ÚOHS S0158/2024 – Kultivace okolí sídla Libereckého kraje – II. etapa
ÚOHS · 2. 7. 2024
O co šlo
Kultivace okolí sídla Libereckého kraje – II. etapa
Spisová značka: ÚOHS-S0158/2024/VZ
Číslo jednací: ÚOHS-23727/2024/500
Brno 14. 6. 2024
Úřad pro ochranu hospodářské soutěže příslušný podle § 248 zákona č. 134/2016 Sb., o zadávání
veřejných zakázek, ve znění pozdějších předpisů, ve správním řízení zahájeném dne 19. 2. 2024
na návrh z téhož dne, jehož účastníky jsou
•
zadavatel – Liberecký kraj, IČO 70891508, se sídlem U Jezu 642/2a, 460 01 Liberec,
ve správním řízení zastoupen na základě plné moci ze dne 21. 3. 2024 JUDr. Kamilem
Jelínkem, Ph.D., advokátem, se sídlem Dominikánské náměstí 656/2, 602 00 Brno,
•
navrhovatel – Gardenline s.r.o., IČO 27263827, se sídlem Na Vinici 948/13, Předměstí, 412 01
Litoměřice,
•
vybraný dodavatel – CL-EVANS s.r.o., IČO 26768607, se sídlem Bulharská 1557, 470 01 Česká
Lípa,
ve věci přezkoumání úkonů zadavatele učiněných při zadávání veřejné zakázky „Kultivace okolí sídla
Libereckého kraje – II. etapa“ v otevřeném řízení, jehož oznámení bylo odesláno k uveřejnění dne
11. 7. 2023 a uveřejněno ve Věstníku veřejných zakázek dne 13. 7. 2023 pod ev. č. Z2023-029676,
ve znění pozdějších oprav, a v Úředním věstníku Evropské unie dne 14. 7. 2023 pod ev. č. 4232462023, ve znění pozdějších oprav,
rozhodl takto:
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
Zadavatel – Liberecký kraj, IČO 70891508, se sídlem U Jezu 642/2a, 460 01 Liberec – při zadávání
veřejné zakázky „Kultivace okolí sídla Libereckého kraje – II. etapa“ v otevřeném řízení, jehož
oznámení bylo odesláno k uveřejnění dne 11. 7. 2023 a uveřejněno ve Věstníku veřejných zakázek
dne 13. 7. 2023 pod ev. č. Z2023-029676, ve znění pozdějších oprav, a v Úředním věstníku Evropské
unie dne 14. 7. 2023 pod ev. č. 423246-2023, ve znění pozdějších oprav, nedodržel zásadu
transparentnosti zakotvenou v § 6 odst. 1 zákona č. 134/2016 Sb., o zadávání veřejných zakázek,
ve znění pozdějších předpisů, když posoudil podmínky účasti v zadávacím řízení u vybraného
dodavatele – CL-EVANS s.r.o., IČO 26768607, se sídlem Bulharská 1557, 470 01 Česká Lípa – jako
splněné, aniž by zohlednil obsah dokumentů předložených citovaným vybraným dodavatelem
k prokázání splnění technických podmínek, přestože z těchto vyplývá, že u jednoho z nabízených
materiálů není splněna minimální požadovaná hodnota parametru „Kluznost“ stanovená v zadávací
dokumentaci, tj. minimální požadovaná odolnost proti skluzu pro suchý povrch – tryskaný a mokrý
povrch – tryskaný, a nadto každý z předložených dokumentů obsahuje rozdílné údaje o nabízeném
plnění, v důsledku čehož se stal postup zadavatele netransparentním, přičemž tento postup
zadavatele mohl ovlivnit výběr dodavatele a dosud nedošlo k uzavření smlouvy.
Jako opatření k nápravě nezákonného postupu zadavatele – Liberecký kraj, IČO 70891508, se
sídlem U Jezu 642/2a, 460 01 Liberec – uvedeného ve výroku I. tohoto rozhodnutí Úřad pro ochranu
hospodářské soutěže podle § 263 odst. 2 zákona č. 134/2016 Sb., o zadávání veřejných zakázek,
ve znění pozdějších předpisů, ruší oznámení cit. zadavatele ze dne 10. 1. 2024 o výběru dodavatele
– CL-EVANS s.r.o., IČO 26768607, se sídlem Bulharská 1557, 470 01 Česká Lípa – a současně ruší
i všechny úkony cit. zadavatele s oznámením o výběru související, které zadavatel učinil
v zadávacím řízení na veřejnou zakázku „Kultivace okolí sídla Libereckého kraje – II. etapa“
zadávanou v otevřeném řízení, jehož oznámení bylo odesláno k uveřejnění dne 11. 7. 2023
a uveřejněno ve Věstníku veřejných zakázek dne 13. 7. 2023 pod ev. č. Z2023-029676, ve znění
pozdějších oprav, a v Úředním věstníku Evropské unie dne 14. 7. 2023 pod ev. č. 423246-2023,
ve znění pozdějších oprav.
Zadavateli – Liberecký kraj, IČO 70891508, se sídlem U Jezu 642/2a, 460 01 Liberec – se podle § 263
odst. 8 zákona č. 134/2016 Sb., o zadávání veřejných zakázek, ve znění pozdějších předpisů, až
do pravomocného skončení správního řízení vedeného Úřadem pro ochranu hospodářské soutěže
pod sp. zn. ÚOHS-S0158/2024/VZ ve věci návrhu navrhovatele – Gardenline s.r.o., IČO 27263827,
se sídlem Na Vinici 948/13, Předměstí, 412 01 Litoměřice – na zahájení správního řízení
o přezkoumání úkonů cit. zadavatele ukládá zákaz uzavřít smlouvu na veřejnou zakázku „Kultivace
okolí sídla Libereckého kraje – II. etapa“ zadávanou v otevřeném řízení, jehož oznámení bylo
odesláno k uveřejnění dne 11. 7. 2023 a uveřejněno ve Věstníku veřejných zakázek dne 13. 7. 2023
pod ev. č. Z2023-029676, ve znění pozdějších oprav, a v Úředním věstníku Evropské unie dne
14. 7. 2023 pod ev. č. 423246-2023, ve znění pozdějších oprav.
