Acórdão do Tribunal da Relação de Lisboa Acórdãos TRL Acórdão do Tribunal da Relação de Lisboa Processo: 18154/19.0T8LSB.L1-2 Relator: PEDRO MARTINS Descritores: AUTORIDADE DO CASO JULGADO ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA RESPONSABILIDADE CIVIL PRINCÍPIO DA SUBSIDARIEDADE Nº do Documento: RL Data do Acordão: 04/18/2024 Votação: UNANIMIDADE Texto Integral: S Texto Parcial: N Meio Processual: APELAÇÃO Decisão: IMPROCEDENTE (APELAÇÃO DO RÉU) / PARCIALMENTE PROCEDENTE (APELAÇÃO DO AUTOR) Sumário: I – A autoridade do caso julgado não é uma excepção dilatória e não pode conduzir à absolvição da instância. II - O proprietário de um prédio pode pedir, com base no enriquecimento sem causa, uma compensação pelo aproveitamento que o proprietário do prédio confinante faz do prédio do demandante, com a ocupação do respectivo espaço aéreo, mesmo que já tenha pedido, sem êxito, com base na responsabilidade civil, uma indemnização pelos danos que o proprietário do prédio confinante lhe causou com a construção da obra no prédio do réu e continua a causar com a utilização desse prédio. Decisão Texto Parcial: Decisão Texto Integral: Acordam no Tribunal da Relação de Lisboa os juízes abaixo identificados: O Condomínio de um Lote 8, sito em Lisboa, intentou uma acção declarativa comum contra o F pedindo que este fosse condenado a pagar-lhe (
(133), ao ac. do TRC de 24/05/2022: “o acórdão contém uma inesperada alusão a uma ‘excepção de autoridade de caso julgado’. Trata-se, efectivamente, de algo inexistente. […] o caso julgado produz um efeito positivo e um efeito negativo: O efeito positivo é a autoridade de caso julgado: o tribunal posterior fica vinculado ao decidido pelo tribunal anterior (quase sempre sobre uma questão prejudicial para o julgamento da segunda acção); O efeito negativo é a excepção de caso julgado: o tribunal posterior não pode voltar a julgar, entre as mesmas partes, o que já foi julgado pelo tribunal anterior; esta excepção é uma excepção dilatória nominada (art.º 577.º, al. i, CPC). Já daqui resulta que não pode existir nenhuma ‘excepção de autoridade de caso julgado’, desde logo porque esta expressão conjuga dois efeitos incompatíveis: o referido efeito positivo do caso julgado e o seu referido efeito negativo. […]”). Ou seja, o réu, para invocar a autoridade do caso julgado teria de fazer referência a uma parte da causa de pedir que já estivesse decidida na anterior, para efeitos apenas de dizer que essa parte não poderia ser decidida de modo diferente – como o autor teve o cuidado de fazer, assinalando o que se pode aproveitar da anterior para o julgamento desta nova acção – não para evitar o conhecimento do mérito da nova acção. Segundo, porque o que o réu diz que já está julgado tem a ver com os danos culposamente causados pela actuação do réu (responsabilidade civil), não com o aproveitamento que o réu está a fazer de parte do prédio do autor (enriquecimento injustificado por intromissão na esfera jurídica do autor). Terceiro, porque é evidente que o tribunal, na anterior acção, nada decidiu – nem podia ter decidido - quanto ao enriquecimento injustificado que é o objecto desta acção. Quarto, porque não sendo uma excepção dilatória, nem sendo feito valer como excepção peremptória, e não tendo, bem, o despacho recorrido decidido nada autonomamente sobre a autoridade do caso julgado, o saneador não podia ser objecto de recurso (art.º 644/1 do CPC: não havia uma decisão que pusesse termo ao processo, ou decidisse do mérito da causa, ou absolvesse o réu da instância, quanto a algum dos pedidos). Por tudo isto, não interessa – por estar prejudicado - apurar as precisões que a contraparte faz quanto aos factos respeitantes a esta questão (designadamente os relativos à subsidiariedade do pedido ampliado) e ao valor do que foi decidido (designadamente se esse pedido foi ou não apreciado). * Quanto ao 2.