggestellt gewesen. Bei dem Inbetriebnahme-Check im Dezember 2000 habe es sich allenfalls um einen innerbetrieblichen Testlauf auf Seiten der S GmbH gehandelt, mit dem überprüft werden sollte, ob die Anlage in diesem Bauabschnitt ordnungsgemäß funktioniere. Dies dokumentiere aber weder die tatsächliche Fertigstellung noch die Übergabe und Billigung des Werks. Der Abschluss der Lieferung erfolge nicht durch die Beendigung der Montagearbeiten und die faktische Einstellung der Arbeiten, sondern erst durch Abnahme. Die Montagearbeiten seien überdies im Dezember 2000 noch nicht vollständig abgeschlossen gewesen, denn die Übergabestation und der Netzanschluss seien erst im Januar 2001 errichtet worden. Der Gefahrenübergang
des Kaufvertrags sei erst in 2001 erfolgt, denn das Abnahmeprotokoll datiere auf den 16.05.2001. In der Beendigung der Abnahme zu diesem Zeitpunkt liege der Gefahrenübergang. Randnummer 20 Ein Gefahrenübergang bereits in 2000 sei auszuschließen, weil gegen eine dafür erforderliche Anerkennung des Werks durch die Klägerin spreche, dass die Anlage im Dezember 2000 noch nicht vollständig betriebsbereit gewesen sei und mangels einer Übergabestation auch noch keine Energie in das Stromnetz habe eingespeist werden können. Ein Käufer habe die Anlage in einem noch nicht vollständig abgeschlossenen Bauvorgang nicht billigen und die Gefahr des zufälligen Untergangs bzw. der zufälligen Verschlechterung nicht übernehmen wollen. Randnummer 21 Der Übergang der Nutzen sei auch erst in 2001 - gleichgültig, ob im März oder im Mai - erfolgt, wie sich dies aus den Inbetriebnahme- und Abnahmeprotokollen ergebe. Dafür spreche auch die Formulierung vom 16.05.2001, dass die Einspeisevergütung uneingeschränkt dem Käufer zustehe. Eine ausdrückliche Erklärung der S GmbH,
der die Klägerin die Anlage bereits im Dezember 2000 uneingeschränkt habe nutzen dürfen, sei nicht ersichtlich. Randnummer 22 Auch die Lasten seien nicht im Dezember 2000 auf die Klägerin übergegangen. Sie habe Wartungskosten und ähnliche Aufwendungen vor der Abnahme nicht tragen sollen; bis zur Abnahme hätten die Lasten vielmehr der S GmbH obliegen sollen. Randnummer 23 Mit dem Gefahrenübergang sei gleichermaßen der Übergang von Nutzen und Lasten verbunden, denn diese gingen dann ipso iure auf den Käufer über. Sei aber die Gefahr erst in 2001 übergegangen, hätten auch Nutzen und Lasten erst zu diesem Zeitpunkt übergehen können. Randnummer 24 Letztlich spreche auch der Text des Abnahmeprotokolls vom 16.05.2001 selbst von einem Übergang der Verfügungsgewalt auf den Käufer „mit heutiger Wirkung“. Dies dokumentiere die Beendigung der Anschaffung erst im Mai 2001. Randnummer 25 Die Klägerin sei in 2000, unabhängig von dem Sicherungsübereignungsvertrag mit der finanzierenden Bank vom 09.01.2001, auch nicht rechtliche Eigentümerin der Anlagen geworden. Denn wegen des vereinbarten Eigentumsvorbehaltes bis zur Kaufpreiszahlung habe angesichts der Zahlung am 02.02.2001 das Eigentum
Randnummer 26 Mit der vorliegenden Klage hält die Klägerin daran fest, dass AfA-Beträge bereits ab dem Streitjahr 2000 anzuerkennen seien. Randnummer 27 Es sei mit dem Beklagten davon auszugehen, dass es sich im Streitfall um verschiedene Wirtschaftsgüter handele, nämlich die Zuwegung, die Windparkverkabelung inkl. Übergabestation sowie die WKA mit Fundament und Trafostation. Die Anschaffung dieser WKA sei bereits in 2000 erfolgt, denn diese seien im Dezember geliefert worden. Die Voraussetzungen dafür, nämlich die Verschaffung der wirtschaftlichen Verfügungsmacht durch Übergang von Eigenbesitz, Gefahr, Nutzen und Lasten auf die Klägerin, seien in 2000 erfüllt worden. Eine Anschaffung setze nicht die Betriebsbereitschaft voraus. Randnummer 28 Der Beklagte selbst behandele die WKA als separates, von Netzanschluss und