Gesetzliche Unfallversicherung - Unfallversicherungsschutz gem § 2 Abs 1 Nr 13 Buchst a SGB 7 - Nothelfer - nicht freiwillig unfallversicherter Unternehmer - unternehmerische Hilfeleistung - enge Verk

nüpfung mit dem Aufgabenbereich - rechtliche Zuordnung - Aufopferungsgedanke - Konkurrenzregelung § 135 SGB 7 - Nichtvorliegen einer Konkurrenzfrage - Geschäftsführer einer Tauchservice-GmbH - Taucheinsatzleiter - Tauchunternehmen Orientierungssatz

1. Steht eine Tätigkeit eines nicht gemäß § 6 Abs 1 SGB 7 freiwillig versicherten Unternehmers im inneren Zusammenhang mit dem Unternehmen, greift der Versicherungstatbestand des § 2 Abs 1 Nr 13 Buchst a SGB 7 nicht ein. Auch wenn eine unternehmerische Hilfeleistung zugleich dem öffentlichen Wohl zu Gute kommt, bleibt sie dennoch nach dem inneren Zusammenhang mit dem Unternehmen verhaftet und hat hierin ihren Schwerpunkt. (Rn.33)
2. An der Rechtsprechung des BSG zur Vorgängervorschrift § 539 Abs 1 Nr 9 Buchst a RVO, wonach Unfallversicherungsschutz nach dieser Vorschrift erst dann besteht, wenn die Hilfeleistung im Rahmen der Tätigkeiten des Unternehmers von so untergeordneter Bedeutung sei, dass sie gegenüber den Umständen, die den Versicherungsschutz nach § 539 Abs 1 Nr 9 Buchst a RVO begründeten, zurücktrete (vgl BSG vom 24.1.1991 - 2 RU 29/90 = BSGE 68, 119 = SozR 3-2200 § 539 Nr 7), wird im Hinblick auf die Nachfolgeregelung § 2 Abs 1 Nr 13 Buchst a SGB 7 festgehalten. (Rn.34)
3. Sind bereits auf Tatbestandsebene die Voraussetzungen für einen Versicherungsschutz nach § 2 Abs 1 Nr 13 Buchst a SGB 7 aufgrund des inneren Zusammenhangs der Hilfeleistung mit dem Unternehmen nicht erfüllt, kann es auf die Konkurrenzregelung des § 135 Abs 7 SGB 7 nicht mehr ankommen. (Rn.44) Verfahrensgang vorgehend SG Itzehoe,
4. Dezember 2008, S 4 U 52/06, Urteil Tenor Auf die Berufung der Beklagten wird das Urteil des Sozialgerichts Itzehoe vom
5. Dezember 2008 aufgehoben. Die Klage wird abgewiesen. Außergerichtliche Kosten sind für beide Rechtszüge nicht zu erstatten. Die Revision wird nicht zugelassen. Tatbestand Randnummer 1 Die Klägerin begehrt die Feststellung, dass es sich bei dem Ereignis am
6. Dezember 2001, bei welchem ihr Ehemann tödlich verunglückte, um einen Arbeitsunfall handelte. Zwischen den Beteiligten ist streitig, ob der verstorbene Ehemann der Klägerin als Nothelfer tödlich verunglückte und unter dem Schutz der gesetzlichen Unfallversicherung stand. Randnummer 2 Der verstorbene Ehemann der Klägerin (im Folgenden: Verstorbener) war Geschäftsführer der Tauchservice R... GmbH. Er war bei der für die Tauchservice R... GmbH zuständigen Tiefbau-Berufsgenossenschaft nicht freiwillig unfallversichert. Im Juli 1998 hatte die Tiefbau-Berufsgenossenschaft den Verstorbenen über seine unfallversicherungsrechtliche Stellung sowie die Möglichkeit einer freiwilligen Unfallversicherung informiert. Randnummer 3 Im Dezember 2001 hatte die Firma Tauchservice R... GmbH den Auftrag, Belüftungsgitter an der Trinkwassertalsperre D... in Sachsen zu bergen. Am
7. Dezember 2001 waren der Verstorbene und der Zeuge A K... damit beschäftigt, in ca. 24 m Wassertiefe eines der Belüftungsgitter auszutauschen, welches an einer Boje mit Seilen befestigt war. Für das Bergen des Belüftungsgitters war es erforderlich, Luftsäcke am Belüftungsgitter anzubringen. Diese sollten dann aufgeblasen werden, damit das Gitter hochsteigen könne. Zur Tauchgruppe gehörten neben dem Verstorbenen und dem Zeugen K... des Weiteren der Signalmann Herr G... und der Tauchergehilfe Herr S... Diese befanden sich während des Tauchgangs in einem Boot oberhalb der Einsatzstelle. Während der Unterwasserarbeiten verfing sich der Zeuge K... am Hals sowie an der Sauerstoffflasche in den Seilen, die die Boje mit dem Gitter verbanden. Dem Zeugen K... gelang es jedoch, sich wieder zu befreien. Zwischen den Beteiligten ist streitig, ob der Verstorbene dem Zeugen K... dabei Hilfe leistete und dadurch selbst in eine Notlage geriet. Randnummer 4 Nachdem der Zeuge K... wieder an die Wasseroberfläche aufgestiegen war, begab er sich zunächst in eines der Boote der Tauchergruppe. Die Tauchergruppe wartete darauf, dass auch der Verstorbene auftauche. Sie bemerkten sodann, dass immer weniger Luftblasen des Verstorbenen aufstiegen. Der Zeuge K... versuchte sodann, ohne Bleigürtel in die Tiefe zu tauchen, was ihm allerdings bis auf wenige Meter nicht gelang. In der Zwischenzeit holte der Signalmann Herr G... mit