ÚOHS R0041/2024/VZ – Dodávka hardware sítě 21 Net - II

Zadavatel – Zlínský kraj, IČO 70891320, se sídlem třída Tomáše Bati 21, 761 90 Zlín (dále jen „zadavatel“) – jakožto veřejný zadavatel podle § 4 odst. 1 písm. d) zákona č. 134/2016 Sb., o zadávání veřejných zakázek, v rozhodném znění (dále jen „zákon“), zahájil dne 1. 2. 2023 odesláním oznámení o zahájení zadávacího řízení k uveřejnění otevřené řízení za účelem zadání veřejné zakázky s názvem „Dodávka hardware sítě 21 Net - II“, přičemž předmětné oznámení bylo uveřejněno ve Věstníku veřejných zakázek dne 6. 2. 2023 pod ev. č. Z2023005515, a v Úředním věstníku Evropské unie uveřejněno dne 6. 2. 2023 pod ev. č. 2023/S 026075280 (dále jen „veřejná zakázka“ či „zadávací řízení“).

Dne 1. 6. 2023 rozhodl zadavatel o vyloučení (dále jen „rozhodnutí o vyloučení“) navrhovatele – Microshop, s.r.o., IČO 26165031, se sídlem Pod Marjánkou 4, 169 00 Praha, ve správním řízení zastoupeného na základě plné moci ze dne 19. 6. 2023 JUDr. Robertem Falbrem, advokátem, ev. č. ČAK 11907, se sídlem Kopeckého 1326/47, 169 00 Praha (dále jen „navrhovatel“) na základě § 48 odst. 2 písm. a) a c) zákona ze zadávacího řízení. Rozhodnutí o vyloučení obdržel navrhovatel dne 2. 6. 2023. Navrhovatel proti rozhodnutí o vyloučení podal námitky ze dne 19. 6. 2023, které zadavatel svým rozhodnutím ze dne 3. 7. 2023 odmítl.

Mezitím zadavatel dne 26. 6. 2023 oznámil své rozhodnutí o výběru dodavatele – AUTOCONT a.s., IČO 04308697, se sídlem Hornopolní 3322/34, 702 00 Ostrava.

Dne 21. 2. 2024 vydal Úřad rozhodnutí sp. zn. ÚOHS-S0471/2023/VZ, č. j. ÚOHS07948/2024/500 (dále jen „napadené rozhodnutí“), jehož výrokem I. rozhodl o tom, že zadavatel při zadávání veřejné zakázky nedodržel pravidla stanovená v § 48 odst. 2 písm. a) a c) zákona ve spojení se zásadou transparentnosti, když vyloučil navrhovatele ze zadávacího řízení z důvodu, že navrhovatel ve své nabídce ve vztahu k poptávanému produktu „Switche“ nabídl zařízení „HPE FlexNetwork 5510“ s požadovanou podporou v režimu NBD po dobu 5 let, přičemž v rámci objasnění nabídky deklaroval zajištění požadované podpory prostřednictvím záruky a podpory NBD výrobcem po dobu 5 let (vč. security patch) od dodání

Výrokem II. napadeného rozhodnutí Úřad jako opatření k nápravě nezákonného postupu zadavatele zrušil rozhodnutí zadavatele ze dne 1. 6. 2023 o vyloučení navrhovatele ze zadávacího řízení, a současně i všechny následující úkony zadavatele učiněné v zadávacím řízení, a to včetně oznámení o rozhodnutí zadavatele o výběru dodavatele ze dne 22. 6. 2023.

Dále výrokem III. napadeného rozhodnutí Úřad zadavateli podle § 263 odst. 8 zákona uložil zákaz uzavřít smlouvu v zadávacím řízení na veřejnou zakázku a výrokem IV. napadeného rozhodnutí zadavateli uložil povinnost uhradit náklady řízení ve výši 15 000 Kč.

Dne 7. 3. 2024 obdržel Úřad rozklad zadavatele z téhož dne, který zadavatel následně doplnil podáním ze dne 13. 3. 2024. Ze správního spisu vyplývá, že napadené rozhodnutí bylo zadavateli doručeno dne 21. 2. 2024. Rozklad byl tedy podán v zákonné lhůtě.

Zadavatel v úvodu svého rozkladu odkazuje na své sdělení k podkladům rozhodnutí ze dne

Závěrem svého rozkladu zadavatel navrhuje, aby předseda Úřadu napadené rozhodnutí zrušil a věc vrátil Úřadu k novému projednání.

Dne 21. 3. 2024 obdržel Úřad vyjádření navrhovatele z téhož dne, z něhož vyplývá, že navrhovatel pokládá rozklad zadavatele za nedůvodný. Navrhovatel se ztotožňuje se závěry napadeného rozhodnutí a předsedovi Úřadu navrhuje, aby podaný rozklad zamítl a napadené rozhodnutí potvrdil.

Úřad po doručení rozkladu neshledal podmínky pro postup podle § 87 a podle § 88 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, v rozhodném znění, a proto předal spis se svým stanoviskem předsedovi Úřadu k rozhodnutí o rozkladu.