º recurso Na sentença recorrida consta a seguinte fundamentação para a procedência da excepção da violação do princípio da subsidiariedade: O autor funda o seu pedido com base no enriquecimento sem causa. Nos termos do disposto no artigo 473/1 do Código Civil, “aquele que, sem causa justificativa, enriquecer à custa de outrem é obrigado a restituir aquilo com que injustificadamente se locupletou”. Por sua vez, o art.º 473/2 do CC, estatui que “a obrigação de restituir, por enriquecimento sem causa, tem de modo especial por objecto o que for indevidamente recebido, ou o que for recebido por virtude de uma causa que deixou de existir ou em vista de um efeito que nãos e verificou”. O art.º 474 do CC estabelece que “não há lugar à restituição por enriquecimento, quando a lei facultar ao empobrecido outro meio de ser indemnizado ou restituído, negar o direito à restituição ou atribuir outros efeitos ao enriquecimento”. Conjugando as citadas disposições legais, retira-se que a obrigação de restituir fundada no instituto do enriquecimento sem causa pressupõe a verificação cumulativa quatro requisitos: a\ haver enriquecimento; b\ o enriquecimento carecer de causa justificativa; c\ o enriquecimento ter sido obtido à custa de quem requer a restituição; d\ a lei não facultar ao empobrecido outro meio de ser restituído/indemnizado. De acordo com o último requisito - princípio da subsidiariedade - exige-se que a acção de enriquecimento seja o último recurso a utilizar pelo empobrecido, que só pode recorrer ao mesmo quando não tenha outro meio para cobrir os seus alegados prejuízos. Na perspectiva do autor, "os réus não cumpriram o disposto no art.º 1360/1 do CC, violando ilicitamente o direito de propriedade do condomínio sobre as partes comuns do respectivo prédio" (cf. art.º 39 da PI). Destarte, retira-se que a causa de pedir dos presentes autos tem por base uma alegada violação de um direito subjectivo da titularidade do autor. Sendo esse o caso, o autor deveria ter sustentando o seu pedido numa acção de indemnização com base no instituto da responsabilidade civil extracontratual e não com base no instituto do enriquecimento sem causa. Conforme refere Almeida Costa, in Direito das Obrigações, 10ª ed, p. 501-503, o empobrecido apenas poderá recorrer à acção de enriquecimento quando a lei não lhe faculte outro meio para cobrir os seus prejuízos, ou embora existindo acção adequada à protecção dos seus interesses, esta não puder “ser exercida em consequência de obstáculo legal”, como por exemplo o caso prescrição do direito de indemnização, ou de não poder sê-lo com utilidade, como acontece nos casos em que o devedor está insolvente. No mesmo sentido se tem pronunciado o STJ (cf., entre outros, os acórdãos de 28/06/2018, proc. 1567/11.3TVLSB.S2 e de 24/01/2019, proc. 948/14.5TVLSB.L1.S1). A violação do princípio de subsidiariedade do instituto do enriquecimento sem causa constitui uma excepção peremptória (cf. acórdão do STJ de 22/10/2015, proc. 6553/12.3TBCSC.L1.S1), que conduz a improcedência da acção e à consequente absolvição do réu do pedido, nos termos dos artigos 474 do CC e 576/3 do CPC. Contra isto o autor disse o seguinte (transcrevem-se as conclusões na parte útil, evitando-se apenas algumas das muitas repetições): D\E\ No artigo 39 da petição inicial não consta o que é dito, pela sentença recorrida, constar. F\J\ Lida a petição inicial, em nenhum artigo é referido pelo que os réus violaram ilicitamente o direito de propriedade do condomínio sobre as partes comuns do respectivo prédio. G\ Razão pela qual não é compreensível como a sentença a quo, considerou que «Destarte, retira-se que a causa de pedir dos presentes autos tem por base uma alegada violação de um direito subjectivo da titularidade do autor.” H\K\L\ Quando na realidade, a petição inicial, no capítulo IV - da subsidiariedade da acção judicial de enriquecimento sem causa, justificou a necessária subsidiariedade do enriquecimento sem causa. I\ Veio nos respectivos artigos 92 e seguintes: «Ao inexistir qualquer relação contratual entre autor e ré. 93 Não tendo a Ré, qualquer responsabilidade na edificação do prédio de que é proprietária, e na colocação no prédio dos elementos de arquitectura declarados ilícitos por atentatórios do direito de propriedade do autor. 