einem zweiten Boot einen weiteren Bleigurt vom Ufer und alarmierte den Rettungsdienst. Nachdem Herr G... wieder zur Tauchstelle zurückgekommen war, zog er an den Leinen, die von der Boje ausgingen. Nach mehrmaligem Ziehen tauchte der Verstorbene ohne Tauchgerät und Bleigurt an der Wasseroberfläche auf. Es gelang weder der Tauchergruppe noch dem sodann erscheinenden Notarzt Dr. W..., den Verstorbenen zu reanimieren. Randnummer 5 Am Folgetag untersuchten Polizeitaucher der Wasserschutzpolizei die Unfallstelle. Sie fanden in den Seilen, die zwischen der Boje an der Wasseroberfläche und dem Gitter befestigt waren, das Jacket des Verstorbenen mit Pressluftflasche und Atemmaske verdrillt. Der Taucherunfallbericht der Wehrtechnischen Dienststelle für Schiffe und Marinewaffen Eckernförde vom
8. April 2002 ergab, dass das Tauchgerät des Verstorbenen vollfunktionsfähig und mit an Sicherheit grenzender Wahrscheinlichkeit nicht die Ursache des Taucherunfalls gewesen sei. Nach dem Bericht sei es wahrscheinlich, dass ein Fehler beim Bergen durch die Taucher vor Ort die eigentliche Ursache des Taucherunfalls gewesen sei. Beim Unfall sei es höchstwahrscheinlich zum Verschieben bzw. Lösen der Vollgesichtsmaske beim Verstorbenen gekommen. Randnummer 6 Die Obduktion des Verstorbenen ergab nach dem Gutachten von Prof. Dr. Ka... vom
9. März 2002 als Todesursache Ertrinken nach stumpfem Hals-Schulter-Trauma. Der Verstorbene habe bei dem Tauchvorgang eine stumpfe Gewalteinwirkung gegen die rechte Hals-Schulter-Region erlitten, die im Zusammenhang mit dem Füllen eines Luftsackes und dem ruckartigen Anheben des Eisengitters entstanden sein könne. Dadurch habe der Verstorbene in eine hilflose Situation geraten sein können, aus der er sich nicht habe befreien können. Der Tod sei Folge eines Ertrinkens. Randnummer 7 Mit Bescheid vom
10. Februar 2002 in Gestalt des Widerspruchsbescheides vom
11. Januar 2003 lehnte die für die Tauchservice R... GmbH zuständige Tiefbau-Berufsgenossenschaft einen Anspruch der Klägerin auf Hinterbliebenenleistungen ab. Der Verstorbene sei im Unfallbetrieb wie ein Unternehmer tätig gewesen. Mangels Abschlusses einer freiwilligen Versicherung habe er nicht unter dem Schutz der gesetzlichen Unfallversicherung gestanden. Das hiergegen von der Klägerin beim Sozialgericht Itzehoe geführte Klageverfahren (S 4 U 25/08) blieb erfolglos. Die gegen den die Klage abweisenden Gerichtsbescheid eingelegte Berufung nahm die Klägerin im Oktober 2004 zurück. Randnummer 8 Am
12. November 2004 beantragte die Klägerin bei der Beklagten Hinterbliebenenleistungen aus der gesetzlichen Unfallversicherung. Ihr Ehemann sei am
13. Dezember 2001 bei dem Versuch, seinen Angestellten aus einer lebensbedrohlichen Situation zu retten, verunglückt. Zum Unfallzeitpunkt habe er nach § 2 Abs. 1 Nr. 13a Sozialgesetzbuch, Siebtes Buch (SGB VII), unter dem Schutz der gesetzlichen Unfallversicherung gestanden. Unter Übersendung der Einsatzdokumentation des Notarztes Dr. W... vom
14. Dezember 2001 gab die Klägerin an, dass sich aus diesem Protokoll ergebe, dass ihr Ehemann bei einem Tauchgang seinem Mitarbeiter geholfen habe, sich aus einer Notsituation zu befreien. Ihrem Ehemann sei es dann nicht mehr gelungen, selbst rechtzeitig aufzutauchen. In der Einsatzdokumentation des Notarztes Dr. W... heißt es zum Notfallgeschehen: Gegen 9:30 Uhr verfing sich ein Taucher in 25 m Tiefe, o. G. (gemeint war der Verstorbene) half, verfing sich wohl selbst, gegen 9:45 Uhr wohl Sauerstoff zu Ende (keine Luftblasen mehr), der befreite Taucher versorgte sich selbst wieder mit Sauerstoff und brachte den o.G. (den Verstorbenen) an Land. Randnummer 9 Die Beklagte zog die Ermittlungsakten der Staatsanwaltschaft Zwickau, Zweigstelle Plauen, zum Aktenzeichen … sowie die Verwaltungsakte der Tiefbau-Berufsgenossenschaft zum Verfahren bei. Randnummer 10 Auf dieser Grundlage lehnte die Beklagte mit Bescheid vom
15. August 2005 die Gewährung von Entschädigungsleistungen aus Anlass des Ereignisses vom
16. Dezember 2001 ab. Die Voraussetzungen einer Nothilfe des Verstorbenen gemäß § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII seien nicht bewiesen. Eine versicherte Hilfeleistung im Sinne des § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII setze ein aktives Handeln zu Gunsten eines Dritten bzw. der Allgemeinheit voraus. Die verletzte Person müsse zum Unfallzeitpunkt subjektiv im Begriff gewesen sein, eine Gefährdung zu beseitigen bzw. zu deren Beseitigung aktiv beizutragen. Diese subjektive Annahme müsse in den objektiven Begleitumständen eine ausreichende Stütze finden. Diese Voraussetzungen seien nicht erfüllt. Der Zeuge K... habe in der polizeilichen Vernehmung am