Übergabestation zu unterscheidendes und selbständig bewertbares Wirtschaftsgut. Er könne daher nicht argumentieren, ein Wirtschaftsgut sei deshalb noch nicht angeschafft, weil die Klägerin weitere, davon unabhängige Wirtschaftsgüter noch habe anschaffen müssen. In die Errichtung des Netzanschlusses und der Übergabestation sei die S GmbH gerade nicht eingebunden gewesen. Randnummer 29 Die von S GmbH auszuführenden Arbeiten seien im Dezember 2000 abgeschlossen gewesen, verbleibende Arbeiten habe die Klägerin in Eigenregie durchführen müssen. Der Streitfall entspreche dem in Abschnitt 44 Abs. 1 Satz 4 EStR geregelten Fall einer Montage. Durch die Aufstellung, spätestens
Durchführung des Inbetriebnahme-Checks, sei der Besitz der WKA auf die Klägerin als Eigenbesitz übergegangen. Sie habe die ausschließliche Zugriffs- und Verwertungsbefugnis gehabt. Sie habe in für eine Lieferung genügender Weise die WKA körperlich entgegen genommen. Hiervon sei die rechtliche Billigung, die Abnahme, deutlich zu unterscheiden. Randnummer 30 Soweit der Beklagte auf die Betriebsfertigkeit und -bereitschaft der WEA hinweise, handele es sich dabei um Eigenschaften, die der Verkäufer selbst zu liefern gehabt habe. Die Windparkverkabelung und den Netzanschluss habe dies daher nicht betreffen können. Diese Lieferpflichten habe der Verkäufer im Dezember 2000 erfüllt gehabt. Randnummer 31 Entgegen der Darstellung des Beklagten sei im Dezember 2000 die Niederspannungsverkabelung, die von der Mittelspannungsverkabelung zwischen Trafo- und Übergabestation zu unterscheiden sei, bereits von der S GmbH errichtet gewesen. Ohne diese hätte auch der Inbetriebnahme-Check im Dezember 2000 nicht durchführt werden können. Ein Netzanschluss sei für diesen Check nicht erforderlich gewesen. Es habe sich hierbei auch nicht um einen bloß innerbetrieblichen Testlauf auf Seiten der S GmbH gehandelt. Randnummer 32
Lieferung der WKA habe sich die Inbetriebnahme erheblich verzögert, weil sich die Errichtung der Übergabestation und des Netzanschlusses aus in der Risikosphäre der Klägerin liegenden Gründen verzögert habe. Danach sei ein sog. Probebetrieb durchgeführt worden, bei dem es sich um eine Test-Inbetriebnahmephase mit effektiver Energieeinspeisung von mind. vier Wochen gehandelt habe. Dabei sei die technisch einwandfreie Funktion und die Einhaltung öffentlich- und energierechtlicher Vorschriften getestet worden. Hieran habe sich die erste Hauptinspektion angeschlossen, die mit einer im Kaufvertrag so bezeichneten Abnahme am 16.05.2001 geendet habe. Andere,
der Aufstellung aufgetretene Mängel, seine nicht Gegenstand der Abnahme gewesen, solche hätten
der vertraglichen Risikoverteilung die Klägerin als Käufer getroffen. Die Daten 15. und 22.03.2001 in den für die Vertragsparteien einzig verbindlichen Inbetriebnahmeprotokollen beruhten darauf, dass die S GmbH routinemäßig
Ablauf einiger Wochen
Inbetriebnahme prüfe, ob die Leitungen funktionierten. Dieser Test erfolge nicht vor Ort, sondern per Funknetz. Es handele sich um einen internen Vorgang der S GmbH mit eher zufälligem Datum. Bezüglich des weiteren, einseitigen Abnahme-, nicht Übergabeprotokolls vom 16.05.2001 seien die Beteiligten sich einig gewesen, dass dieses keine Bedeutung für die gegenseitigen Regelungen habe, sondern lediglich zur Vorlage bei der finanzierenden Bank und auf deren Wunsch erstellt worden sei. Dafür spreche auch, dass dieses Protokoll anders als die „Inbetriebnahmeprotokolle“ keine im Rahmen der „Abnahme“ festgestellten Mängel ausweise. Überdies enthalte dieses Protokoll insofern einen Widerspruch, als Nr.1 von dem Übergang der Verfügungsgewalt „mit heutiger Wirkung“ (= 16.05.2001) spreche,