Podle § 266 odst. 1 zákona č. 134/2016 Sb., o zadávání veřejných zakázek, ve znění pozdějších
předpisů, v návaznosti na § 1 vyhlášky č. 170/2016 Sb., o stanovení paušální částky nákladů řízení
2
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
o přezkoumání úkonů zadavatele při zadávání veřejných zakázek, se zadavateli – Liberecký kraj,
IČO 70891508, se sídlem U Jezu 642/2a, 460 01 Liberec – ukládá povinnost
uhradit náklady řízení ve výši 30 000 Kč (třicet tisíc korun českých).
Náklady řízení jsou splatné do dvou měsíců od nabytí právní moci tohoto rozhodnutí.
ODŮVODNĚNÍ
ZADÁVACÍ ŘÍZENÍ
Zadavatel – Liberecký kraj, IČO 70891508, se sídlem U Jezu 642/2a, 460 01 Liberec, ve správním řízení zastoupen na základě plné moci ze dne 21. 3. 2024 JUDr. Kamilem Jelínkem,
Ph.D., advokátem, se sídlem Dominikánské náměstí 656/2, 602 00 Brno (dále jen „zadavatel“)
– jako veřejný zadavatel dle § 4 odst. 1 písm. d) zákona č. 134/2016 Sb., o zadávání veřejných
zakázek, v rozhodném znění (dále jen „zákon“), zahájil podle zákona dne 11. 7. 2023 odesláním
oznámení o zahájení zadávacího řízení k uveřejnění otevřené řízení za účelem zadání veřejné
zakázky „Kultivace okolí sídla Libereckého kraje – II. etapa“ přičemž předmětné oznámení bylo
uveřejněno ve Věstníku veřejných zakázek dne 13. 7. 2023 pod ev. č. Z2023-029676, ve znění
pozdějších oprav, a v Úředním věstníku Evropské unie dne 14. 7. 2023 pod ev. č. 423246-2023,
ve znění pozdějších oprav, (dále jen „veřejná zakázka“ a „zadávací řízení“).
Dle bodu 3.3 zadávací dokumentace je předmětem plnění veřejné zakázky „provedení stavebních prací kultivace a revitalizace sídla Libereckého kraje. V druhé etapě bude řešeno nábřeží řeky Nisy – úprava koryta řeky - náplavka, lávka, rampa a schodiště, vstup do budovy A, komunikace a zpevněné plochy, park s kioskem a dětským hřištěm. (...)“
Zadavatel stanovil v bodě 4. zadávací dokumentace ve znění vysvětlení zadávací dokumentace č. V ze dne 6. 9. 2023 (dále jen „vysvětlení zadávací dokumentace č. V“)1 předpokládanou hodnotu veřejné zakázky ve výši 132 047 095,30 Kč bez DPH. V citovaném bodě současně stanovil, že celková nabídková cena nesmí překročit uvedenou předpokládanou hodnotu veřejné zakázky, přičemž její překročení bude posouzeno jako nesplnění zadávacích podmínek.
Ze zprávy o hodnocení nabídek vyplývá, že zadavatel obdržel ve lhůtě pro podání nabídek celkem šest nabídek, a to včetně nabídky dodavatele Gardenline s.r.o., IČO 27263827, se sídlem Na Vinici 948/13, Předměstí, 412 01 Litoměřice (dále jen „navrhovatel“).
Oznámením o výběru ze dne 10. 1. 2024 (dále jen „oznámení o výběru“), které bylo navrhovateli doručeno téhož dne, zadavatel účastníkům zadávacího řízení oznámil, že vybraným dodavatelem v zadávacím řízení je dodavatel CL-EVANS s.r.o., IČO 26768607, se sídlem Bulharská 1557, 470 01 Česká Lípa (dále jen „vybraný dodavatel“)
Navrhovatel podal proti oznámení o výběru námitky ze dne 23. 1. 2024, jež byly zadavateli doručeny téhož dne (dále jen „námitky“).
Zadavatel svým rozhodnutím o námitkách ze dne 7. 2. 2024 (dále jen „rozhodnutí o námitkách“), které bylo navrhovateli doručeno téhož dne, tyto námitky odmítl.
1
Vysvětlení zadávací dokumentace č. V bylo uveřejněno na profilu zadavatele téhož dne.
3
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
Vzhledem k tomu, že navrhovatel nepovažoval rozhodnutí zadavatele o jím podaných námitkách za učiněné v souladu se zákonem, podal dne 19. 2. 2024 k Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen „Úřad“) návrh z téhož dne na zahájení správního řízení o přezkoumání úkonů zadavatele (dále jen „návrh“). Návrh byl ve stejnopisu zadavateli doručen dne 19. 2. 2024.
OBSAH NÁVRHU
Navrhovatel svým návrhem brojí proti dle svého přesvědčení nezákonnému výběru dodavatele, a to hned z několika důvodů. Navrhovatel předně namítá, že nabídka vybraného dodavatele obsahuje mimořádně nízkou nabídkovou cenu (dále jen „MNNC“), přičemž postup zadavatele v souvislosti s jejím objasňováním a následným hodnocením nabídek je dle jeho názoru nezákonný. V souvislosti s MNNC vybraného dodavatele navrhovatel poukazuje na nesplnění zadávacích podmínek ze strany vybraného dodavatele ve věci dodávek žuly a vadnost oznámení o výběru dodavatele. Navrhovatel v návrhu rovněž rozporuje splnění technické kvalifikace vybraným dodavatelem, jelikož se domnívá, že vybraný dodavatel za účelem prokázání splnění předmětné kvalifikace předložil referenční zakázky, které neodpovídají zadávacím podmínkám, a že písemné závazky jednotlivých poddodavatelů, kterými vybraný dodavatel prokazuje kvalifikaci, jsou dle jeho názoru nedostatečné.