17. Dezember 2001 angegeben, dass der Verstorbene sich zu dem Zeitpunkt, als er – der Zeuge K... – sich in den Seilen verheddert habe, ca. drei bis vier Meter rechts von ihm habe befunden müssen. Gesehen habe er – der Zeuge K... – ihn – den Verstorbenen – nicht. In einer weiteren polizeilichen Vernehmung am
18. Januar 2002 habe der Zeuge K... angegeben, dass sich der Verstorbene rechts neben ihm befunden habe, er – der Zeuge K... - habe dessen – des Verstorbenen – Beine gesehen. Er habe auch an dessen Beinen gerüttelt. Der Verstorbene habe jedoch nicht reagiert. Danach sei es ihm – dem Zeugen K... – gelungen, sich von den Leinen zu befreien. In der folgenden polizeilichen Vernehmung vom
19. April 2002 habe der Zeuge K... dann erklärt, dass er nicht wisse, warum der Verstorbene, nachdem er ihn am Bein berührt habe, nicht reagiert habe. Er habe gedacht, dass der Verstorbene ihn bemerkt hätte, um ihm zu helfen. Dem stehe die Aussage des Notarztes im Einsatzprotokoll gegenüber. Der Notarzt habe das Unfallgeschehen aber nicht selbst augenscheinlich verfolgen können, so dass dessen Angaben ein geringerer Beweiswert als der Aussage des unmittelbar am Tauchvorgang beteiligten Zeugen K... sowie dem gerichtlichen Gutachten zur Feststellung der Todesursache zukomme. Randnummer 11 Mit ihrem hiergegen am
20. September 2005 eingelegten Widerspruch machte die Klägerin geltend, dass sich der Angestellte ihres verstorbenen Ehemannes, der Zeuge K..., in Lebensgefahr befunden habe. Dessen Aussagen seien in sich widersprüchlich. Ihr Ehemann habe mit Sicherheit gemerkt, dass mit dem Zeugen K... etwas nicht in Ordnung gewesen sei, und habe ihm helfen wollen. Er habe wohl festgestellt, dass der Zeuge K... sich in Leinen verfangen habe, und habe diese mit seinem Messer durchschneiden wollen. Die stumpfe Gewalteinwirkung sei dadurch zu erklären, dass der in Panik geratene K... um sich geschlagen und den ihm zur Hilfe eilenden Retter getroffen habe. Dieser Hergang habe dann mit Sicherheit zu der Aussage gegenüber dem Notarzt geführt, dass der Verstorbene dem Zeugen K... geholfen und sich dann ebenfalls verfangen habe. Der zeitnahen schriftlichen Aussage des Notarztes komme ein entscheidender Beweiswert zu. Randnummer 12 Mit Widerspruchsbescheid vom
21. Februar 2006 wies die Beklagte den Widerspruch zurück. Aus den umfangreichen Unfallermittlungsunterlagen gehe hervor, dass der Verstorbene in keiner Weise für den Zeugen K... tatsächlich tätig geworden sei. Eine Hilfeleistung des Verstorbenen für den Zeugen K... lasse sich nicht ansatzweise nachvollziehen bzw. beweisen. Selbst wenn man allerdings davon ausginge, dass eine Hilfeleistung zu Gunsten des Zeugen K... stattgefunden hätte, setzte der Versicherungsschutz nach § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII einen inneren Zusammenhang zwischen Hilfeleistung und Unglücksfall voraus. Eine Hilfeleistung im Sinne des § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII käme danach hier nicht in Betracht, da seitens des Verstorbenen eine besondere Rechtspflicht zur Hilfeleistung aufgrund der Tätigkeit als Unternehmer bestanden habe. Randnummer 13 Hiergegen hat die Klägerin am
22. März 2006 beim Sozialgericht Hamburg Klage erhoben. Mit Beschluss vom
23. Mai 2006 hat das Sozialgericht Hamburg sich für örtlich unzuständig erklärt und den Rechtsstreit an das Sozialgericht Itzehoe verwiesen. Zur Begründung der Klage hat die Klägerin ihr bisheriges Vorbringen wiederholt. Randnummer 14 Die Klägerin hat beantragt, Randnummer 15
24. den Bescheid der Beklagten vom
25. August 2005 in der Fassung des Widerspruchsbescheides vom
26. Februar 2006 aufzuheben,
27. festzustellen, dass es sich bei dem Ereignis am