Nr. 3 die WKA aber bereits früher geliefert und übereignet worden seien. Diese Aussagen seien widersprüchlich, rechtsverbindliche Schlüsse daraus nicht zu ziehen. Randnummer 33 Für die Annahme von Eigenbesitz spreche auch, dass der Probebetrieb zwischen Februar und Mai 2001 sowie die Hauptinspektion
des Kaufvertrags ebenso im Namen und für Rechnung der Klägerin erfolgt seien wie die Errichtung von Verkabelung, Fundament und Übergabestation. Randnummer 34 Außerdem habe die Klägerin am 09.01.2001 mit der finanzierenden Bank einen Sicherungsübereignungsvertrag abgeschlossen,
dessen Nr. 3 die Parteien sich einig gewesen seien, dass das Eigentum an den WKA - mit Trafo-, aber ohne Übergabestation - mit Vertragsabschluss auf die Bank übergehe durch Begründung eines Besitzkonstitutes bzw. Abtretung von Herausgabeansprüchen. Dies könne aber nur ein Eigenbesitzer, denn wer eine Sache übereigne, verwende diese als eigene. Der Sicherungsübereignungsvertrag datiere nur wegen des Jahreswechsels auf den 09.01.2001, die Kredite valutierten angesichts der Fälligkeit der 2. Kaufpreisrate jedoch schon davor. Bei einem Kauf unter Eigentumsvorbehalt gehe das wirtschaftliche Eigentum stets bereits vor abschließender Bezahlung der Sache über, nämlich mit Verschaffung der Verfügungsmacht, also unmittelbarem oder mittelbarem Besitz an den Sachen. Solange der Vorbehaltskäufer, wie hier die Klägerin, seinen vertraglichen Pflichten
komme, habe er ein Recht zum Besitz an dem Kaufgegenstand. Randnummer 35 Auch der zivilrechtliche Gefahrübergang sei im Dezember 2000 mit Übergabe der WKA iSd § 446 BGB, der für Kauf- und Werkverträge hier gleichermaßen anzuwenden sei, erfolgt. Die S GmbH habe sämtliche ihr obliegenden Übergabepflichten im Dezember erfüllt gehabt. Dem stehe § 13 des Kaufvertrages nicht entgegen,
dessen rechts-untechnischer Formulierung die Gefahr
Beendigung der „Abnahme“ auf die Klägerin übergehe. Gefahr in diesem Sinne bedeute lediglich, wie § 4 Nr. 2 des Kaufvertrages zeige, dass die Gefahr eines sich
Lieferung zeigenden Mangels mit der Abnahme auf den Käufer übergehe. Die Gefahr des zufälligen Untergangs bzw. der Verschlechterung iSd § 446 BGB hingegen könne damit nicht gemeint sein, weil die S GmbH zwischen der Aufstellung der WKA im Dezember 2000 und der Abnahme im Mai 2001
dem vertraglichen Verständnis nicht für jede zufällige Verschlechterung (z.B. durch Graffiti) oder gar den Untergang der WKA (z.B. sturmbedingt) hätte haften sollen. Randnummer 36 Wäre, wie der Beklagte meint, der Gefahrübergang erst am 16.05.2001 erfolgt, fielen Gefahr- und Vermögensübergang (Besitzübergang im Dezember 2000) auseinander; für diesen Fall komme es aber lediglich auf den Vermögensübergang ab. Randnummer 37 Die Klägerin habe auch nicht 85% des Kaufpreises erst am 02.02.2001 gezahlt, vielmehr stelle der Zahlungsbetrag iHv 3.200.000.- DM brutto lediglich 52% des gesamten Bruttokaufpreises dar. Am 02.02.2001 sei lediglich ein Betrag von 8.408.- DM für fehlende Leistungen zurückbehalten worden. Randnummer 38 Der Hinweis in der Schlussrechnung, wonach eine Restsumme iHv 307.400.- DM mit Abschluss des Probebetriebes fällig sei, entspreche § 4 Nr. 1 des Kaufvertrages und deute nicht auf einen Übergang wirtschaftlichen Eigentums erst in 2001 hin. Randnummer 39 Für den Übergang der Nutzung komme es nicht darauf an, ob solche tatsächlich gezogen worden seien, sondern darauf, wem diese zugestanden hätten. Wäre der Netzanschluss im Dezember 2000 bereits vorhanden gewesen, hätten die Erträge aus eingespeistem Strom der Klägerin zugestanden. Die S GmbH hätte keinen Zugriff gehabt. Daran ändere auch die Formulierung im Abnahmeprotokoll vom 16.05.2001 nichts,