Navrhovatel v návrhu v plném rozsahu odkazuje na odůvodnění námitek, přičemž toto odůvodnění dále pouze doplňuje o vyjádření ke sdělením zadavatele uvedeným v rozhodnutí o námitkách.
Námitka mimořádně nízké nabídkové ceny vybraného dodavatele a související námitky
Navrhovatel předně uvádí, že vybraným dodavatelem byla v zadávacím řízení předložena nabídková cena, která nedosahuje ani původně stanovené výše předpokládané hodnoty, která byla zadavatelem vyhodnocena jako nereálná, přičemž vybraný dodavatel za nabídnutou cenu nemůže plnění řádně realizovat, jelikož nabídková cena nezahrnuje veškeré náklady plnění a přiměřený zisk.
Navrhovatel upozorňuje, že více než třetina nabídkové ceny je tvořena dodávkou specifické žuly. V této souvislosti navrhovatel namítá, že pokud by nabídka vybraného dodavatele byla založena na nabídce dodavatele žuly českého původu, byl by vybraný dodavatel schopen dosáhnout takto nízké nabídkové ceny toliko na základě zakázané obchodní dohody. Pokud by takto nízká nabídková cena byla založena na nabídce zahraničního dodavatele žuly, pak by zjevně byla stanovena v rozporu s principem dodržení povinnosti z právních předpisů vztahujících se k předmětu veřejné zakázky, jakož i pracovněprávních předpisů a kolektivních smluv vztahujících se na zaměstnance, kteří se budou podílet na dodávkách veřejné zakázky, případně vybraný dodavatel obdržel neoprávněnou veřejnou podporu. Dle navrhovatele je tedy zřejmé, že zadavatel otázku ceny nabízené žuly vůbec neověřoval a neopatřil si od dodavatele žuly relevantní informace.
V reakci na sdělení zadavatele ohledně objasňování MNNC vybraného dodavatele navrhovatel uvádí, že zadavatel se zjevně spokojil s prostým oznámením o existenci poddodavatelského systému, aniž by jakkoli ověřil reálnost ceny žuly od jejího původce. Jakkoli se tedy může jevit, že zadavatel činil kroky směřující k objasnění nabídkové ceny vybraného dodavatele, reálné ověření nabídkové ceny neprovedl, čímž nedostál zákonné povinnosti fakticky (nikoli pouze
4
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
formálně) ověřit důvod MNNC. Navrhovatel v této souvislosti dále namítá, že zadavatel nadto
ani nespecifikoval, kterým poddodavatelem je zdůvodnění předkládáno, přičemž má za to, že
relevantním poddodavatelem je společnost BERGER BOHEMIA a.s., IČO 45357269, se sídlem
Klatovská 410/167, Litice, 321 00 Plzeň (dále jen „BERGER BOHEMIA a.s.“), jehož
prostřednictvím byla prokazována kvalifikace.
Navrhovatel dále poukazuje na skutečnost, že ze zadávacích podmínek je jednoznačně zřejmé, že zásadním parametrem pro posuzování žuly je její charakteristická barevnost, nikoli hodnota protiskluznosti, kterou zadavatel zmiňuje v rozhodnutí o námitkách k objasnění MNNC vybraným dodavatelem. Z uvedeného navrhovatel dovozuje, že zadavatel posuzoval přípustnost dodávané žuly nikoli z pohledu charakteristické barevnosti žuly, ale z pohledu hodnoty protiskluznosti, což má dle navrhovatele přímý vliv nejen na posuzování MNNC vybraného dodavatele, ale rovněž i na samotnou účast dodavatelů v zadávacím řízení.
Navrhovatel v souvislosti s uvedeným podotýká, že v oznámení o výběru absentuje informace o dodavateli žuly, která je zcela zásadní jednak pro posouzení otázky výše nabídkové ceny a jednak pro posouzení, zda vybraný dodavatel splňuje zadávací podmínky, zejména pak konkrétní parametry a vlastnosti žuly vyžadované zadávací dokumentací. V zadávací dokumentaci je totiž stanoven požadavek na realizaci díla materiálem „Liberecká žula“, kdežto z výše uvedeného se jeví, že vybraný dodavatel pravděpodobně nabízí zahraniční produkt. Dle názoru navrhovatele se posouzením podmínek účasti v tomto ohledu zadavatel vůbec nezabýval, o čemž svědčí i fakt, že oznámení o výběru neobsahuje v této souvislosti žádné informace.
Námitka neprokázání splnění technické kvalifikace
Navrhovatel uvádí, že technická kvalifikace podle § 79 odst. 2 písm. a) zákona je prokazována prostřednictvím poddodavatele BERGER BOHEMIA a.s. a referenční zakázkou „D3 Tábor –
Veselí nad Lužnicí“ (dále jen „referenční zakázka D3“), jejímž předmětem byla realizace
mostních objektů, polních cest, dešťové kanalizace, pročištění vodotečí, rekonstrukce
vodovodů, rekonstrukce meliorací, přeložka kabelů, přeložka VTL plynovodu a přemístění
kapličky, přičemž referenční zakázka D3 byla realizována v období 03/2010 – 03/2014 a její
hodnota činila 295 mil. Kč bez DPH. Navrhovatel v této souvislosti poukazuje na skutečnost,
že z veřejně dostupných zdrojů je zřejmé, že předmětný úsek dálnice byl do provozu uveden
června 2013, přičemž šetřené zadávací řízení bylo zahájeno dne 10. 7. 2023. V případě referenční zakázky D3 tak není naplněna podmínka poskytnutí stavebních prací za posledních
10 let před zahájením zadávacího řízení. Podle navrhovatele se jeví nepravdivým termín
ukončení referenční zakázky D3, tj. 03/2014. Navrhovatel dále uvádí, že minimálně stavbu
„SO 0307 B most přes rybník Koberný“ – jak vyplývá rovněž z veřejně dostupných zdrojů – její
zadavatel nepřevzal ani rok poté, co byla uvedena do provozu, jelikož most trpěl zásadními
stavebními nedostatky. Navrhovatel je tak přesvědčen, že referenční zakázka D3 byla
realizována vadně, co do kvality i termínu, přičemž v průběhu realizace stavby nepochybně
došlo k zakázaným změnám smlouvy, tudíž uvedenou referenci nelze akceptovat. Zadavatel
nicméně dle navrhovatele řádnost referenční zakázky D3 neověřoval a bez dalšího přijmul
osvědčení o provedení stavebních prací předložené vybraným dodavatelem.
