§ 190a obchodní zákoník – Smlouva o převodu zisku
Obchodní zákoník · 513/1991 Sb. · účinné od 1. 7. 2008 · Obchodní a korporátní právo
Stručně: Paragraf 190a Obchodního zákoníku upravuje smlouvu, kterou se řízená společnost zavazuje převést svůj zisk nebo jeho část na řídící společnost, a stanovuje povinnost řídící společnosti poskytnout finanční vyrovnání společníkům řízené společnosti, kteří se na této smlouvě nepodíleli. (§ 190a zákona č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, znění účinné od 1. 7. 2008)
Klíčová fakta
- Předmět úpravy: Smlouva o převodu zisku
- Týká se: společník, soud
- Lhůta nebo doba (odst. 3): „Žaloba musí být podána do 3 měsíců poté, co bylo zveřejněno uložení smlouvy o převodu zisku do sbírky listin, jinak…“
- Judikatura: na § 190a odkazují 2 soudní rozhodnutí (NS, ÚS, NSS)
- Účinnost: znění účinné nejméně od
- Zdroj: e-Sbírka, 513/1991 Sb.
(1) Smlouvou o převodu zisku se zavazuje řízená osoba po provedení přídělu do rezervního fondu, vyžaduje-li tvorbu rezervního fondu zákon nebo zakladatelský dokument, převést ve prospěch řídící osoby zbylý zisk nebo jeho část. Smlouva o převodu zisku musí rovněž obsahovat závazek řídící osoby vůči společníkům, kteří nejsou účastníky smlouvy (dále jen „mimo stojící společníci“), poskytnout jim přiměřené vyrovnání, ledaže společnost nemá žádného takového společníka.
(2) Přiměřené vyrovnání podle odstavce 1 musí být poskytnuto po dobu trvání smlouvy každoročně a alespoň v té výši, která by podle dosavadních hospodářských výsledků společnosti a očekávaných budoucích hospodářských výsledků s přihlédnutím k přiměřeným odpisům a opravným položkám mohla být pravděpodobně rozdělena jako podíl na zisku připadající na akcie určité jmenovité hodnoty nebo na podíl tohoto společníka. Jestliže se smlouva o převodu zisku vztahuje jen na část zisku, krátí se částka přiměřeného vyrovnání poměrně.
(3) Smlouva o převodu zisku je platná, i když vyrovnání podle odstavce 1 není přiměřené. Mimo stojící společníci jsou oprávněni domáhat se, aby výši přiměřeného vyrovnání určil soud. Žaloba musí být podána do 3 měsíců poté, co bylo zveřejněno uložení smlouvy o převodu zisku do sbírky listin, jinak toto právo zaniká. Soudní rozhodnutí, jímž se určuje výše přiměřeného vyrovnání mimo stojícímu společníkovi, je pro řídící osobu co do základu přiznaného práva závazné i vůči ostatním mimo stojícím společníkům.
Srozumitelný výklad
Co to znamená v praxi
- Řízená společnost musí nejprve vytvořit rezervní fond, pokud to vyžaduje zákon nebo její zakladatelské dokumenty, a teprve poté může převést zbylý zisk nebo jeho část na řídící společnost.
- Řídící společnost je povinna každoročně poskytovat společníkům řízené společnosti, kteří nejsou stranou smlouvy o převodu zisku, přiměřené finanční vyrovnání.
- Výše tohoto vyrovnání by měla odpovídat tomu, co by tito společníci pravděpodobně obdrželi jako podíl na zisku, s ohledem na minulé a budoucí hospodářské výsledky společnosti a odpisy.
- Pokud se smlouva týká jen části zisku, vyrovnání se poměrně krátí.
Na co si dát pozor
- Smlouva o převodu zisku je platná, i když se ukáže, že poskytnuté vyrovnání není přiměřené.
- Mimo stojící společníci mají právo domáhat se u soudu určení výše přiměřeného vyrovnání, ale žalobu musí podat do 3 měsíců od zveřejnění smlouvy ve sbírce listin, jinak toto právo zaniká.
- Soudní rozhodnutí o výši vyrovnání pro jednoho mimo stojícího společníka je závazné i pro ostatní mimo stojící společníky ohledně základu přiznaného práva.
Generováno z textu ustanovení, orientační – nenahrazuje radu advokáta.
Judikatura k § 190a
Jak soudy aplikují § 190a
… by peníze přešly na společnost Utua, s. r. o., bez jakékoliv smlouvy o půjčce a rovněž bez jakéhokoliv zdanění a následným zápočtem proti půjčce, dále prodloužením půjčky na potřebný počet let, aby se zamezilo promlčení, prodejem obchodního podílu na společnost A. P., s. r. o., uzavřením smlouvy o převodu zisku podle § 190a obchodního zákoníku s následným zápočtem proti půjčce, nájmy od společnosti JAMALL-CZ, a. s., či jiného subjektu nebo splynutím společností (od r. 2014).
Dovolatelé se odvolávají též na obdobnost přezkumu podle § 220p obch. zák. a institutu přezkoumání výše náhrady poskytnuté vlastníkům vyměnitelných dluhopisů podle § 69f odst. 2 obch. zák. či mimostojícím společníkům podle § 190a odst. 3 obch. zák. V obou případech zákon opravňuje osoby tam uvedené domáhat se, aby výši náhrady, resp. přiměřeného vyrovnání „určil soud“.
Související
§ 190 (Zákon o obchodních společnostech a družs)§ 60 (Zákon o obchodních společnostech a družs)§ 9 Smlouva o převodu vlastnického práva k jednot (Zákon o převodu vlastnického práva k jed)§ 7 Údaje o základním kapitálu emitenta (Vyhláška o minimálních náležitostech pro)§ 101 „Smlouva o bankovním uložení věci“ (Zákon České národní rady o cenných papír)