28. Dezember 2001, bei dem ihr verstorbener Ehemann tödlich verunglückte, um einen Arbeitsunfall gehandelt hat. Randnummer 16 Die Beklagte hat beantragt, Randnummer 17 die Klage abzuweisen. Randnummer 18 Zur Begründung hat sie auf den angefochtenen Bescheid in Gestalt des Widerspruchsbescheides Bezug genommen. Ergänzend hat sie vorgetragen, dass der Verstorbene nach den bindend gewordenen Feststellungen der Tiefbau-Berufsgenossenschaft im Unfallbetrieb wie ein Unternehmer tätig gewesen sei. Von der Möglichkeit der freiwilligen Versicherung habe er keinen Gebrauch gemacht, so dass er zum Unfallzeitpunkt nicht unter dem Schutz der gesetzlichen Unfallversicherung nach § 6 Abs. 1 Nr. 2 SGB VII gestanden habe. Selbst wenn der Vollbeweis dafür erbracht werden könnte, dass der Verstorbene bei einem Tauchgang seinem Mitarbeiter geholfen habe, sich aus einer Notsituation zu befreien, habe der Verstorbene zum Unfallzeitpunkt nicht unter dem Schutz der gesetzlichen Unfallversicherung nach § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII gestanden. Die behauptete Rettungshandlung habe nicht wesentlich der Aufopferung für das Gemeinwohl gedient. Vielmehr sei der Verstorbene den geschuldeten arbeitsvertraglichen Nebenpflichten als Unternehmer gegenüber seinem Beschäftigten und seiner Verpflichtung als Taucheinsatzleiter nachgekommen. Hierbei sei zu berücksichtigen, dass bei den Taucherarbeiten mehrere Verstöße gegen die Unfallverhütungsvorschriften festgestellt worden seien, die zu Lasten des Unternehmers bzw. Taucheinsatzleiters gingen. Aufgrund seiner besonderen Stellung im Unternehmen sei der Verstorbene grundsätzlich verpflichtet gewesen, Unglücksfälle bei Tauchgängen seines Unternehmens zu vermeiden und bei dennoch eintretenden Unglücksfällen Hilfe zu leisten. Bei der behaupteten Rettungshandlung habe es sich um keine Verrichtung gehandelt, die dazu bestimmt gewesen sei, einer allgemeinen Pflicht zur Hilfeleistung nachzukommen und sich insoweit für das Gemeinwohl aufzuopfern. Vielmehr habe sie zu den unternehmerischen Obliegenheiten gehört und damit grundsätzlich dem Versicherungsschutz einer freiwilligen Unternehmensversicherung nach § 6 Abs. 1 Nr. 2 SGB VII unterlegen. Der Verstorbene habe aber von der Möglichkeit einer solchen freiwilligen Unternehmensversicherung keinen Gebrauch gemacht. Das Bundessozialgericht (BSG) habe in einer Entscheidung vom
29. Januar 1991 (2 RU 29/90) dargelegt, dass einem Unternehmer, der von der Möglichkeit der Unternehmerversicherung keinen Gebrauch gemacht habe, keine öffentliche Unfallfürsorge zugutekommen solle, wenn er bei einer Hilfeleistung im Rahmen des eigenen Unternehmens einen Unfall erleide. Randnummer 19 Das Sozialgericht hat zu den Angaben zum Notfallgeschehen in der Einsatzdokumentation eine schriftliche Aussage des Zeugen Dr. P... W... vom
30. Dezember 2008 eingeholt. Ferner hat das Sozialgericht im Termin zur mündlichen Verhandlung am
31. Dezember 2008 den Zeugen A K... zum Geschehensablauf am
32. Dezember 2001 vernommen. Wegen des Inhalts der Zeugenaussagen wird auf Blatt 42 der Gerichtsakte sowie auf die Sitzungsniederschrift vom
33. Dezember 2008, Blatt 43 bis 48 der Gerichtsakte, Bezug genommen.n Randnummer 20 Mit Urteil vom
34. Dezember 2008 hat das Sozialgericht den Bescheid der Beklagten vom
35. August 2005 in der Fassung des Widerspruchsbescheides vom
36. Februar 2006 aufgehoben und festgestellt, dass es sich bei dem Ereignis vom
37. Dezember 2001 um einen Arbeitsunfall gehandelt habe. Der Verstorbene habe zum Unfallzeitpunkt als Nothelfer nach § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII unter dem Schutz der gesetzlichen Unfallversicherung gestanden. Die Kammer sei zu der Überzeugung gelangt, dass der Verstorbene dem Zeugen K... bei dem Tauchgang am
38. Dezember 2001 geholfen habe, sich von den Schnüren zu befreien, und aufgrund dieser Rettungshandlung selbst in eine Notlage geraten sei, die zu seinem Tod geführt habe. Dies ergebe sich aus den widerspruchsfreien Angaben des Zeugen Dr. W... in der Einsatzdokumentation vom Unfalltag und dessen schriftlicher Aussage vom
39. Dezember
40. Danach stehe fest, dass eine am Einsatzort anwesende Person Dr. W... den Unfallhergang so geschildert habe, dass der Verstorbene dem Zeugen K..., der sich selbst unter Wasser verstrickt gehabt habe, zur Hilfe gekommen sei und ihn habe befreien können. Es gebe keine Anhaltspunkte dafür, dass die Einsatzdokumentation nicht den Angaben entspreche, die tatsächlich am Einsatzort dem Notarzt Dr. W... gegenüber gemacht worden seien. Die Dokumentation sei zeitnah zum Unfallgeschehen erfolgt und Dr. W... sei aufgrund seiner Tätigkeit als Notarzt damit vertraut gewesen, ihm geschilderte Geschehensabläufe zu dokumentieren. Seine Bekundung im Gerichtsverfahren enthalte keine Widersprüche zur Einsatzdokumentation. Durch die Aussage des Zeugen K... werde eine Rettungshandlung des Verstorbenen zwar nicht bestätigt, aber auch nicht