V reakci na zadavatelem předkládané informace v rozhodnutí o námitkách ohledně stavby „SO 8-203 Dálniční most přes potok v km 96,6238“ navrhovatel uvádí, že jakékoliv
5
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
poddodavatelské dokumenty či prohlášení o řádné realizaci díla či dokončení k termínu
08/2013 nejsou způsobilé k prokázání uvedené skutečnosti, pokud takovýto průběh realizace
stavby je v rozporu s podmínkami veřejného zadavatele. Dle názoru navrhovatele samotná
skutečnost, že stavební práce probíhaly i později, naopak nasvědčuje skutečnosti, že dílo bylo
realizováno se zpožděním. Ke sdělení zadavatele v rozhodnutí o námitkách, že vybraný
dodavatel nerealizoval stavbu „0307 B most přes rybník Koberný“, navrhovatel uvádí, že
vybraným dodavatelem předkládané referenční plnění neodpovídá plnění označované veřejné
zakázky. Je tedy zřejmé, že poddodavatelský systém u referenční zakázky byl založen
na rozdrobení smluvních vztahů, kdy vybraný dodavatel se nyní snaží prostřednictvím
nepřípustného sčítání jednotlivých plnění prokázat naplnění požadované kvalifikace. Dle
navrhovatele je však takovýto postup nepřípustný a podmínka finančního limitu tak není
naplněna.
Navrhovatel tak v této souvislosti uzavírá, že zadavatel nemůže mít postaven najisto věcný obsah plnění referenční zakázky D3 ani řádnost jejího plnění, když vybraným dodavatelem jsou předkládány dokumenty neodpovídající zadávacím podmínkám daného zadavatele.
Navrhovatel dále uvádí, že přestože předmětem prokazované technické kvalifikace podle § 79 odst. 2 písm. a) zákona byl primárně požadavek zadavatele na prokázání schopnosti realizace stavebních prací spočívajících ve výstavbě, rekonstrukci nebo opravě dálnic nebo silnic, případně místních komunikací, závazek poddodavatele BERGER BOHEMIA a.s. takovéto plnění neobsahuje, i když splnění uvedené části technické kvalifikace bylo prokazováno výlučně tímto poddodavatelem, který musí požadované stavební práce také realizovat. Navrhovatel podotýká, že vybraný dodavatel má nulovou zkušenost s předmětem veřejné zakázky, kdy není schopen předložit v tomto rozsahu žádnou relevantní zkušenost, jelikož veškeré technickou kvalifikací požadované plnění (s výjimkou drobné pozemní stavby) odpovídající cca
90 % předmětu plnění je prokazováno poddodavatelem, aniž by však závazek poddodavatele
takovýto věcný rozsah plnění obsahoval.
V reakci na sdělení zadavatele v rozhodnutí o námitkách ohledně předložení „Smlouvy o poskytnutí subdodávky (dodávky) a smlouvy o smlouvě budoucí“ ze strany vybraného dodavatele (dále jen „písemný závazek BERGER BOHEMIA a.s.“) navrhovatel uvádí, že písemný závazek BERGER BOHEMIA a.s. zcela jednoznačně vymezuje předmět plnění stavebních prací spočívajících v železobetonových konstrukcích a následná část závazku odpovídá konzultační a poradenské činnosti. V písemném závazku BERGER BOHEMIA a.s. zcela absentují jakékoliv stavební činnosti odpovídající realizaci dálnic nebo silnic, případně místních komunikací, neboť železobetonové konstrukce požadovaným stavebním pracím neodpovídají technologicky.
Nadto navrhovatel podotýká, že železobetonové konstrukce se týkají výlučně výstavby lávky,
přičemž výstavba pozemních komunikací je realizována zcela odlišnou technologií,
bez nutnosti železobetonových konstrukcí.
Navrhovatel tak v této souvislosti uzavírá, že předložený písemný závazek BERGER BOHEMIA a.s. nemůže ve vztahu k prokázání splnění technické kvalifikace obstát, jelikož z něj nevyplývá, jaké konkrétní stavební práce bude uvedený poddodavatel skutečně realizovat ve smyslu § 83 odst. 1 písm. d) zákona.