der die Einspeisevergütung ab diesem Datum uneingeschränkt der Klägerin zugestanden habe. Abgesehen davon, dass daraus keine Rückschlüsse darauf möglich seien, wem diese Vergütung vor dem 16.05.2001 zugestanden habe, habe auch die RWE bestätigt, dass die seit dem 08.02.2001 tatsächlich eingespeisten Energiemengen dem Konto der Klägerin gutgeschrieben würden. Randnummer 40 Unabhängig davon dürfe der Nutzungsbegriff nicht auf die Vergütung für eingespeiste Energie beschränkt werden, vielmehr könne bereits der bloße Besitz eine Nutzung sein. Die Klägerin habe die WKA in diesem Sinne bereits im Dezember 2000 besessen, ohne dafür eine Miete zahlen zu müssen. Randnummer 41 Der Beklagte verkenne, dass die Klägerin
Abschluss der Bauphase im Dezember 2000 in dem Zeitraum, in dem sie die folgenden Bauarbeiten selbst und unabhängig von der S GmbH durchgeführt habe, auch die Lasten habe tragen müssen. So habe sie Lasten der WKA wie Versicherungen oder Telefonanschlusskosten seit Dezember 2000 selbst tragen müssen. Zu keinem Zeitpunkt
Aufstellung habe die S GmbH die Lasten der Anlagen getragen. Randnummer 42 Die Klägerin beantragt, unter Aufhebung der Einspruchsentscheidung vom
G und der entsprechenden Änderungen für 2001 und 2002 vermindert wird, hilfsweise, die Revision zuzulassen. Randnummer 43 Der Beklagte beantragt, die Klage abzuweisen, hilfsweise, die Revision zuzulassen. Randnummer 44 Er hält an seiner im Verwaltungsverfahren vertretenen Auffassung fest und verweist zur Begründung im Wesentlichen auf seine Ausführungen in der Einspruchsentscheidung. Ergänzend trägt er vor: Randnummer 45 Unabhängig davon, dass im Streitfall diese Merkmale nicht vorlägen, könnten bei einer wertenden wirtschaftlichen Betrachtungsweise Besitz, Gefahr, Nutzen und Lasten zwar maßgebliche Anhaltspunkte für die Annahme einer Anschaffung bilden, eine abweichende Beurteilung bleibe aber im Einzelfall unter Berücksichtigung aller Umstände dennoch möglich. Randnummer 46 Vertragsgegenstand seien zwei betriebsfertige und betriebsbereite WKA gewesen. Die isolierte Betrachtung des Wirtschaftsgutes WKA greife angesichts weiterer zu berücksichtigender Wirtschaftsgüter zu kurz. Die von der Klägerin selbst herzustellenden Wirtschaftsgüter führten nicht dazu, dass Abnahme und Gefahrübergang hinsichtlich des Vertragsgegenstandes bereits in 2000 erfolgt seien. Hierfür sei ein erfolgreicher und abgeschlossener Probebetrieb wichtig gewesen. Daher setze auch § 13 des Vertrages für den Gefahrübergang eine Abnahme voraus. Einer Abweichung von diesen vertraglichen Regelungen stehe die
1 vorgeschriebene Schriftform entgegen. Randnummer 47 Eigenbesitz der Klägerin habe in 2000 nicht vorgelegen. Sie habe die WKA nicht als ihr gehörend behandelt. Dies ergebe sich auch nicht aus dem Sicherungsübereignungsvertrag mit der Bank, denn dort sei der Eigentumsvorbehalt Dritter bzw. ein Anwartschaftsrecht der Klägerin ausdrücklich berücksichtigt worden. Dies wäre bei einem Eigenbesitzer nicht erforderlich gewesen. Gegen Eigenbesitz in 2000 spreche auch das Übergabeprotokoll vom 16.05.2001. Zudem habe die S GmbH die Klägerin zu einer Weiterveräußerung
Vm § 185 Abs. 1 BGB ausdrücklich durch einen verlängerten Eigentumsvorbehalt ermächtigt mit der Folge, dass die Klägerin auch wirksam als Fremdbesitzer habe übertragen können. Die Klägerin habe die immerhin 85% des Kaufpreises ausmachende Kaufpreisrate erst im Februar 2001 gezahlt. Randnummer 48 Die Gefahr sei nicht in 2000 übergegangen. Im Streitfall handele es sich
den vertraglichen Bestimmungen um einen gemischten Vertrag mit zwei Hauptleistungspflichten, der Errichtung der WKA und deren Inbetriebnahme. Nur letztere werde mit einer Konventionalstrafe belegt. Dies zeige die Maßgeblichkeit dieser Leistung für den Gefahrenübergang. Ein Gefahrenübergang im Dezember 2000 sei auch nicht wegen einer haftungsrechtlichen Bewahrung der Verkäuferin vor einem Untergang oder einer Verschlechterung der WKA anzunehmen. Denn
5 des Kaufvertrages habe die Klägerin die Fertigstellung des Netzanschlusses bis 10.12.2000 geschuldet.