94 Entende o autor, que não se verificam os requisitos de responsabilidade civil, contratual ou extracontratual, que podiam legitimar uma acção de responsabilidade civil, 95 E considerando igualmente, que não foi ainda fixado qualquer prazo no processo executivo para a realização da demolição. 96 Não restando ao autor, qualquer outro mecanismo legal de que se possa socorrer para obter o efeito jurídico peticionado nos presentes autos. 97 Verificando-se assim o requisito de subsidiariedade da presente acção de enriquecimento sem causa, determinada por ser a única via legal de que dispõe o autor, para obstar ao enriquecimento acima descrito. M\ Vindo alegar no artigo 102 E assim, entende o autor inexistir qualquer causa justificativa para o enriquecimento de que se encontra a fruir desde a data da aquisição do prédio de que é proprietária o réu. N\ E, então, só apurando-se, por interpretação da lei, que essas normas directamente predispostas não esgotam a tutela jurídica da situação é que se justifica o recurso complementar ao instituto do enriquecimento sem causa (ex.: em hipóteses de responsabilidade civil). […] P\ Se a intromissão não envolve responsabilidade civil (por exemplo, porque não há culpa ou porque não há dano) mas existe enriquecimento sem causa justificativa, o carácter subsidiário da obrigação de restituir nele fundada não impede a sua aplicabilidade. Q\ Entende o autor, ser, manifestamente este o caso nos presentes autos, ou seja, verificando-se uma intromissão no direito de propriedade do autor, ao inexistir qualquer relação contratual entre autor e réu; R\ Não tendo o réu, qualquer responsabilidade na edificação do prédio de que é proprietário, e na colocação no prédio dos elementos de arquitectura declarados ilícitos por atentatórios do direito de propriedade do autor, não se verificam os requisitos de responsabilidade civil, contratual ou extracontratual, que podiam legitimar uma acção de responsabilidade civil. S\ E considerando igualmente, que não foi ainda fixado qualquer prazo no processo executivo para a realização da demolição, relativamente ao qual esteja o réu em incumprimento. T\ Não resta ao autor, qualquer outro mecanismo legal de que se possa socorrer para obter o efeito jurídico peticionado nos presentes autos. […] W\ Com efeito, a factualidade descrita na PI, configura aquilo que na doutrina é designado como enriquecimento por intervenção. X\ “O enriquecimento por intervenção, que constitui uma categoria autónoma do enriquecimento sem causa, surge quando alguém obtém um enriquecimento através de uma ingerência em bens alheios, traduzida, designadamente, no uso e fruição dos mesmos. Mesmo que o proprietário, se acaso não tivesse ocorrido tal intromissão ou interferência, nenhum proveito tirasse dos bens, sempre o intrometido estará obrigado a indemnizá-lo do valor dos frutos que obteve à custa desses bens ou do valor do uso que deles fez, restituindo-lhe, pois, o valor de exploração" - cf. ac. do STJ de 23/03/1999 (CJSTJ, I, p. 172). Y\ “Se o interventor tira vantagens da coisa pode dizer-se que obteve um enriquecimento à custa do titular desse direito, na medida em que se apropriou de utilidades que «a ordem jurídica, segundo o direito da ordenação dos bens», reserva exclusivamente a este último.” - ibidem, p.