Navrhovatel dále uvádí, že vybraný dodavatel nedisponuje ani vlastními relevantními personálními kapacitami pro řádné řízení a provádění stavby, když i technickou kvalifikaci
6
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
podle § 79 odst. 2 písm. d) zákona pro pozici hlavního stavbyvedoucího prokazuje
prostřednictvím poddodavatele ZEPS s.r.o., IČO 28688651, se sídlem 471 58 Cvikov –
Lindava 84 (dále jen „ZEPS s.r.o.“) a [JMÉNO, PŘIJMENÍ], tj. fyzickou osobou disponující
požadovanou autorizací, která bude vykonávat funkci hlavního stavbyvedoucího a ponese
veškerou odpovědnost za výkon této funkce. Navrhovatel je přesvědčen, že se jedná o situaci
tzv. agenturního zaměstnávání, kdy poddodavatel ZEPS s.r.o. bude [JMÉNO, PŘIJMENÍ]
„půjčovat“ vybranému dodavateli, a to právě v rozporu s právní úpravou agenturního
zaměstnávání. Navrhovatel má tedy za to, že nabídka vybraného dodavatele je zpracována
v rozporu s principem dodržování pracovněprávních předpisů, což je podle něj důvodem pro
vyloučení vybraného dodavatele pro nezpůsobilost podle § 48 odst. 5 zákona. V této
souvislosti pak navrhovatel dodává, že předmětem závazku poddodavatele ZEPS s.r.o. je toliko
závazek služby související s výkonem funkce hlavního stavbyvedoucího a zcela tak absentuje
samotný závazek výkonu funkce stavbyvedoucího, tedy činnost, odpovídající požadavku
technické kvalifikace, což je dle jeho názoru neodstranitelná vada.
Navrhovatel v souvislosti s předloženými závazky jednotlivých poddodavatelů uzavírá, že závazek poddodavatele BERGER BOHEMIA a.s. ani závazek poddodavatele ZEPS s.r.o. nesplňují nároky poddodavatelského závazku k prokázání kvalifikace prostřednictvím jiných osob ve smyslu § 83 zákona a vybraný dodavatel tak měl být vyloučen ze zadávacího řízení podle § 48 odst. 8 zákona.
Závěr návrhu
S ohledem na vše výše uvedené navrhovatel navrhuje, aby Úřad zrušil oznámení o výběru dodavatele.
PRŮBĚH SPRÁVNÍHO ŘÍZENÍ
Podle § 249 zákona ve spojení s § 44 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „správní řád“), bylo správní řízení o přezkoumání úkonů zadavatele zahájeno dnem 19. 2. 2024, kdy Úřad obdržel návrh navrhovatele.
Účastníky správního řízení podle § 256 zákona jsou: • zadavatel, • navrhovatel, • vybraný dodavatel.
Zahájení správního řízení oznámil Úřad jeho účastníkům přípisem ze dne 21. 2. 2024.
Dne 29. 2. 2024 obdržel Úřad od zadavatele jeho vyjádření k návrhu z téhož dne (dále jen „vyjádření zadavatele k návrhu“) a téhož dne také zadavatel Úřadu zpřístupnil dokumentaci o zadávacím řízení v elektronickém nástroji.
Vyjádření zadavatele k návrhu
Zadavatel je přesvědčen, že v souvislosti s objasňováním MNNC postupoval v souladu se zákonem, když ve výzvě k objasnění nabídky ze dne 23. 11. 2023 (dále jen „výzva č. I“) žádal vybraného dodavatele o objasnění, zda stanovená nabídková cena obsahuje veškeré náklady nutné k řádnému a včasnému provedení kompletního předmětu plnění veřejné zakázky.
Zadavatel dále v této souvislosti žádal rovněž o potvrzení skutečností ve smyslu § 113 odst. 4
7
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
zákona. Následně v rámci další výzvy k objasnění nabídky ze dne 29. 1. 2024 (dále jen „výzva
č. II“) vyzval dodavatele k předložení údajů o ceně kamenných prvků za účelem posouzení
nabídkové ceny dodávaného materiálu, a současně k předložení cenové kalkulace vztahující
se k dovozu dodávaného materiálu ze zahraničí a dalších nákladů na pořízení dodávaného
materiálu pro účely veřejné zakázky. V rozhodnutí o námitkách pak zadavatel dle svého
přesvědčení podrobně rozvedl, proč vybraný dodavatel ve vztahu k předmětnému materiálu
přesvědčivě zdůvodnil svou nabídkovou cenu, přičemž zadavatel nemá pochybnosti o ceně
nabízeného kamenného materiálu a souladu se zadávacími podmínkami. Zadavatel poukazuje
na to, že vybraný dodavatel v rámci odpovědí na žádost o objasnění nabídky sdělil, že ocenění
vychází z nabídky poddodavatelů/vlastních kalkulací na základě zkušeností a průzkumu trhu
(včetně obvyklých rabatů poddodavatelů), dále zahrnuje marži dle schválené kalkulační
směrnice společnosti. Vybraný dodavatel také prohlásil, že jím uvedená nabídková cena je
správná a že za tuto cenu jednotlivých položek v nabídce předmět veřejné zakázky splní.
Vybraný dodavatel také následně označil konkrétního poddodavatele, od kterého má v úmyslu
nakupovat předmětnou žulu, předložil jeho konkrétní cenovou nabídku včetně komentáře
ke způsobu ocenění kamenných prvků, a současně uvedl, že ceny dodávaného materiálu, který
bude použit při realizaci kamenných prvků, vychází z nabídky tohoto poddodavatele. Vybraný
dodavatel deklaroval, že do celkové nabídkové ceny zakalkuloval svoji pořizovací přirážku a že
při plnění veřejné zakázky zajistí dodržování povinností ve smyslu § 113 odst. 4 písm. a) zákona
a že neobdržel neoprávněnou veřejnou podporu. Zadavatel tak má za to, že beze zbytku
naplnil požadavky plynoucí ze zákona na ověření MNNC. Zadavatel k tomu dodává, že ze
zákona nelze dovozovat povinnost zadavatele sdělovat navrhovateli původce dodávaného
zboží; podstatné je pouze to, že potvrzení skutečností ve smyslu § 113 odst. 4 zákona má
deklarovat účastník zadávacího řízení, přičemž uvedené vybraný dodavatel jednoznačně splnil.