diesem Zeitpunkt sei die Klägerin also in Verzug mit dieser Pflicht gekommen mit der Haftungsfolge
Soweit es den Inbetriebnahme-Check betreffe, sei unklar, wann genau dieser stattgefunden habe, außerdem fehle eine sonst übliche schriftliche Fixierung. Randnummer 49 Gegen einen Gefahrenübergang in 2000 spreche auch die Formulierung in der Schlussrechnung der S GmbH vom 22.12.2000,
der eine Restsumme iHv 307.400.- DM mit Abschluss des Probebetriebes fällig sei. Dies bedeute, dass ein Probebetrieb eben noch nicht abgeschlossen gewesen sei und daher auch keine Abnahme und kein Gefahrenübergang erfolgt gewesen sei. Randnummer 50 Soweit es die Nutzungen betreffe, komme es auf deren tatsächliches Erzielen ab dem 08.02.2001 und nicht auf einen potentiellen zivilrechtlichen Anspruch darauf an. Randnummer 51 Lasten für einen Telefonanschluss hätten in 2000 wegen dessen Fertigstellung erst in 2001 ebenso wenig anfallen können wie für erst in 2001 abgeschlossene Versicherungen. Randnummer 52 Die Klägerin könne nicht so behandelt werden, als sei der Vertrag ordnungsgemäß und entsprechend der Vereinbarung zeitgerecht abgewickelt worden. Es komme auf die tatsächlichen Gegebenheiten, nicht einen hypothetischen Verlauf an. Entscheidungsgründe Randnummer 53 Die Klage ist begründet. Randnummer 54 Die angefochtenen Bescheide sind im erkannten Umfang rechtswidrig und verletzen die Klägerin insoweit in ihren Rechten, § 100 Abs. 1 Satz 1 FGO. Randnummer 55 Der Beklagte hat die von der Klägerin für die streitgegenständlichen WKA in den Streitjahren geltend gemachten Abschreibungs- und Sonderabschreibungsbeträge auf der Grundlage seiner Auffassung, dass die Anschaffung der WKA erst in 2001 erfolgt sei, zu Unrecht nicht oder nur teilweise gewinnmindernd berücksichtigt. Randnummer 56
G in den Jahren 2000 und 2001 in Anspruch genommen werden kann. Randnummer 58 Für die weiteren Wirtschaftsgüter, Zuwegung und (Mittelspannungs-)Verkabelung mit Übergabestation, hat die Klägerin sich im Verlauf der mündlichen Verhandlung den vom Beklagten zugrunde gelegten AfA-Verläufen und -Beträgen angeschlossen und unstreitig gestellt. Randnummer 59 Für die AfA
G kommt es nur darauf an, dass das betreffende Wirtschaftsgut angeschafft oder hergestellt worden ist und zur Verwendung oder Nutzung im Zusammenhang mit der Erzielung von Einkünften bestimmt ist. Auf die Bezahlung des Wirtschaftsgutes kommt es ebenso wenig an wie auf den Zeitpunkt der Inbetriebnahme (Schmidt/Kulosa EStG § 7 Rz 90 m.w.N.). Eine Ingebrauchnahme zu einem späteren Zeitpunkt ist danach - bei hinreichendem Zusammenhang zwischen Anschaffung/Herstellung und einkommensteuerrechtlich erheblicher Verwendung - unschädlich (BFH-Urteil vom 11. Januar 2005, Az.: IX R 15/03, BStBl II 2005, 477 m.w.N.). Randnummer 60 Der Begriff "Anschaffung", der aus dem Handelsrecht in das Einkommensteuerrecht übernommen worden ist, wird im EStG nicht ausdrücklich definiert. Allerdings