- Z\ Sendo evidente o enriquecimento obtido pelo réu, que ocupa com as armações metálicas e com a laje do seu terraço uma área que se inclui no espaço aéreo do Lote 8; AA\E que com a supra-referida abertura ilegal de portas que deitam sobre o Lote 8, facilita a circulação de funcionários e clientes das empresas instaladas no Lote 6; AB\ Nestes termos, o réu tem beneficiado da propriedade do autor, tirando proveito dela, sem que exista para tanto qualquer causa justificativa; AC\ Pelo que deve o réu restituir ao autor o valor correspondente ao tempo que durou e vier a durar a ocupação e utilização das partes comuns do Lote 8, propriedade do condomínio autor. AD\ Ou seja, o réu mantém a fruição no prédio de que é proprietária dos elementos de construção declarados ilícitos pela sentença, junta com a petição inicial, AE\ E que condenou a ré [nos termos já transcritos supra] O réu contra-alegou, terminando com a seguinte síntese (também aqui se transcreve, evitando-se apenas algumas das muitas repetições): P) Acontece que a acção interposta pelo autor assenta na seguinte argumentação: [o réu transcreve a síntese que a sentença recorrida fez da PI e que foi já transcrita no relatório deste acórdão]. Q) Resultando claro, em face do alegado a acção adequada a propor deveria ter sido fundada no instituto da responsabilidade civil extracontratual e não do enriquecimento sem causa. R) Não assistindo qualquer razão ao autor em nenhum dos argumentos apresentados, configurando estes autos, uma tentativa do autor em contornar uma acção já anteriormente julgada improcedente. S) O artigo 474 do CC prescreve que: […] T) Conjugando o disposto no artigo 473/1 com o artigo 474 ambos do CC, retira-se, tal como defendido na sentença recorrida, que a obrigação de restituir fundada no instituto do enriquecimento sem causa pressupõe a verificação cumulativa de quatro requisitos: […]. U) O autor tinha um outro meio para vir peticionar uma indemnização em função do direito que alega estar a ser violado, fundada na responsabilidade civil extrajudicial. V) A acção de enriquecimento sem causa é o último recurso a ser utilizado pelo empobrecido. W) Mas não se considere que, por ter previamente corrido uma acção que veio a ser julgada improcedente, pode agora o empobrecido vir a lançar mão do instituto do enriquecimento sem causa. X) O instituto do enriquecimento sem causa tem carácter subsidiário, no sentido de ser um meio residual e de inexistir acção alternativa para o ressarcimento do dano, devendo ser apurado que outras normas eventualmente aplicáveis ao litígio não garantem a tutela da situação em concreto – cf. acórdão de 16/01/2007, proc. 06A
- Y) No caso sub judice, não restam dúvidas de que, a pretensão indemnizatória requerida pelo autor, deverá ser enquadrada no âmbito da responsabilidade civil extracontratual, na medida em que, segundo a sua teoria, estamos perante um acto ilícito (violação do direito de propriedade), violação essa perpetuada pelo réu de forma consciente e culposa, a qual lhe provoca directamente um dano indemnizável (danos provocados na cobertura do seu edifício). Z) Acresce que, e conforme se pode comprovar pelos articulados apresentados pelas partes e de acordo com as decisões judiciais proferida na anterior acção judicial intentada e que opôs o condomínio autor ao réu, as referidas pretensões indemnizatórias já foram requeridas com base no instituto da responsabilidade civil extracontratual e foram expressamente julgadas improcedentes. AA) E deste modo, é manifestamente inadmissível que o autor venha tentar contornar a referida situação, propondo a presente acção pela via do instituto do enriquecimento sem causa, como se não existisse outro meio de tutela específico para apreciação das suas pretensões e, ainda, como se não o tivesse já exercido! Apreciação: A natureza subsidiária da obrigação de restituição por enriquecimento, consagrada no art.