widerlegt. Aus den teils widersprüchlichen Bekundungen des Zeugen K... ergäben sich hinreichende Indizien dafür, dass der Verstorbene seine – des Zeugen K... – lebensbedrohliche Lage wahrgenommen und geholfen haben müsse. Die Kammer gehe davon aus, dass zwischen dem Verstorbenen und dem Zeugen K... Sichtkontakt bestanden haben müsse, als sich der Zeuge K... in den Schnüren verwickelt habe. Hierfür sprächen die zum Teil im Rahmen der polizeilichen Vernehmungen vom Zeugen K... gemachten Angaben sowie auch die Angaben des Signalmanns S... Stehe danach für die Kammer fest, dass sich die beiden Taucher so nah beieinander befunden hätten, dass der Verstorbene die Notsituation des Zeugen K... wahrgenommen haben müsse, dann lasse sich nicht plausibel erklären, warum der Verstorbene nicht versucht haben sollte, seinen Mitarbeiter von den Schnüren zu befreien. Es sei unwahrscheinlich, dass beide Taucher zeitgleich und unabhängig voneinander in dieselbe Notsituation geraten sein sollten und der Verstorbene dem Zeugen K... aus diesem Grund nicht Hilfe habe leisten können. Ferner erscheine es nicht glaubhaft, dass es dem Zeugen K... gelungen sei, sich allein und ohne Zuhilfenahme eines Messers von der Verstrickung zu befreien. Der Zeuge K... habe nicht plausibel erklären können, wie es ihm gelungen sein sollte, die Verstrickung der Seile im Rückenbereich selbstständig zu lösen. Für die Kammer stehe fest, dass sich der Verstorbene bei der Rettungshandlung selbst in den Seilen verstrickt und dadurch in eine Notlage geraten sein müsse, die letztendlich zu seinem Tod geführt habe. Hinreichende Anhaltspunkte für einen anderen Geschehensablauf seien nicht ersichtlich. Ein kausaler Zusammenhang mit der Rettungshandlung könne nicht ernsthaft in Zweifel gezogen werden. Damit seien die Voraussetzungen des § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII erfüllt. Der Versicherungsschutz des Verstorbenen sei nicht deshalb ausgeschlossen, weil dieser bereits aufgrund seiner Funktion als Taucheinsatzleiter und als Unternehmer verpflichtet gewesen sei, die Unfallverhütungsvorschriften einzuhalten und seinem Angestellten bei einem Unglücksfall während des Tauchganges Hilfe zu leisten. Die Kammer teile die vom BSG ergangene Rechtsprechung in den Urteilen vom
41. Januar 1991 (2 RU 29/90) und vom
42. Februar 1973 (2 RU 110/71) nicht. Das BSG habe seine Rechtsauffassung zu der inhaltlich übereinstimmenden Vorschrift des § 539 Abs. 1 Nr. 9 Reichsversicherungsordnung (RVO) damit begründet, dass diese Norm eine besondere Gestaltungsform öffentlicher Unfallfürsorge bilde. Unfallversicherungsschutz nach § 539 Abs. 1 Nr. 9 RVO komme daher nur hilfsweise in Betracht, wenn die unfallbringende Tätigkeit unter Berücksichtigung aller Umstände des Einzelfalls nicht schon im Rahmen anderer gesetzlicher Vorschriften geschützt sei. Die Ablehnung sei maßgeblich darauf gestützt worden, dass der Unglückshelfer sich im Rahmen seiner jeweiligen Tätigkeit gegen Arbeitsunfälle hätte versichern können und ihm dann, wenn er es jeweils nicht getan habe, die öffentliche Unfallfürsorge nicht zugutekommen solle. Das BSG habe in einer späteren Entscheidung vom
43. Dezember 2002 (B 2 U 39/05 R) dahingestellt sein lassen, ob an dieser Rechtsprechung festgehalten werden könne, und insoweit auf die kritische Anmerkung von Benz in der SGb 1991, Seite 553 ff., verwiesen. Die Kammer teile diese Kritik von Benz. Der Versicherungsschutz für „Unglücks- oder Nothelfer“ sei erstmals durch das Dritte Unfallversicherungs-Änderungsgesetz vom
44. Dezember 1928 im damaligen § 553a RVO eingeführt worden. Besondere Schwierigkeiten seien im Laufe der Jahre aufgetreten, wenn einerseits eine besondere rechtliche Verpflichtung des Helfers bestanden habe, andererseits Versicherungsschutz als notwendig angesehen worden sei. Durch das Unfallversicherungs-Neuregelungsgesetz vom