K tvrzení navrhovatele, že zadavatel posuzoval přípustnost dodávané žuly nikoli z pohledu její charakteristické barevnosti, ale z pohledu hodnoty protiskluznosti, zadavatel uvádí, že citace zadavatele uvedená v rozhodnutí o námitkách v této souvislosti je uváděna v širším kontextu odpovědi vybraného dodavatele na výzvu č. I, z čehož nelze dovozovat, že zadavatel posuzoval přípustnost dodávané žuly pouze z pohledu hodnoty protiskluznosti. Zadavatel akcentuje, že nabídku vybraného dodavatele hodnotil optikou podmínek stanovených v zadávací dokumentaci a zákonem, přičemž nabídka vybraného dodavatele tyto podmínky splňovala.
Pokud jde o vadnost oznámení o výběru, zadavatel odkazuje na rozhodnutí o námitkách, ve kterém uvedl, že si nevyhradil postup podle § 104 zákona a nebyl tak povinen součástí oznámení o výběru dodavatele učinit informace o vybraným dodavatelem dodávaném kamenném materiálu nebo jeho poskytovateli. Zadavatel v souvislosti s oznámením výběru dodavatele postupoval v souladu s § 123 zákona, když k oznámení o výběru přiložil také zprávu o hodnocení nabídek a výsledek posouzení splnění podmínek účasti vybraného dodavatele v rozsahu seznamu dokladů, kterými vybraný dodavatel prokazoval kvalifikaci, a údaje rozhodné pro prokázání splnění jednotlivých kritérií kvalifikace. K námitce navrhovatele v tom smyslu, že „vybraný dodavatel pravděpodobně nabízí plnění zahraničního produktu, nebo materiálu použitého“, pak zadavatel uvádí, že informace o dodávkách (dodavateli) kamenných materiálů a jejich vlastnostech si ověřoval v rámci výzvy č. I a výzvy č. II., přičemž na základě sdělení a dokumentů předložených vybraným dodavatelem má postaveno najisto, že materiál použitý vybraným dodavatelem při plnění veřejné zakázky bude nový a splňuje všechny zadavatelem stanovené podmínky .
8
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
Zadavatel ve vztahu k tvrzením navrhovatele ohledně referenční zakázky D3 uvádí, že podmínka poskytnutí stavebních prací ve lhůtě 10 let před zahájením zadávacího řízení byla ve smyslu § 79 odst. 3 zákona naplněna, neboť z předávacího protokolu vyplývá, že (minimálně) stavba „SO 8-203 Dálniční most přes potok v km 96,6238“ byla dokončena v termínu 08/2013, přičemž stavební práce byly ze strany poddodavatele BERGER
BOHEMIA a.s. provedeny bez závad a byly prosty jakýchkoliv připomínek. Ke dni 3. 12. 2013
pak bylo dílo převzato objednatelem referenční zakázky, společností STRABAG a.s., IČO
60838744, se sídlem Kačírkova 982/4, Jinonice, 158 00 Praha 52 (dále jen „STRABAG a.s.“),
a předávací protokol je opatřen vlastnoručními podpisy zástupců objednatele STRABAG a.s.
a poddodavatele BERGER BOHEMIA a.s. Zadavatel podotýká, že z komentářové literatury
k § 79 odst. 5 zákona vyplývá, že dokladem o uskutečnění plnění je kupříkladu objednatelem
podepsaný předávací protokol. Jak již zadavatel uvedl v rozhodnutí o námitkách, vybraný
dodavatel v rámci nabídky předložil osvědčení objednatele „Reference o provedeném díle“
ze dne 9. 2. 2016 (dále jen „osvědčení ze dne 9. 2. 2016“), ve kterém mj. identifikoval
konkrétní součásti veřejné zakázky D3, které prováděl poddodavatel BERGER BOHEMIA a.s.
Zadavatel následně prostřednictvím výzvy č. I ověřil skutečnosti provázející realizaci referenční
zakázky D3 a skutečnosti tvrzené v osvědčení ze dne 9. 2. 2016, přičemž vybraný dodavatel
v rámci odpovědi na výzvu č. I předložil mj. čestné prohlášení poddodavatele BERGER
BOHEMIA a.s. ke splnění požadavků zadavatele u referenční zakázky D3. K dalším tvrzením
navrhovatele v souvislosti s referenční zakázkou D3 zadavatel uvádí, že vybraný dodavatel
doložil seznam staveb, na kterých poddodavatel BERGER BOHEMIA a.s. participoval, přičemž
mezi těmito stavbami není uvedena stavba „SO 0307 B most přes rybník Koberný“. V čestném
prohlášení za dne 31. 1. 2024 je pak explicitně uvedeno, že uvedenou stavbu poddodavatel
BERGER BOHEMIA a.s. nerealizoval. Zadavatel uvádí, že nesplnění finančního limitu nelze
dovozovat ze skutečností, které navrhovatel tvrdil; ostatně splnění finančního limitu
pro referenční zakázku D3 ze strany poddodavatele BERGER BOHEMIA a.s. plyne mj.
z osvědčení ze dne 9. 2. 2016. Zadavatel v této souvislosti dodává, že navrhovatel argumentaci
týkající se naplnění finančního limitu neuplatnil v podaných námitkách.
K námitce navrhovatele týkající se písemného závazku poddodavatele BERGER BOHEMIA a.s. zadavatel uvádí, že v rámci technické kvalifikace požadoval po dodavatelích doložení zkušenosti spočívající ve schopnosti realizovat výstavbu nebo rekonstrukci nebo opravu dálnic nebo silnic, případně místních komunikací, jejíž součástí byla lávka nebo most ve vodním toku.