º 474 do CC, norma já transcrita acima e natureza de que já se falou muito nestes autos, quer dizer apenas que se, em concreto, a pretensão do autor tiver (ou só não o tiver por não o ter exercido de forma adequada) um fundamento alternativo para além do enriquecimento sem causa, é aquele que deve ser exercido e não este (e isso, para alguns, apenas se aquele não se revelar mais oneroso para o agente). Júlio Gomes, no Comentário ao CC, Direito das obrigações, UCP/FD/UCE, Dez2018, páginas 256 e 257, desenvolve a questão entre o mais dizendo: “Pense-se, por exemplo, na hipótese de o enriquecimento obtido pela ingerência ou intromissão na esfera jurídica alheia ser superior ao dano patrimonial (ou, em todo o caso, e como refere Sirena [..], o dano que é possível provar ficar aquém do enriquecimento), que pode até nem sequer existir […]. Não vemos – na esteira de Antunes Varela […] – que haja aqui qualquer violação da natureza subsidiária da obrigação de restituir o enriquecimento, porquanto uma acção de responsabilidade civil não lograria obter resultado equivalente. […].” (a questão é desenvolvida pelo autor na tese O conceito do enriquecimento, o enriquecimento forçado e os vários paradigmas do enriquecimento sem causa, Porto, UCP, 1998, páginas 415 a 467). Repare-se, aplicando o que antecede, no caso em que o dano fica aquém do enriquecimento, há dano e há enriquecimento, pelo que pode haver responsabilidade civil e enriquecimento sem causa, e o autor pode usar aquele (para o dano) e este (para o enriquecimento), ou pode usar só aquele (para o dano), primeiro e, se perder, usar só o segundo (para o enriquecimento). De resto, o dano e o enriquecimento podem nem sequer coincidir em parte. {O acórdão de 28/06/2018 invocado pela sentença recorrida aponta no mesmo sentido: […] IV. O referido princípio da subsidiariedade do enriquecimento sem causa deve ser interpretado na linha da sua articulação com um concorrente meio de tutela específico visto na sua funcionalidade em relação aos contornos do litígio em causa e não de forma absoluta ou meramente genérica. […] VII. Quando, no âmbito de uma acção de cumprimento, não tiver sido reconhecido o direito a indemnização por violação do contrato, não devido a carência de meio ou a obstáculo legal, mas sim ao facto de o autor não ter utilizado aquele de forma eficiente, não se mostra lícito que este lance mão do enriquecimento sem causa para a obtenção do mesmo efeito prático-jurídico. O mesmo se diga do outro ac. do STJ, de 24/01/2019, de que a sentença se recorre: esse acórdão lembra que “a natureza subsidiária daquele instituto, consagrada no art.º 474, impede que a ele se recorra desde já” (o itálico é do próprio acórdão), apoiando-se depois no já referido acórdão de 28/06/
- O mesmo resulta, ainda, como lembra Júlio Gomes, do desenvolvimento da questão em Antunes Varela, Das obrigações em geral, vol. I, 9.ª edição, Almedina, páginas 513 a 523, e em Leite Campos, como se vê na discussão feita naquela tese nas páginas 422 a 428; no mesmo sentido, ainda, Menezes Leitão, Direito das obrigações, vol. I, 2010, Almedina, pág. 450, nota 998: “[…] Já não parece, porém, que a existência de responsabilidade civil (artigos 483 e seguintes) exclua liminarmente a aplicação do enriquecimento por intervenção, no caso de a protecção por ele conferida ser superior. Cf. Menezes Leitão, O enriquecimento, [CEF, Lisboa, 1996], páginas 689 e ss.” Nesta obra, páginas 700-704, especialmente páginas 701-702, fala-se em ‘resultado diferente’ e não só em resultado ‘superior’}. A pretensão do autor tem de ser entendida nos normais termos prático-jurídicos que decorrem do pedido, interpretado no contexto da petição inicial. No caso dos autos o que o autor quer é uma compensação/ /contrapartida do réu por este estar a utilizar o espaço aéreo do prédio do autor, tendo em conta que a lei atribui ao autor o uso pleno e exclusivo desse espaço [tal como resulta do disposto nos artigos 1305 (O proprietário goza de modo pleno e exclusivo dos direitos de uso, fruição e disposição das coisas que lhe pertencem, dentro dos limites da lei e com observância das restrições por ela impostas) e 1344:
- A propriedade dos imóveis abrange o espaço aéreo correspondente à superfície, bem como o subsolo, com tudo o que neles se contém e não esteja desintegrado do domínio por lei ou negócio jurídico.
