WBRE201900503 ECLI:DE:BVerwG:2019:040619B1WDSVR6.19.0 BVerwG 1. Wehrdienstsenat 20190604 1 WDS-VR 6/19 Beschluss § 178 SGB 9, § 17 Abs 6 WBO, § 45 Abs 1 VwVfG, § 3 SG DEU Bundesrepublik Deutschland Vorläufiger Rechtsschutz; Versetzung; Eigenheim; Anhörung der Schwerbehindertenvertretung 1 Der Antragsteller begehrt vorläufigen Rechtsschutz gegen seine Versetzung. 2 Der Antragsteller ist Berufssoldat im Dienstgrad eines Fregattenkapitäns; seine Dienstzeit endet voraussichtlich mit Ablauf des 30. September ... . Er ist wohnhaft in A., ledig und kinderlos. Seit dem 16. Februar 2016 ist er als schwerbehinderter Mensch mit einem Grad der Behinderung von 50 anerkannt. 3 Der Antragsteller war auf einem dienstpostenähnlichen Konstrukt bei der ... am Dienstort A. eingesetzt. Mit Verfügung Nr. ... des Bundesamts für das Personalmanagement der Bundeswehr vom 27. August 2018 wurde er zum 1. März 2019 auf einen Dienstposten als IT-Stabsoffizier beim ... am Dienstort B. versetzt. Hiergegen erhob der Antragsteller mit Schriftsatz seiner Bevollmächtigten vom 6. September 2018 Beschwerde. 4 Mit 1. Korrektur vom 6. November 2018 änderte das Bundesamt für das Personalmanagement die Verfügung Nr. ... dahingehend ab, dass Dienstort des Antragstellers nicht mehr B., sondern C. ist. Hiergegen erhob der Antragsteller mit Schriftsatz seiner Bevollmächtigten vom 7. Dezember 2018 ebenfalls Beschwerde. Das Verfahren über die Beschwerde vom 6. September 2018 wurde im Hinblick auf die 1. Korrektur eingestellt. 5 Mit 2. Korrektur vom 13. Februar 2019 änderte das Bundesamt für das Personalmanagement die Verfügung Nr. ... ein weiteres Mal dahingehend, dass der Dienstantritt des Antragstellers vom 1. März auf den 1. Juni 2019 verschoben wurde. Auch hiergegen erhob der Antragsteller unter dem 15. April 2019 Beschwerde, über die noch nicht entschieden ist. 6 Mit Bescheid vom 10. Mai 2019 wies das Bundesministerium der Verteidigung die Beschwerde vom 7. Dezember 2018 zurück. Zur Begründung wurde ausgeführt, dass für die Versetzung des Antragstellers ein dienstliches Bedürfnis bestehe. Der Dienstposten beim ... sei frei und zu besetzen. Der Antragsteller sei für diesen Dienstposten geeignet und befähigt. Der Dienstposten könne auch nicht mit einem anderen Soldaten besetzt werden; teilstreitkraftübergreifend stünden einem Bedarf von 1 102 IT-Stabsoffizieren ein Ist von lediglich 944 IT-Stabsoffizieren gegenüber. Schwerwiegende persönliche Gründe im Sinne des Zentralerlasses (ZE) B-1300/46 lägen nicht vor. Die Beratende Ärztin beim Bundesamt für das Personalmanagement habe eine entsprechende schwerwiegende Gesundheitsstörung beim Antragsteller verneint; seine Erkrankung könne nicht nur am Standort A. behandelt werden. Der Antragsteller habe auch nicht darauf vertrauen können, bis zu seinem Dienstzeitende am Standort A. verbleiben zu können; bereits in dem am 14. Juni 2016 geführten Personalentwicklungsgespräch sei ihm die Versetzungsabsicht mitgeteilt worden. Auch die Stellungnahmen der Beratenden Ärztin vom 23. März und 16. Juni 2017 hätten stets nur eine auf zwölf bzw. neun Monate befristete, in Abhängigkeit zum Gesundheitszustand des Antragstellers stehende Verwendung im Tagespendlerbereich zum Wohnort A. empfohlen. Für eine weitere Verwendung auf einem dienstpostenähnlichen Konstrukt bestehe nunmehr kein dienstliches Bedürfnis mehr. Der Personalrat bei der ... und die Bezirksschwerbehindertenvertretung der Streitkräftebasis seien ordnungsgemäß beteiligt worden. 7 Hiergegen hat der Antragsteller mit Schriftsatz seiner Bevollmächtigten vom 22. Mai 2019 die Entscheidung des Bundesverwaltungsgerichts beantragt. Das Bundesministerium der Verteidigung hat den Antrag mit seiner Stellungnahme vom 28. Mai 2019 dem Senat vorgelegt. Das Verfahren wird unter dem Aktenzeichen BVerwG 1 WB 15.19 beim Senat geführt. 