45. April 1963 (UVNG) sei die Regelung in § 539 Abs. 1 Nr. 9a RVO neu gefasst und später nur sprachlich leicht geändert ins SGB VII übernommen worden. In der Begründung zum UVNG sei ausgeführt: „Der Hilfesuchende ist auch dann versichert, wenn er eine besondere rechtliche Verpflichtung zur Hilfe erfüllt. Die bisherige Unterscheidung zwischen allgemeiner und besonderer Verpflichtung lässt sich praktisch nicht durchführen; sie erscheint auch nicht gerechtfertigt.“ Die von der Beklagten vertretene gegenteilige Auffassung, dass die besondere Verpflichtung aufgrund der Unternehmerstellung des Verstorbenen den Versicherungsschutz nach § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII ausschließe, finde im Wortlaut des Gesetzes keine Stütze. § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII differenziere im Gegensatz zu dem früheren § 553a RVO nicht danach, ob eine besondere rechtliche Hilfepflicht zwischen der verunglückten und der helfenden Person bestehe, sondern stelle allgemein ohne Einschränkungen „Personen, die ... einen anderen aus erheblicher gegenwärtiger Gefahr für seine Gesundheit retten“ unter Versicherungsschutz. Auch aus der Systematik der den Versicherungsschutz in der gesetzlichen Unfallversicherung begründenden Vorschriften in §§ 2, 3, 6 SGB VII sei nichts für die Auffassung der Beklagten herleitbar. Die lange Liste der Versicherungstatbestände stehe in § 2 Abs. 1 SGB VII nebeneinander. § 2 Abs. 2 Satz 1 und Satz 2 SGB VII sowie § 3 SGB VII und § 6 SGB VII enthielten weitere danebenstehende Versicherungstatbestände. Zuständigkeits- und Konkurrenzregeln für den Fall, dass eine Versicherung nach mehreren Vorschriften vorliege, fänden sich erst in § 135 SGB VII. Dieser gehe schon nach seinem Wortlaut zunächst vom Versicherungsschutz nach mehreren Vorschriften aus und löse dann diese Normenkonkurrenz, indem er den Vorrang bestimmter Versicherungstatbestände vor anderen anordne, z. B. den Vorrang der Versicherung als Beschäftigter nach § 2 Abs. 1 Nr. 1 SGB VII gegenüber der als Unglückshelfer nach § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII in § 135 Abs. 1 Nr. 5 SGB VII. Der Umstand, dass der Verstorbene sich als Unternehmer selbst in der gesetzlichen Unfallversicherung hätte versichern können, rechtfertige es nicht, den Versicherungsschutz nach § 2 Satz 1 Nr. 13a SGB VII restriktiv zu verneinen. Nach dem systematischen Zusammenhang und dem Zweck der Vorschrift sei § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII als eine Art Auffangtatbestand anzusehen, d. h. diese Vorschrift trete nur als subsidiär zurück, wenn im konkreten Einzelfall ein anderweitiger Versicherungsschutz tatsächlich und nicht nur fiktiv zu bejahen sei. Randnummer 21 Gegen dieses der Beklagten am
46. Januar 2009 zugestellte Urteil wendet sie sich mit ihrer am
47. Februar 2009 eingelegten Berufung. Zu deren Begründung trägt sie im Wesentlichen vor, dass von keinem der gehörten Zeugen die Aussage getätigt worden sei, dass der Verstorbene dem Zeugen K... zur Hilfe geeilt sei und sich dabei selbst verfangen habe. Es sei unwahrscheinlich, dass der Zeuge K... dem Notarzt eine Hergangsschilderung geliefert habe, die völlig gegenteilig seiner gegenüber den anderen Mitgliedern der Tauchgruppe und insbesondere gegenüber der Polizei getätigten ausgefallen sei. Es sei nach wie vor nicht geklärt und lasse sich wahrscheinlich auch nie aufklären, was sich am
48. Dezember 2001 tatsächlich unter der Wasseroberfläche abgespielt habe. Der einzige, der den wahren Geschehensablauf kennen könnte – der Zeuge K... -, habe das Sozialgericht nicht davon überzeugen können, dass er die Umstände der unmittelbaren Notsituation wahrheitsgemäß geschildert habe. Der erforderliche Vollbeweis, dass der Verstorbene am
49. Dezember 2001 in der Absicht gehandelt habe, den Zeugen K... aus einer für diesen erheblichen gegenwärtigen Gefahr für Leib und Leben zu retten, sei nicht erbracht. Des Weiteren habe der Verstorbene nicht dem Schutz der gesetzlichen Unfallversicherung unterstanden. Bei derart gefährlichen Arbeiten wie Taucheinsätzen trage der Unternehmer gegenüber seinen Beschäftigten eine besondere Verantwortung, die allerdings nicht aus einer allgemeinen Pflicht zur Hilfeleistung in Notsituationen erwachse, sondern aus der Stellung des Unternehmers und Taucheinsatzleiters im Sinne einer sogenannten Garantenstellung. Aufgrund dieser Garantenstellung und auch aufgrund festgestellter Verstöße gegen Unfallverhütungsvorschriften habe der Verstorbene die Pflicht gehabt, dem Zeugen K... zu helfen. Die Hilfeleistung sei dabei nicht einer allgemeinen Verpflichtung zur Hilfeleistung im Sinne des § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII geschuldet, sondern habe wesentlich dem eigenen Tauchunternehmen gedient. Hätte der Verstorbene von der Möglichkeit der freiwilligen Unternehmerversicherung Gebrauch gemacht, so hätte diese Tätigkeit unter dem Schutz der gesetzlichen Unfallversicherung gestanden, und zwar allein im Rahmen des § 6 Abs. 1 Nr. 2 SGB VII. Da eine solche freiwillige Unternehmerversicherung vom Verstorbenen jedoch nicht abgeschlossen worden sei, sei nach dem Urteil des BSG vom