- O proprietário não pode, todavia, proibir os actos de terceiro que, pela altura ou profundidade a que têm lugar, não haja interesse em impedir.) E o autor só quer aquela compensação até que o réu cumpra a condenação judicial de que já foi alvo, momento em que o prédio do autor deixará de estar ocupado com coisas do réu e a compensação se deixará de justificar. A sentença diz que “na perspectiva do autor os réus não cumpriram o disposto no art.º 1360/1 do CC, violando ilicitamente o direito de propriedade do condomínio sobre as partes comuns do respectivo prédio. (cf. art.º 39 da PI).” Ora, desde logo como o autor diz, ele não alegou que o réu não tivesse cumprido o disposto no art.º 1360/1 do CC; o artigo 39 da PI que contém aquela referência é o artigo 39 da PI da acção anterior. De resto, não é o artigo 1360/1 do CC que está em causa nestes autos: o art.º 1360/1 do CC teria a ver com construções feitas no (dentro do) prédio do réu e, no caso dos autos, o que está em causa é a ocupação com coisas construídas pelo réu no espaço aéreo do prédio do autor. Por outro lado, a sentença, embora devesse estar a tratar do pedido do autor, está antes a falar da causa de pedir: “a causa de pedir dos presentes autos tem por base uma alegada violação de um direito subjectivo da titularidade do autor.” Trata-se de uma petição de princípio: a sentença diz que a causa de pedir do autor é a responsabilidade civil, logo podia haver uma causa de pedir diferente da causa de pedir invocada pelo autor (o enriquecimento sem causa). Está assim a dar por pressuposto, aquilo que precisava de ser demonstrado. Por último, o que o autor quer não pode ser obtido pela via da responsabilidade civil que não tem nada a ver com o caso: o autor não quer ser indemnizado pelos danos causados por um acto culposo do réu, quer sim uma compensação pelo proveito que o réu tira da utilização de uma coisa do autor cujo gozo a ordem jurídica atribui plena e exclusivamente ao autor. Trata-se do enriquecimento por intromissão ou ingerência, admitido por todos os autores e jurisprudência. [apenas, por exemplo, Antunes Varela, obra citada, número 132, páginas 487-488, n.º 134, páginas 493-495, n.º 136.B, páginas 501-503; Júlio Gomes, O conceito, citado, páginas 180 a 228, ou no Comentário ao CC, por exemplo páginas 247-252, especialmente na pág. 250, ou nas já citadas páginas 256-257; Menezes Leitão, Direito das obrigações, páginas 450-459 e n’O enriquecimento, citado, páginas 688 e seguintes, especialmente páginas 710 a
- Menezes Cordeiro, Tratado do direito civil português, II, tomo III, 2010, Almedina, páginas 277-279, que lembra, entre outros, os acórdãos do STJ de 31/03/2004, CJ.20024, I, 151-155 (a concessionária que instale postes eléctricos não autorizados deve, a título de restituição do enriquecimento, retornar ao proprietário o valor da ocupação) e de 24/06/2004, CJ.2004, II, 108-112 = 03B3105 (o construtor que prolonga o edifício em terreno alheio deve restituir o enriquecimento); por responder a outras questões que subjazem às que foram expressamente colocadas, lembre-se ainda o ac. do TRL de 19/09/2017, proc. 93/17.1YRLSB-7, na parte em que esclarece o que é um entendimento comum: VI.–No enriquecimento por intervenção, nem sempre a deslocação patrimonial está presente, visto que o que acontece é que o enriquecimento pode ocorrer através da obtenção de uma vantagem (que não deslocação patrimonial) que previamente pertencia ao empobrecido. VII.–E é precisamente a expectativa jurídica de aquisição desse ganho que é frustrada pela intervenção do enriquecido. VIII.–Portanto, não se trata de uma deslocação patrimonial, mas sim de um potencial de ganho não obtido. IX.–Daí que a doutrina entenda não ser aceitável exigir a deslocação patrimonial como pressuposto do enriquecimento por intervenção. X.–Mais, nem sequer é necessário que o fundamento do enriquecimento tenha de ser buscado em qualquer acção ilícita. XI.