8 Mit Schriftsatz seiner Bevollmächtigten vom 22. Mai 2019 hat der Antragsteller außerdem den hier gegenständlichen Antrag auf vorläufigen Rechtsschutz gestellt. Zu dessen Begründung führt er insbesondere aus: Die angefochtene Versetzung sei rechtswidrig, weil das Ermessen im Hinblick auf die vorliegenden schwerwiegenden persönlichen Gründe fehlerhaft ausgeübt worden sei. Er sei als schwerbehinderter Mensch mit einem Gesamtgrad der Behinderung von 50 anerkannt und leide unter mannigfachen gesundheitlichen Einschränkungen. Insbesondere bestünden mehrsegmentale degenerative Veränderungen der Brustwirbelsäule. Bei seiner derzeitigen Verwendung mache die Bürotätigkeit mit sitzender Körperhaltung maximal zehn Prozent der Diensttätigkeit aus; die aktuelle Verwendung ermögliche ihm dadurch einen krankheitsadäquaten, selbstgewählten Wechsel der Körperposition. Bei der geplanten Verwendung in C. müsse er hingegen zu mindestens 90 Prozent reine Schreibtischarbeit verrichten, was sich als nicht leidensgerecht darstelle. Zudem müsse er sich am 27. Mai 2019 wegen einer persistierenden psychischen Beeinträchtigung beim Bundeswehrzentralkrankenhaus ... und am 4. und 6. Juni 2019 wegen eines Herzleidens in der Spezialklinik in ... vorstellen. Gemäß Nr. 305 ZE B-1300/46 sollten Dienstpostenwechsel von schwerbehinderten Menschen auf das unumgängliche Maß beschränkt werden, was hier nicht beachtet worden sei. Er verfüge außerdem an seinem bisherigen Wohn- und Dienstort über ein Eigenheim. Ferner rüge er, dass die zuständige Schwerbehindertenvertretung nicht erneut angehört worden sei. 9 Der Antragsteller beantragt, die aufschiebende Wirkung der Versetzungsverfügung der Antragsgegnerin vom 13. Februar 2019 in Gestalt der Beschwerdeentscheidung vom 10. Mai 2019 anzuordnen. 10 Das Bundesministerium der Verteidigung beantragt, den Antrag abzulehnen. 11 Der Dienstposten in C. sei nach wie vor vakant und zu besetzen, der Antragsteller hierfür geeignet und befähigt. Dessen körperliche Einschränkungen führten nicht dazu, von der Versetzung abzusehen. Mit Stellungnahmen vom 22. März 2018, 16. April 2018, 2. Juli 2018 sowie letztmalig vom 21. Februar 2019 habe die Beratende Ärztin des Bundesamts für das Personalmanagement festgestellt, dass schwerwiegende persönliche Gründe im Sinne des Zentralerlasses B-1300/46 beim Antragsteller nicht vorlägen und dessen gesundheitliche Einschränkungen eine Verwendung im Tagespendlerbereich nicht mehr erforderten. Dies sei durch die Beratende Ärztin des Bundesministeriums der Verteidigung mit Stellungnahme vom 28. Mai 2019 bestätigt worden. Soweit der Antragsteller darauf verweise, dass er in der vorgesehenen Verwendung in C. überwiegend mit Schreibtischarbeit beschäftigt sei, werde darauf hingewiesen, dass die Ausstattung mit leidensgerechten Büromöbeln auf Antrag möglich sei, sodass seiner Erkrankung Rechnung getragen werden könne. Eine weitere Verwendung auf einem dienstpostenähnlichen Konstrukt sei vor dem Hintergrund der medizinischen Stellungnahmen nicht mehr möglich. Aus diesem Grund verstoße die Versetzung auch nicht gegen Nr. 305 ZE B-1300/46, weil die Versetzung aus Gründen des Personalbedarfs sowie wegen des Fehlens einer haushalterischen Grundlage für eine weitere Verwendung am Standort A. unumgänglich sei. Die Schwerbehindertenvertretung sei ordnungsgemäß beteiligt worden. Mit Schreiben vom 4. Juni und vom 5. September 2018 habe die Bezirksvertrauensperson der Streitkräftebasis zu der beabsichtigten Wegversetzung des Antragstellers Stellung genommen; diese Stellungnahme sei in die Abwägung des Bundesamts für das Personalmanagement einbezogen worden. Einer Anhörung vor Erlass der 1. Korrektur vom 6. November 2018 