50. Januar 1991 ein Unfallversicherungsschutz nach § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII ausgeschlossen. Der Versicherungsschutz nach § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII setze voraus, dass der Nothelfer nach der Zweckbestimmung seines Handelns nicht ausschließlich oder überwiegend für das eigene Unternehmen tätig gewesen sei. Der Verstorbene habe sich bewusst für eine unternehmerische Tätigkeit entschieden und habe die damit verbundenen unternehmerischen Freiheiten genossen. Er habe über das Privileg verfügt, frei darüber zu entscheiden, ob er sich gegen die Risiken von Arbeitsunfällen und Berufskrankheiten im Kontext seines unternehmerischen Handelns freiwillig versichern wolle oder ob er sich den hierfür zu entrichtenden Beitrag spare. Der Verstorbene habe sich gegen eine Absicherung nach § 6 Abs. 1 Nr. 2 SGB VII entschieden. Die Problematik, eine Konkurrenz zwischen nicht bestehendem Versicherungsschutz nach § 6 Abs. 1 Nr. 2 SGB VII und dem in Betracht kommenden § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII über § 135 SGB VII lösen zu müssen, stelle sich hier gar nicht. Ein Versicherungsschutz nach § 6 Abs. 1 Nr. 2 SGB VII habe ebenso wenig bestanden wie ein Versicherungsschutz nach § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII. Die mutmaßliche Hilfeleistung sei nicht wesentlich dazu bestimmt gewesen, sich für das Gemeinwohl aufzuopfern, sondern habe dazu gedient, das eigene Unternehmen und dessen Beschäftigte vor Schaden zu bewahren bzw. das finanzielle Risiko bei nicht vertragsgerechter und rechtzeitiger Abwicklung der Arbeiten zu reduzieren. Zu bedenken sei, dass der Verstorbene unter erheblichem finanziellen und zeitlichen Druck gestanden habe. Die unternehmerische Gewinnerzielungsabsicht und die unternehmerischen Pflichten im Sinne einer Garantenstellung gegenüber den Beschäftigten des Unternehmens hätten am
51. Dezember 2001 eindeutig im Vordergrund des Handelns des Verstorbenen gestanden. Die Norm des § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII solle denjenigen in den Schutzbereich der gesetzlichen Unfallversicherung einbeziehen, der sich für das Gemeinwohl aufopfere, indem seine Handlung wesentlich darauf abziele, einen anderen aus einer erheblichen Gefahr für Leib und Leben zu retten. Die Gemeinschaft habe jedoch keinen Versicherungsschutz zu gewähren und aus Steuermitteln finanzierte Entschädigungsleistungen zu erbringen, wenn keine über das Maß unternehmerischer Rechte und Pflichten hinausgehende Leistung für die Gemeinschaft erbracht werde, sondern allein zum Wohle des eigenen Unternehmens gehandelt werde. Die Auffassung des Sozialgerichts, wonach es sich bei § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII um eine Art Auffangtatbestand handele, entspreche weder der bisher im Kontext einer ausgeschlagenen freiwilligen Unternehmerversicherung des Helfers ergangenen Rechtsprechung des BSG noch werde sie dem Einzelfall gerecht. Randnummer 22 Die Beklagte beantragt, Randnummer 23 das Urteil des Sozialgerichts Itzehoe vom
52. Dezember 2008 aufzuheben und die Klage abzuweisen. Randnummer 24 Die Klägerin beantragt, Randnummer 25 die Berufung zurückzuweisen. Randnummer 26 Das Sozialgericht habe nachvollziehbar unter Heranziehung der Aussage des Zeugen Dr. W... dargelegt, dass mit an Gewissheit grenzender Wahrscheinlichkeit eine Notlage für den Zeugen K... bestanden habe und dass der Verstorbene diesem zu Hilfe gekommen und dabei selbst tödlich verunglückt sei. Selbst wenn entgegen der gerichtlichen Feststellungen der Sachverhalt nicht mit an Gewissheit grenzender Wahrscheinlichkeit hätte festgestellt werden können, so sei im Wege der Gesamtschau dennoch eine Notlage vorhanden gewesen, bei deren Abwendung ihr Ehemann verstorben sei. Es müssten insoweit Beweisschwierigkeiten angenommen werden. Gerade im Unfallversicherungsrecht könnten typische und unverschuldete Beweisschwierigkeiten, die sich aus den Besonderheiten der versicherten Tätigkeit ergäben, bei der Beweiswürdigung berücksichtigt werden. Über § 6 Abs. 3 Opferentschädigungsgesetz (OEG) finde die besondere Beweiserleichterung des § 15 Satz 1 des Gesetzes über das Verwaltungsverfahren der Kriegsopferversorgung (KOV) Anwendung. Danach genüge die Glaubhaftmachung. Insgesamt sei es sachgerecht, den Geschehensablauf im