–Do que verdadeiramente se trata é da demonstração de que houve afectação da vantagem ou utilidade destinada em exclusivo ao titular do direito.; e, para a questão do ónus da prova, o ac. do TRL de 16/02/2012, proc. 1699/10.5YXLSB.L1-2: III – No enriquecimento sem causa por intervenção, ao contrário do que se passa no enriquecimento por prestação, cabe ao enriquecido o ónus da prova da existência de causa jurídica para o enriquecimento.] Do que antecede já resulta que a tese do réu, que foi seguida pela sentença, não procede: como se vê, ao contrário do que o réu diz, o autor não quer ser indemnizado de prejuízos que a conduta do réu lhe causou ou está a causar, quer, sim, repete-se, a compensação pelo proveito que o réu está a ter com o gozo de coisa cujo gozo pleno e exclusivo está atribuído por lei ao autor. É certo que o autor já quis outras coisas (entre elas a indemnização dos prejuízos que lhe são causados pela conduta do réu), mas isso foi na anterior acção, não nesta. Ora, não tem sentido invocar o que autor queria na acção anterior para dizer que isso podia ser obtido com outro fundamento (a responsabilidade civil). O que interessa é o que o autor quer actualmente. Por outro lado, não se trata, como entende o réu, de o autor estar a tentar ultrapassar, de forma abusiva e ardilosa, a improcedência da anterior acção quanto ao pedido de indemnização formulado (e ampliado). O autor, o que fez, foi, na prática, aceitar a derrota e desistir da indemnização desses danos, resignando-se a tentar só evitar que o réu fique com um enriquecimento derivado do gozo do prédio do autor. É certo, ainda, que o autor mistura o fundamento invocado com outras referências, entre elas aos danos e a despesas que a situação (resultante da construção do prédio do réu e da utilização dele) está a causar ao autor (o que indica que a aceitação da derrota anterior e a desistência de que se falou acima não foi total ou não foi consequente), mas isso são aspectos que já não dizem respeito ao enriquecimento sem causa e que, por isso, devem ser ignorados sem outras consequências. Assim sendo, esta excepção deduzida pelo réu – da violação da natureza subsidiariedade da obrigação de restituição – deve ser julgada improcedente em vez de procedente. Cumpria fixar desde já o valor do enriquecimento a restituir (art.º 665/2 do CPC), pois que, perante os factos já provados (10 a 14, 20 e 21), é evidente que esse aproveitamento existe e o autor deve ser compensado por ele. O autor avançou o valor do aproveitamento que o réu faz com a ocupação do espaço aéreo do prédio do autor com base no valor pago pelo ocupante de um prédio nas mesmas circunstância do réu, mas esse valor foi aí atingido por acordo e não constam do acordo os factos que levaram à fixação desse valor, pelo que se trata de um modo de cálculo que não pode ser aproveitado para a fixação de valor do enriquecimento nesta acção. Assim sendo, não só este TRL não tem os elementos de facto necessários para o efeito, como não os tem o tribunal recorrido, pelo que se tem de aplicar a norma do art.º 609/2 do CPC: Se não houver elementos para fixar o objecto ou a quantidade, o tribunal condena no que vier a ser liquidado, sem prejuízo de condenação imediata na parte que já seja líquida. Dado que o pedido do autor se refere e pressupõe uma situação temporária, que só se verifica desde o trânsito em julgado da condenação judicial proferida na outra acção e que deixará de existir a partir do momento em que o réu cumpra aquela condenação, o valor do enriquecimento tem de dizer respeito a um aproveitamento que possa ser anualizado e que terá de respeitar aqueles limites temporais. * Pelo exposto, julga-se: i\ o recurso do réu improcedente, com custas do recurso, na vertente de custas de parte (não há outras) pelo réu. ii\ o recurso do autor parcialmente procedente, revogando-se a sentença recorrida e em sua substituição julga-se que não se verifica a excepção peremptória da violação da natureza subsidiária do enriquecimento injustificado e condena-se o réu a restituir ao autor o valor que vier a ser liquidado como o do enriquecimento injustificado que o réu tem com a ocupação do espaço aéreo do prédio do autor, por ano, desde o trânsito em julgado, em Maio de 2015, da sentença proferida no âmbito do processo 2684/10, até que ele se deixe de verificar com a realização da prestação de facto a que o réu foi condenado. Custas da acção e do recurso, na vertente de custas de parte, provisoriamente em partes iguais (fixando-se em definitivo na decisão posterior da liquidação). Lisboa, 18/04/2024 Pedro Martins António Moreira Rute Sobral