setzt § 9a der Einkommensteuer-Durchführungsverordnung (EStDV) den Begriff der Lieferung jenem der Anschaffung gleich. Lieferung bedeutet wie im Umsatzsteuerrecht (vgl. § 3 Abs. 1 UStG) Verschaffen der Verfügungsmacht. Es kommt somit auf den Zeitpunkt der Übertragung des wirtschaftlichen Eigentums an. Der Abschluss des schuldrechtlichen Kaufvertrags führt als solcher nicht zum Übergang des wirtschaftlichen Eigentums. Maßgebend ist allein, wann der Erwerber vereinbarungsgemäß wirtschaftlich über das Wirtschaftsgut verfügen kann. Das ist in der Regel der Fall, wenn Eigenbesitz, Gefahr, Lasten und Nutzen
den vertraglichen Vereinbarungen auf diesen übergehen. Denn maßgebend für eine Zurechnung aufgrund wirtschaftlichen Eigentums ist vor allem, dass Substanz und Ertrag des Wirtschaftsgutes wirtschaftlich dem Nutzungsberechtigten zustehen. Solange Nutzen, Lasten und die Gefahr des zufälligen Untergangs noch nicht auf den Erwerber übergegangen sind, sind diese Voraussetzungen nicht erfüllt (BFH-Urteil vom
Abschluss der wesentlichen Bauarbeiten für den vorgesehenen Zweck nutzbar ist, eine behördliche Schlussabnahme ist dagegen nicht Voraussetzung. Die konkrete Beurteilung des
diesen Regeln zu bestimmenden Fertigstellungszeitpunkts ist schließlich Tatfrage (BFH-Beschluss vom 03. Februar 2000, Az.: I B 48/99, BFH/NV 2000, 947 m.w.N.). Randnummer 62
diesen Grundsätzen, denen sich der Senat für den Streitfall anschließt, ist bei einer wertenden Gesamtschau aller Umstände des Streitfalles die Lieferung der beiden WKA im Dezember 2000 erfolgt. Randnummer 63 Die S GmbH hat ihre sich aus dem Kaufvertrag vom 25.07.2000 ergebenden maßgeblichen Verpflichtungen in 2000 erfüllt, die o.g. indiziellen Merkmale sind zu diesem Zeitpunkt erfüllt gewesen.
dem den Liefer- und Leistungsumfang festlegenden § 2 des Vertrages hatte die Verkäuferin u.a. zwei betriebsfertige und betriebsfähige Windkraftanlagen Typ S70 zu liefern (Nr.1), die Montage und Inbetriebnahme am Standort vorzunehmen (Nr. 3), Schalt-, Regel- und Schutzeinrichtungen für den Netzanschluss (Nr. 4), die Ankerkonstruktion für die Fundamente (Nr. 6) sowie Trafokompaktstationen inklusive Niederspannungsverkabelung (Nr. 7) zu liefern. Demgegenüber hatte die Klägerin als Käuferin eine feste Zuwegung zum Fundament (§ 7 Nr. 7) und die Fundamente selbst (Nr. 4), außerdem den Netzanschluss (mittelspannungsseitig) zu erstellen (Nr. 6). Zudem hatte die Klägerin die Übergabestation an das Stromnetz des EVU zu erstellen. Randnummer 64 Die Vertragsparteien haben damit eine vertragliche Verteilung vorgenommen, die jedem Beteiligten einen Aufgaben- und damit auch Zuständigkeitsbereich zugewiesen hat. Für die Frage, ob das Wirtschaftsgut WKA im Dezember 2000 geliefert worden ist, kann es daher nur auf den die S GmbH treffenden Aufgabenbereich ankommen. Den von ihr geschuldeten Liefergegenstand hat sie
den Verhältnissen des Streitfalls noch in 2000 erbracht.