Z požadavku je zřejmé, že lávka nebo most musí být součástí stavebních prací na uvedených
komunikacích, tudíž je vyžadována zejména zkušenost s železobetonovými konstrukcemi,
jelikož provádění železobetonových konstrukcí je neodmyslitelnou součástí takovýchto
stavebních prací. Zadavatel uvádí, že tomuto požadavku odpovídá i závazek poddodavatele
BERGER BOHEMIA a.s. ve „Smlouvě o poskytnutí subdodávky (dodávky) a smlouvě o smlouvě
budoucí“ ze dne 1. 8. 2023 (dále jen „smlouva s BERGER BOHEMIA a.s.“), ve kterém uvedený
poddodavatel deklaroval, že provede stavební práce/dodávky/služby související s provedením
železobetonových konstrukcí. Dle názoru zadavatele se tudíž nejednalo pouze
o železobetonové konstrukce samotné, byť tyto byly zdůrazněny, a to proto, aby bylo zjevné,
že poddodavatel BERGER BOHEMIA a.s. bude schopen realizovat také uvedené specifické
činnosti, které budou součástí požadovaného předmětu plnění veřejné zakázky. Dle názoru
2
Jedná se o nové sídlo společnosti, které je v Obchodním rejstříku zapsáno od 1. 8. 2019
9
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
zadavatele je evidentní, že – s ohledem na obsah písemného závazku – vybraný dodavatel
i poddodavatel BERGER BOHEMIA a.s. počítali s plněním tak, aby plně odpovídalo prokázané
technické kvalifikaci. Zadavatel k tomu dodává, že z relevantní judikatury vyplývá požadavek
na určitost závazku poddodavatele, nikoli však požadavek zakotvit v písemném závazku rozsah
činností tak, aby doslovně odpovídal požadavkům na technickou kvalifikaci.
Zadavatel nesouhlasí se závěrem navrhovatele, že poddodavatel ZEPS s.r.o. se nezavázal k výkonu funkce stavbyvedoucího. Podle zadavatele není v mezích jazykového výkladu pochyb o smyslu a účelu prohlášení poddodavatele ZEPS s.r.o. v předloženém písemném závazku, resp. o tom, že uvedený poddodavatel bude funkci hlavního stavbyvedoucího zajišťovat.
I kdyby zadavatel přistoupil na tvrzení navrhovatele, že poddodavatel ZEPS s.r.o. se zavázal
k poskytování služeb souvisejících s výkonem funkce hlavního stavbyvedoucího, nelze mít
podle zadavatele pochyb o charakteru činností prováděných poddodavatelem ZEPS s.r.o.,
jelikož formulace „služby související s výkonem funkce hlavního stavbyvedoucího“ přímo
implikuje, že poddodavatel ZEPS s.r.o. se zavázal k poskytování odborného zázemí na pozici
hlavního stavbyvedoucího, a zajistí tak všechny nezbytné činnosti, které výkon funkce hlavního
stavbyvedoucího vyžaduje, včetně činností, které jsou přímo náplní výkonu této funkce.
Zadavatel pak v této souvislosti považuje argumentaci navrhovatele v tom smyslu, že veškerou
odpovědnost za řádný výkon funkce stavbyvedoucího a ve vztahu k povinnostem autorizované
osoby nenese poddodavatel ZEPS s.r.o., ale [JMÉNO, PŘIJMENÍ] jakožto osoba, jímž byla
prokazována technická kvalifikace podle § 79 odst. 2 písm. d) zákona, za nepřípadnou.
Zadavatel je přesvědčen, že již v rozhodnutí o námitkách dostatečně objasnil, že žádný faktický
vztah ve smyslu agenturního zaměstnávání mezi vybraným dodavatelem a [JMÉNO, PŘIJMENÍ]
neexistuje, a ani není obsahem doložené pracovní smlouvy mezi dotčenými subjekty.
Z pohledu agenturního zaměstnávání by to musel být vybraný dodavatel, který by [JMÉNO,
PŘIJMENÍ] přiděloval práci. V tomto případě však bude [JMÉNO, PŘIJMENÍ], jakožto svému
zaměstnanci, přidělovat práci a zadávat pracovní úkoly poddodavatel ZEPS s.r.o. Podle
zadavatele je podstatné, že poddodavatel ZEPS s.r.o. disponuje osobou, jejímž
prostřednictvím zabezpečuje odbornou způsobilost hlavního stavbyvedoucího, což je
v souladu s podmínkami stanovenými v čl. 10.3.2. zadávací dokumentace a § 2 odst. 1 zákona
č. 360/1992 Sb., o výkonu povolání autorizovaných architektů a o výkonu povolání
autorizovaných inženýrů a techniků činných ve výstavbě (autorizační zákon), ve znění
pozdějších předpisů. Zadavatel v této souvislosti uzavírá, že poddodavatel ZEPS s.r.o. bude
vykonávat činnost hlavního stavbyvedoucího pro vybraného dodavatele a odpovídat za ni
vybranému dodavateli, přičemž ji bude zajišťovat prostřednictvím svého zaměstnance, který
disponuje příslušnými oprávněními.
Další průběh správního řízení
Usnesením ze dne 11. 3. 2024 Úřad určil zadavateli lhůtu pro podání informace o dalších úkonech, které zadavatel v průběhu správního řízení v zadávacím řízení provede, a pro zaslání té části dokumentace o zadávacím řízení, která by při takovém úkonu byla pořízena.
Usnesením ze dne 20. 3. 2024 stanovil Úřad účastníkům řízení lhůtu, v níž se mohli vyjádřit k podkladům rozhodnutí. Předmětná lhůta byla Úřadem na základě žádosti navrhovatele usnesením ze dne 26. 3. 2024 prodloužena. Vybraný dodavatel se k podkladům rozhodnutí ve stanovené lhůtě nevyjádřil.
10
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
Dne 28. 3. 2024 Úřad obdržel vyjádření zadavatele k podkladům rozhodnutí ze dne 27. 3. 2024, ve kterém zadavatel v zásadě opakuje svoji argumentaci uvedenou již ve vyjádření k návrhu, přičemž žádá Úřad, aby návrh v souladu § 265 písm. a) zákona zamítl, jelikož jej považuje za nedůvodný.
Dne 2. 4. 2024 Úřad nařídil zadavateli předběžné opatření spočívající v zákazu uzavřít smlouvu v zadávacím řízení na veřejnou zakázku.