Wesentlichen auf die Aussage eines sogenannten Zeugen vom Hörensagen - die Aussage des Zeugen Dr. W... - zu stützen. Der Verstorbene habe zudem unter dem Versicherungsschutz gemäß § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII gestanden. Die genannte Entscheidung des BSG sei zu einem Sachverhalt ergangen, der nach den Vorschriften der RVO zu beurteilen gewesen sei. Der RVO sei eine dem § 135 SGB VII entsprechende Vorschrift fremd gewesen. Unter Berücksichtigung des § 135 SGB VII wäre eine solche Entscheidung nunmehr contra legem, da durch das Rangverhältnis von Unfallversicherungsträgern eine abschließende Sonderregelung getroffen worden sei. Wenn der Gesetzgeber eine Nichtanwendung von § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII bei der Möglichkeit des Abschlusses einer eigenen Unfallversicherung gewollt hätte, so hätte er dies bei der Neuregelung des § 135 SGB VII normieren können und müssen. Randnummer 27 Wegen der weiteren Einzelheiten des Sach- und Streitstandes wird auf den Inhalt der Gerichtsakte, der beigezogenen Verwaltungsvorgänge der Beklagten sowie der Tiefbau-Berufsgenossenschaft Bezug genommen; diese sind Gegenstand der mündlichen Verhandlung gewesen. Entscheidungsgründe Randnummer 28 Die zulässige Berufung ist begründet. Randnummer 29 Der Bescheid der Beklagten vom
53. August 2005 in Gestalt des Widerspruchsbescheides vom
54. Februar 2006 ist rechtmäßig und verletzt die Klägerin nicht in ihren Rechten. Die Klägerin hat keinen Anspruch auf Feststellung, dass es sich bei dem Ereignis am
55. Dezember 2001, bei welchem ihr Ehemann tödlich verunglückte, um einen Arbeitsunfall handelte. Denn der Verstorbene stand zum Unfallzeitpunkt nicht gemäß § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII unter dem Schutz der gesetzlichen Unfallversicherung. Das Urteil des Sozialgerichts ist damit aufzuheben. Randnummer 30 Gemäß § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII sind kraft Gesetzes versichert Personen, die bei Unglücksfällen oder gemeiner Gefahr oder Not Hilfe leisten oder einen anderen aus erheblicher gegenwärtiger Gefahr für seine Gesundheit retten. Randnummer 31 Der Senat hat erhebliche Zweifel, ob im Wege des Vollbeweises nachgewiesen ist, dass der Verstorbene am
56. Dezember 2001 dem Zeugen K... geholfen hat, sich von den Schnüren zu befreien. Nach dem Gesamtergebnis des Verfahrens erscheinen verschiedene Geschehensabläufe am
57. Dezember 2001 bei dem Tauchgang möglich, wie sie dem Tatbestand zu entnehmen sind. Welcher dieser denkbaren Geschehensabläufe sich tatsächlich zugetragen hat, dürfte aus Sicht des Senats kaum mehr im Wege des Vollbeweises feststellbar sein. Randnummer 32 Im Ergebnis kann allerdings dahinstehen, ob das Sozialgericht zu Recht davon ausgegangen ist, dass der Verstorbene dem Zeugen K... bei dem Tauchgang am
58. Dezember 2001 geholfen habe, sich von den Schnüren zu befreien, und aufgrund dieser Rettungshandlung selbst in eine Notlage geraten sei, die zu seinem Tod geführt habe. Selbst wenn man diese Feststellungen des Sozialgerichts zugrunde legt, besteht kein Versicherungsschutz nach § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII, denn die - unterstellte - Hilfe des Verstorbenen stand im inneren Zusammenhang mit dessen Unternehmen und wurde im Rahmen dessen geleistet. Randnummer 33 Steht eine Tätigkeit eines nicht gemäß § 6 Abs. 1 SGB VII freiwillig versicherten Unternehmers im inneren Zusammenhang mit dem Unternehmen, greift der Versicherungstatbestand des § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII nicht ein (vgl. Ricke in: Kasseler Kommentar, Sozialversicherungsrecht, SGB VII, § 2, Rdn. 63a, 70b sowie § 135, Rdn. 11, 15 (Stand:
59. Ergänzungslieferung; Juli 2011); Quabach in: juris PK-SGB VII,
60. Aufl. 2009, § 135, Rdn. 45; vgl. auch Sächsisches LSG, Urteil vom
61. Januar 2011, Az.: L 2 U 258/09, zitiert nach juris). Auch wenn eine unternehmerische Hilfeleistung zugleich dem öffentlichen Wohl zu Gute kommt, bleibt sie dennoch nach dem inneren Zusammenhang mit dem Unternehmen verhaftet und hat hierin ihren Schwerpunkt. Deswegen kommt dem Aufopferungsgedanken, der § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII zugrunde liegt, kein entscheidendes Gewicht zu: Wer für sein Unternehmen handelt, opfert sich nicht im Sinne von § 2 Abs. 1 Nr. 13a SGB VII auf (vgl. Gütermann/Ricke, Unternehmertätigkeit und Versicherungsschutz nach § 539 Abs. 1 Nr. 9 RVO, in: BG 1992, 712