Auffassung des Senats ist hieran orientiert - und insoweit den an einigen Stellen nicht vollständig eindeutigen Vertragswortlaut klarstellend - zu unterscheiden zwischen einer Inbetriebnahme der WKA, also dem vertraglich von der Verkäuferin geschuldeten Gegenstand einerseits, und einer Inbetriebnahme der (Gesamt-)WEA, also einer unter Einbeziehung aller weiteren Komponenten, insbesondere dem Kabelnetz und der Übergabestation, zur Stromerzeugung und –einspeisung geeigneten Anlage andererseits. Auf letzteres kann es für die Frage der Lieferung und damit die Erfüllung der vom Verkäufer geschuldeten vertraglichen Verpflichtungen nicht ankommen. Randnummer 65 Die Verkäuferin hat die WKA Ende November bzw. Anfang Dezember 2000 angeliefert, deren Aufstellung auf den von der Klägerin vorbereiteten Flächen erfolgte am
hinten - das mit der Annahme einer frühzeitig erfolgten Lieferung verbundene zivilrechtliche Risiko bewusst in Kauf genommen habe, nicht zuletzt vor dem Hintergrund positiver Erfahrungen mit dem Lieferanten S GmbH. Ein Abweichen der Vertragsparteien von der ursprünglichen vertraglichen Vereinbarung, wie sie in § 13 des Vertrags für den Gefahrübergang erst mit Beendigung der Abnahme vorgesehen war, ist grundsätzlich möglich (BFH-Urteil vom 17. Dezember 2008, Az.: IV R 11/06, a.a.O.) und vor dem Hintergrund der geschilderten Motivation der Klägerin auch
vollziehbar. Randnummer 69 Soweit der Beklagte auf den Inhalt des § 13 des Vertrags und im Zusammenhang damit auf das
1 vorgesehene Schriftformerfordernis für Änderungen und Ergänzungen des Vertrags verweist, gibt der Senat zunächst zu bedenken, dass das vorliegende Vertragswerk vom 25.07.2000 von den Vertragsparteien nicht allen besonderen Umständen des Streitfalls entsprechend angepasst worden ist. So vermittelt der Vertrag in einzelnen Passagen den Eindruck, im Grundsatz für eine Lieferung einer Gesamt-W E A konzipiert zu sein, nicht aber im Besonderen für die hier gewählte Lieferung von WKA mit von der Käuferin beizustellenden eigenen Leistungsbestandteilen. Hieraus ergeben sich, worauf der Beklagte zutreffend hinweist, gewisse inhaltliche Widersprüche ebenso wie aus dem Umstand, dass die vertraglichen Vereinbarungen zwar in Teilbereichen, nicht aber in allen Einzelheiten den auf späteren tatsächlichen Ereignissen beruhenden veränderten Umständen - in zeitlicher Hinsicht - Rechnung getragen haben. Randnummer 70 Diesem Umstand vermag der Senat allerdings nicht jene Bedeutung beizumessen, wie dies etwa bei Vertragsverhältnissen zwischen einander nahestehenden Personen oder solchen zwischen beherrschendem Gesellschafter und Gesellschaft erforderlich wäre. Im Streitfall handelt es sich um einen Vertrag zwischen fremden, von einander unabhängigen Gesellschaften, für dessen Abschluss und Durchführung der bei Fremden übliche wirtschaftliche Interessensgegensatz anzunehmen ist. Das gilt auch, wenn die Vertragspartner wie hier die Klägerin und die S GmbH durch eine längerfristige Geschäftsbeziehung miteinander verbunden sind. Randnummer 71 Unabhängig davon kommt der vom Beklagten angesprochenen Schriftformklausel die Bedeutung einer sog. einfachen Schriftformklausel zu. Vor dem Hintergrund, dass es in zivilrechtlicher Hinsicht für den vorliegenden Vertrag (Kauf-, Werk-, Werkliefervertrag) kein Schriftformerfordernis gibt, weil das BGB insofern keine Regelung vorsieht, können derartige Verträge grundsätzlich auch formfrei, d.h. mündlich abgeschlossen werden. Wenn auch ein solcher Vertrag nicht zuletzt aus Beweisgründen, gerade auch bei einem derartigen Volumen, in der Regel zumeist schriftlich abgeschlossen werden wird, ist der Vertrag vom 25.07.2000 somit gleichwohl aufgrund einer vereinbarten und damit gewillkürten Schriftform zustande gekommen.
