Odlišení veřejně dostupného investičního doporučení od investičního poradenství - Česká národní banka
Úvod
Dohled a regulace
Legislativní základna
Stanoviska k regulaci finančního trhu
Odlišení veřejně dostupného investičního doporučení od investičního poradenství
Je možné čl. 9 ve spojení s bodem 14 preambule nařízení (EU) 2017/565 chápat v tom smyslu, že i veřejně dostupné investiční doporučení může být považováno za individualizovanou investiční radu, pokud je na ně zákazník poradcem nasměrován nebo pokud je mu přeposláno jako doporučení vhodné právě pro něho?
Čl. 9 nařízení (EU) 2017/565 rozvíjí definici investičního poradenství z čl. 4 odst. 1 bodu 4 MiFID II a v návaznosti na § 2 odst. 1 písm. f) ZPKT je za osobní doporučení považována rada, která:
je adresována osobě v postavení investora, potenciálního investora, nebo v postavení zmocněného zástupce investora či potenciálního investora;
je prezentována jako vhodná pro danou osobu, nebo vychází z uvážení poměrů dané osoby; a zároveň
představuje doporučení k učinění jednoho z vyjmenovaných kroků[1] směrem k určitému investičnímu nástroji.
Poslední věta čl. 9 nařízení (EU) 2017/565 dále uvádí, že „doporučení není považováno za osobní doporučení, je-li vydáno výlučně pro veřejnost“. Relevantní je také bod preambule 14 nařízení (EU) 2017/565. V důsledku toho je nutné počítat s možností, že poskytnutí informací obchodníkem s cennými papíry nebo investičním zprostředkovatelem konkrétní osobě nebo osobám prostřednictvím distribučních kanálů (typicky internetu nebo elektronické korespondence) způsobem, který zákazník může vnímat jako doporučení vhodné právě pro něj, nebo zohledňující jeho osobní poměry, naplní znaky investičního poradenství.
Veřejně dostupné doporučení nebo doporučení zasílané současně více osobám (např. ve formě informačního bulletinu), by tak mohlo být osobním doporučením. V souvislosti s tím je na místě připomenout, že vhodnost investičního instrumentu může být prezentována nepřímo (doporučení vychází z uvážení poměrů dané osoby) i přímo (doporučení může být prezentováno jako vhodné pro danou osobu).
Přímým sdělením, že je daný produkt pro zákazníka vhodný, by bylo např. „tento produkt je pro Vás nejlepším řešením Vašich financí“, případně „s ohledem na stav prostředků na Vašem účtu.“
Nepřímým vyjádřením vhodnosti může být návrh typu „lidé Vám podobní si pořizují tento produkt“ nebo „kdybych byl Vámi, tak bych udělal následující“. Za takových podmínek může zákazník legitimně podlehnout dojmu, že taková forma komunikace představuje produkty individualizované k řešení jeho situace a uvádí je jako vhodné specificky pro něj.
Znak individualizace je ovšem možné naplnit také samotným výběrem příjemců se stejnými osobními poměry, na které bude veřejně dostupné doporučení cíleno, např. oslovení osob se společnými znaky jako složení portfolia, věková skupina atp. Samotný výběr skupiny příjemců interním systémem nezbytně neznamená, že je produkt vhodný pro všechny příjemce. Je-li však příčina zařazení jednotlivce do skupiny, např. složení portfolia či nějaký obdobný znak, prezentována jako důvod pro komunikaci se zákazníkem, bude se pravděpodobně jednat o produkt, který je cílen jako vhodný pro svého příjemce, a proto by se mohlo opodstatněně jednat o investiční poradenství podle čl. 9 ve spojení s bodem preambule 14 nařízení (EU) 2017/565.
Výše uvedeným výkladem však není dotčeno dodržování pravidel produktového řízení podle § 12ba a § 12bb zákona č. 256/2004 Sb., o podnikání na kapitálovém trhu, v platném znění, a navazující vyhlášky ČNB č. 308/2017 Sb., viz povinnost „posoudit, zda investiční nástroj, který nabízí nebo doporučuje zákazníkovi, odpovídá potřebám cílového trhu, do něhož zákazník patří…“ v § 15c odst. 2 ZPKT, a to i když nabídka produktů nesplňuje znaky investičního poradenství.
--------
[1] Čl. 9 nařízení 2017/565 uvádí následující kroky:
a. koupit, prodat, upsat, vyměnit, splatit, držet nebo převzít určitý finanční nástroj; a
b. uplatnit nebo neuplatnit jakékoli právo koupit, prodat, upsat, vyměnit nebo splatit finanční nástroj, které zákazníkovi dává určitý finanční nástroj.
Datum zveřejnění:
25. 5. 2018
Platnost od: 25. 5. 2018 do: neurčeno
Typ dokumentu:
Stanovisko
Upravuje oblast:
Poskytovatelé investičních služeb
Seznam souvisejících předpisů:
• Směrnice Evropského parlamentu a Rady 2014/65/EU o trzích finančních nástrojů (MiFID II)
• Nařízení Komise v přenesené pravomoci (EU) 2017/565, kterým se doplňuje směrnice Evropského parlamentu a Rady 2014/65/EU, pokud jde o organizační požadavky a provozní podmínky investičních podniků a o vymezení pojmů pro účely zmíněné směrnice (nařízení (EU) 2017/565)
• Zákon č. 256/2004 Sb., o podnikání na kapitálovém trhu (ZPKT)
Relevantní ustanovení:
čl. 9 nařízení 2017/565; § 2 ZPKT
Součástí souboru odpovědí k:
Soubor odpovědí na otázky související s novým režimem MiFID 2 / MiFIR
ID: RS2018-08
Exportovat do pdf
Strategie dohledu
Co nového v dohledu
Legislativní základna
Banky a družstevní záložny
Pojišťovny, zajišťovny a pojišťovací zprostředkovatelé
Penzijní společnosti a fondy, zprostředkovatelé penzijních produktů
Obchodníci s cennými papíry, investiční zprostředkovatelé
Investiční společnosti a investiční fondy
Platební instituce a instituce elektronických peněz, poskytovatelé platebních služeb malého rozsahu a vydavatelé elektronických peněz malého rozsahu
Finanční konglomeráty
Obchodní systémy, vypořádání, evidence a ochrana trhu
Emise, nabídky převzetí a vytěsnění
Směnárny
Legalizace výnosů z trestné činnosti
Obchodování s OTC deriváty, sekuritizace a crowdfunding
Prodeje na krátko
Ozdravné postupy a řešení krize
Ochrana spotřebitele a spotřebitelský úvěr
Správci nevýkonných úvěrů
Sdělení klíčových informací (PRIIPs)
Udržitelné finance
Panevropský osobní penzijní produkt (PEPP)
Digitální provozní odolnost
Kryptoaktiva
Ostatní (audit, ratingové agentury, indexy)
Výkon dohledu
Mezinárodní aktivity v oblasti regulace a dohledu
DORA – Digitální provozní odolnost finančního trhu
Seznamy a evidence
Souhrnné informace o finančním sektoru
Informace uveřejňované emitenty
Informace o krátkých pozicích
Centrální registr úvěrů
Dohledový whistleblowing
Finanční inovace
Ochrana spotřebitele