Podáním ze dne 28. 3. 2024, které je ve správním spise vedeném pod sp. zn. ÚOHSR0041/2024/VZ zaevidováno pod č. j. ÚOHS-13574/2024/500, zadavatel Úřadu sdělil, že přijal opatření k nápravě ve smyslu § 49 zákona spočívající ve zrušení rozhodnutí o vyloučení navrhovatele ze dne 1. 6. 2023 a všech úkonů navazujících na toto vyloučení, o čemž informoval účastníky zadávacího řízení dne 27. 3. 2024 prostřednictvím elektronického nástroje. Přílohu tohoto přípisu tvoří dokument nazvaný Opatření k nápravě ze dne

Usnesením ze dne 4. 4. 2024, č. j. ÚOHS-14169/2024/162 určil předseda Úřadu účastníkům správního řízení lhůtu k vyjádření k podkladům rozhodnutí doplněným o shora uvedené podání. V této lhůtě, ani po jejím skončení, se žádný z účastníků správního řízení nevyjádřil.

Po projednání věci rozkladovou komisí jmenovanou podle § 152 odst. 3 správního řádu a po posouzení případu ve všech jeho vzájemných souvislostech dospěl předseda Úřadu s přihlédnutím k návrhu rozkladové komise k následujícímu závěru.

Jelikož v průběhu tohoto řízení o rozkladu bylo zjištěno, že ve smyslu § 90 odst. 4 správního řádu ve spojení s § 257 písm. i) zákona nastala skutečnost, která odůvodňuje zastavení řízení, bez dalšího je třeba napadené rozhodnutí zrušit a správní řízení zastavit.

Podle § 152 odst. 5 správního řádu, nevylučuje-li to povaha věci, platí pro řízení o rozkladu ustanovení o odvolání.

Podle § 90 odst. 4 správního řádu, jestliže odvolací správní orgán zjistí, že nastala skutečnost, která odůvodňuje zastavení řízení, bez dalšího zruší napadené rozhodnutí a řízení zastaví, ledaže jiné rozhodnutí o odvolání může mít význam pro náhradu škody nebo pro právní nástupce účastníků.

Podle § 257 písm. i) zákona Úřad zahájené řízení usnesením zastaví, jestliže zadavatel zrušil přezkoumávané úkony nebo přijal požadované opatření k nápravě.

Úřad zahájil správní řízení o přezkoumání úkonů zadavatele podle § 249 zákona na základě písemného návrhu navrhovatele. V době podání návrhu bylo cílem navrhovatele zrušení rozhodnutí o vyloučení a veškerých předcházejících úkonů (zejména žádosti o objasnění jeho nabídky), rozhodnutí zadavatele o jeho námitkách, jakož i veškerých následných úkonů, které navazovaly na napadené úkony a rozhodnutí, nebo které měly právní základ v uvedených napadených úkonech a rozhodnutí (včetně například rozhodnutí o výběru dodavatele).

V průběhu vedení tohoto správního řízení zadavatel postupem dle § 49 odst. 1 zákona zrušil rozhodnutí o vyloučení navrhovatele včetně všech úkonů zadavatele navazujících na vyloučení navrhovatele. Tuto skutečnost oznámil dodavatelům dne 27. 3. 2024.

Skutečnost, že zadavatel přijal nápravné opatření, kterým zrušil přezkoumávané úkony – konkrétně rozhodnutí o vyloučení a všechny úkony navazující na toto rozhodnutí – představuje zákonem předpokládaný procesní důvod pro zastavení řízení podle § 257 písm. i) zákona.

Co se týče námitek uvedených v rozkladu zadavatele, je třeba konstatovat, že není namístě se jimi zabývat, protože není naplněn procesní rámec pro věcný přezkum. Přijetím nápravného opatření dle § 49 odst. 1 zákona ze strany zadavatele došlo k odpadnutí předmětu řízení a vznikla tak překážka, kvůli které již Úřad (ani jeho předseda) nemůže v řízení věcně rozhodnout.

Vzhledem k tomu, že ze spisového materiálu vyplývá, že zadavatel přijal opatření k nápravě, jímž de facto vyhověl návrhu navrhovatele a respektoval závěry napadeného rozhodnutí, a s ohledem na to, že z obsahu správního spisu je zřejmé, že žádný z účastníků správního řízení netvrdil ani neprokázal, že by jiné rozhodnutí o rozkladu mohlo mít význam pro náhradu škody nebo pro právní nástupce účastníků, nezbývá než ve smyslu § 90 odst. 4 správního řádu v návaznosti na § 257 písm. i) zákona napadené rozhodnutí zrušit a správní řízení zastavit.

Po zvážení všech aspektů dané věci a po zjištění, že nastala skutečnost, která odůvodňuje zastavení řízení, je třeba uzavřít, že nastaly podmínky pro zrušení napadeného rozhodnutí a zastavení správního řízení. Proto bylo rozhodnuto tak, jak je uvedeno ve výroku tohoto rozhodnutí.

Zlínský kraj, třída Tomáše Bati 21, 761 90 Zlín

JUDr. Robert Falbr, advokát, Kopeckého 1326/47, 169 00 Praha