der Rechtsprechung des BGH kann dann auch ein schriftlich vereinbarter Schriftformvorbehalt wie hier in § 17 Nr. 1 des Vertrags mündlich, d.h. formfrei aufgehoben werden, wenn nicht aus der Schriftformklausel ausdrücklich hervorgeht, dass auch die Aufhebung der Formabrede selbst ausdrücklich dem Formzwang der Schriftform unterworfen ist, sog. doppelte oder qualifizierte Schriftformklausel (vgl. BGH-Urteil vom 02. Juni 1976, Az.: VIII ZR 97/74, BGHZ 66, 378; Palandt/Ellenberger, § 125 BGB, Rn. 19). Daran fehlt es bei der genannten vertraglichen Vereinbarung des § 17 Nr. 1. Zum gleichen Ergebnis gelangt man im Streitfall auch unter Berücksichtigung der Rechtsprechung des BFH,
der unabhängig von ausdrücklichen Regelungen sich in der tatsächlichen Handhabung durch die Vertragsbeteiligten jedenfalls ein konkludenter Aufhebungswille manifestieren müsse (BFH-Urteile vom
der für Windkraftanlagen eine Nutzungsdauer von 16 Jahren zugrunde zu legen ist (Ziffer 3.1.5), nicht zur Anwendung. Denn die dort bekannt gemachten AfA-Tabellen betreffen nur Anlagegüter, die
dem 31.12.2000 angeschafft oder hergestellt worden sind. Vielmehr richtet sich die Nutzungsdauer
der Regelung im BMF-Schreiben vom 18.04.1997, Az.: IV A 8 – S 1551 – 37/97, BStBl I 1997, 376.
dessen Ziffer 3.1.5 sind Windkraftanlagen auf 12 Jahre abzuschreiben, der lineare AfA-Satz beträgt danach 8%. Daran hat sich die Klägerin mit dem Ansatz der von ihr begehrten AfA-Beträge orientiert. Sie ist von einer Nutzungsdauer von 12 Jahren ausgegangen, der zulässigerweise gewählte degressive AfA-Satz von 25% hält sich in den von § 7 Abs. 2 EStG in der für das Streitjahr 2000 maßgeblichen Fassung, die auch für die Folgejahre weiter anwendbar bleibt, gezogenen Grenzen. Die AfA 2000 beträgt somit wie von der Klägerin begehrt 692.082,65 DM, auch die AfA-Beträge für die Folge-Streitjahre 2001 und 2002 sind entsprechend dem Ansatz der Klägerin zu berücksichtigen. Randnummer 73 Die Anschaffung der WKA in 2000 hat weiter zur Folge, dass auch die Voraussetzungen für die Inanspruchnahme einer Sonderabschreibung
G erfüllt sind. Insbesondere ist wegen der Maßgeblichkeit des Wirtschaftsjahres 1999 die in § 7g Abs. 2 Nr. 1 EStG genannte Grenze nicht überschritten, die übrigen Voraussetzungen liegen vor. Die Sonderabschreibung ist, wie beantragt, mit 735.683.- DM in 2000 und 190.020,25 Euro in 2001 zu berücksichtigen. Randnummer 74 Stehen der Klägerin die von ihr angesetzten AfA-Beträge zu, sind die in den angefochtenen Bescheiden ausgewiesenen Gewinne unter Berücksichtigung der vom Beklagten bereits zugelassenen Abschreibungsbeträge entsprechend zu vermindern. Randnummer 75 3. Die Kostenentscheidung beruht auf § 135 Abs. 1 FGO, die zur Neuberechnung der Steuer-, Mess- und Feststellungsbeträge auf § 100 Abs. 2 Satz 2 FGO und die Entscheidung zur vorläufigen Vollstreckbarkeit auf §§ 151 Abs.1 und 3, 155 FGO iVm §§ 708 Nr. 10, 711 ZPO. Die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit wegen der vom Beklagten zu tragenden Kosten und der Abwendungsbefugnis beruht auf §§ 151 Abs. 2 und 3, 155 FGO iVm §§ 708 Nr. 10, 711 ZPO. Randnummer 76 Die Revision war gemäß § 115 Abs. 2 Nr. 1 und 2 FGO, auch im Hinblick auf weitere zur Entscheidung anstehende Fälle, zuzulassen.
KI-Erklärung auf Basis des amtlichen Gesetzestextes. Orientierend, ersetzt keine Rechtsberatung.