habe es nicht bedurft, weil die Schwerbehindertenvertretung lediglich vor dem Wechsel des Arbeitsplatzes anzuhören sei, eine erneute Anhörung also nur dann hätte erfolgen müssen, wenn der Antragsteller seinen Dienst in B. tatsächlich angetreten hätte oder die Verfügung Nr. ... zur Gänze aufgehoben und neu erlassen worden wäre. Gleichwohl sei die Bezirksschwerbehindertenvertretung im Rahmen des Beschwerdeverfahrens zu der Versetzung an den Dienstort C. angehört worden. Sie habe mit Schreiben vom 11. April 2019 unter Bezugnahme auf ihr Schreiben vom 4. Juni 2018 Stellung genommen, sodass eine Anhörung, soweit erforderlich, als nachgeholt anzusehen sei. 12 Wegen der weiteren Einzelheiten des Sachverhalts wird auf den Inhalt der Akten Bezug genommen. Die Beschwerdeakten des Bundesministeriums der Verteidigung und die Personalgrundakte des Antragstellers haben dem Senat vorgelegen. 13 Der Antrag auf vorläufigen Rechtsschutz ist bei sachgerechter Auslegung darauf gerichtet, die aufschiebende Wirkung des Antrags auf gerichtliche Entscheidung (BVerwG 1 WB 15.19) gegen die Versetzungsverfügung Nr. ... des Bundesamts für das Personalmanagement der Bundeswehr vom 27. August 2018 in Gestalt des Beschwerdebescheids des Bundesministeriums der Verteidigung vom 10. Mai 2019 anzuordnen. Dieser Antrag ist gemäß § 17 Abs. 6 Satz 2 WBO (hier i.V.m. § 21 Abs. 2 Satz 1 WBO) zulässig, aber unbegründet. 14 Der Gesetzgeber hat dem öffentlichen Interesse an der sofortigen Vollziehbarkeit truppendienstlicher Maßnahmen grundsätzlich den Vorrang vor den persönlichen Belangen des Soldaten eingeräumt (§ 17 Abs. 6 Satz 1 WBO). Die Anordnung der aufschiebenden Wirkung kommt deshalb nur in Betracht, wenn sich bereits bei summarischer Prüfung durchgreifende Zweifel an der Rechtmäßigkeit der angefochtenen Maßnahme ergeben oder dem Soldaten durch deren sofortige Vollziehung unzumutbare, insbesondere nicht wiedergutzumachende Nachteile entstünden (stRspr, vgl. z.B. BVerwG, Beschluss vom 2. Februar 2015 - 1 WDS-VR 3.14 - juris Rn. 22 m.w.N.). 15 1. Bei summarischer Prüfung bestehen gegen die angefochtene Versetzungsverfügung keine rechtlichen Bedenken. 16 Nach ständiger Rechtsprechung des Senats hat ein Soldat grundsätzlich keinen Anspruch auf eine bestimmte örtliche oder fachliche Verwendung. Ein dahingehender Anspruch lässt sich auch nicht aus der Fürsorgepflicht ableiten. Über die Verwendung eines Soldaten entscheidet der zuständige Vorgesetzte oder die zuständige personalbearbeitende Stelle nach pflichtgemäßem Ermessen (stRspr, vgl. BVerwG, Beschluss vom 25. September 2002 - 1 WB 30.02 - Buchholz 236.1 § 3 SG Nr. 30 S. 24 m.w.N.). Diese Ermessensentscheidung kann vom Wehrdienstgericht nur darauf überprüft werden, ob der Vorgesetzte oder die personalbearbeitende Stelle den Soldaten durch Überschreiten oder Missbrauch dienstlicher Befugnisse in seinen Rechten verletzt (§ 17 Abs. 3 Satz 2 WBO) bzw. die gesetzlichen Grenzen des ihm bzw. ihr zustehenden Ermessens überschritten oder von diesem in einer dem Zweck der Ermächtigung nicht entsprechenden Weise Gebrauch gemacht hat (§ 23a Abs. 2 Satz 1 WBO i.V.m. § 114 VwGO). Die gerichtliche Überprüfung richtet sich auch darauf, ob die vom Bundesministerium der Verteidigung im Wege der Selbstbindung in Erlassen und Richtlinien festgelegten Maßgaben und Verfahrensvorschriften eingehalten sind (vgl. z.B. BVerwG, Beschluss vom 27. Februar 2003 - 1 WB 57.02 - BVerwGE 118, 25 <27>), wie sie sich hier insbesondere aus dem Zentralerlass (ZE) B-1300/46 "Versetzung, Dienstpostenwechsel, Kommandierung" ergeben. 17 Nach diesen Maßstäben ist die Versetzung des Antragstellers rechtlich nicht zu beanstanden. 18
KI-Erklärung auf Basis des amtlichen Gesetzestextes. Orientierend, ersetzt keine Rechtsberatung.