Dne 3. 4. 2024 Úřad obdržel vyjádření navrhovatele k podkladům rozhodnutí z téhož dne.
Vyjádření navrhovatele k podkladům rozhodnutí
Navrhovatel v úvodu svého vyjádření uvádí, že na svém návrhu trvá a odkazuje na svoji dosavadní argumentaci. K otázce MNNC konstatuje, že objasnění předložené vybraným dodavatelem je zjevně toliko formální, bezobsažné a bez jakékoli konkrétní vypovídající hodnoty o způsobu stanovení konkrétní položkové ceny v konkrétní výši, a proto na něj musí být nahlíženo tak, že mimořádně nízká nabídková cena nebyla řádně objasněna, resp. zdůvodněna. Zadavatel tak z důvodu absence jakéhokoli věcného a určitého odůvodnění nemohl mít postaveno na jisto, zda vybraný dodavatel předkládá mimořádně nízkou nabídkovou cenu či nikoliv. Navrhovatel má za to, že zadavatel měl předmětnou námitku vypořádat tak, že otázku MNNC nelze na základě objasnění vybraného dodavatele postavit na jisto, ale zadavatel přebírá odpovědnost za uzavření smlouvy.
V další části vyjádření navrhovatel rozporuje pravdivost a věrohodnost podkladů zaslaných vybraným dodavatelem na základě výzvy č. I. a to konkrétně prohlášení o vlastnostech č. 28/CPR/2016 ze dne 1. 10. 2023 (dále jen „prohlášení o vlastnostech“) a laboratorní analýzy
2018/2019 ze dne 4. 3. 20193 (dále jen „laboratorní analýza“), s jejichž obsahem se seznámil
v rámci nahlížení do správního spisu. Navrhovatel v této souvislosti zejména akcentuje, že
z údajů uvedených v prohlášení o vlastnostech vyplývá, že vybraným dodavatelem nabízené
plnění nenaplňuje požadavky na předmět plnění obsažené v zadávací dokumentaci týkající se
minimálních požadovaných hodnot parametru „odolnost proti skluzu“, a že v laboratorní
analýze jsou uvedeny jiné hodnoty parametru „odolnost proti skluzu“ oproti prohlášení
o vlastnostech, které z laboratorní analýzy vychází. Navrhovatel rovněž podotýká, že v části
laboratorní analýzy byl jako referenční kámen označen dolorit, tedy materiál zcela odlišný
od žuly. Z výše uvedeného dle názoru navrhovatele vyplývá, že zadavatel tak nemůže mít
na jisto, zda vybraným dodavatelem nabízené plnění odpovídá podmínkám zadávací
dokumentace. Na základě uvedených dokumentů měl zadavatel dle navrhovatele přistoupit
k vyloučení vybraného dodavatele ze zadávacího řízení.
Navrhovatel dále poukazuje na skutečnost, že z dokumentu označeného jako „Předání dokončených objektů“, který vybraný dodavatel zadavateli zaslal na základě výzvy č. II, jasně vyplývá, že záruční doba ve vztahu k plnění „SO 8-203 Dálniční most přes potok v km 96,624“ začala běžet dne 28. 6. 2013, plnění tak muselo být dokončeno a předáno dne 27. 6. 2013.
Referenční zakázka D3 tak nesplňuje zadávací podmínku dokončení v době 10 let
před zahájením zadávacího řízení.
3
dokument byl vybraným dodavatelem předložen v italštině pod názvem „ANALISI DI LABORATORIO – 2018/2019“ –
pozn. Úřadu
11
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
K argumentaci zadavatele ve vyjádření k návrhu ohledně písemnému závazku poddodavatele
BERGER BOHEMIA a.s. navrhovatel uvádí, že je zjevně nepravdivá a účelově pokřivená, neboť
jakýkoliv požadavek na železobetonovou konstrukci není v podmínce technické kvalifikace
uveden a předmětná podmínka může být naplněna i bez použití železobetonu. Předmětem
smlouvy s BERGER BOHEMIA a.s. není realizace dálnic nebo silnic, případně místních
komunikací ani lávky nebo mostu ve vodním toku, tedy plnění, které bylo vymezeno
technickou kvalifikací.
Stejně tak trvá navrhovatel na tom, že předmětem závazku poddodavatele ZEPS s.r.o. je toliko závazek služby související s výkonem funkce hlavního stavbyvedoucího a zcela tak absentuje samotný závazek výkonu funkce stavbyvedoucího, tedy činnost, odpovídající požadavku technické kvalifikace.
V závěru vyjádření pak v souvislosti s osobou [JMÉNO, PŘIJMENÍ] akcentuje, že pracovní smlouva ze dne 1 5. 2013 doložená vybraným dodavatelem dokazuje pouze to, že [JMÉNO,
PŘIJMENÍ] byl přijat do hlavního pracovního poměru jakožto ředitel společnosti, nikoliv jako
stavbyvedoucí. ZEPS s.r.o. tak není poddodavatelem, kterým by mohl vybraný dodavatel
prokazovat splnění požadované technické kvalifikace.
Další průběh správního řízení
Usnesením ze dne 29. 4. 2024 Úřad určil zadavateli lhůtu k zaslání písemného vyjádření, ze kterého bude vyplývat, jak zadavatel v průběhu zadávacího řízení řešil, (1) že hodnoty parametrů pro „odolnost proti skluzu“ jsou v prohlášení o vlastnostech nižší než jsou minimální hodnoty požadované zadavatelem v zadávací dokumentaci, (2) že některé informace uvedené v prohlášení o vlastnostech neodpovídají údajům uvedeným v laboratorní analýze, ačkoliv z ní mají vycházet, a (3) nejasnost v identifikaci testovaného kamene uvedenou v laboratorní analýze.
Dne 6. 5. 2024 Úřad vyjádření zadavatele z téhož dne (dále jen „objasnění zadavatele“), ve kterém zadavatel na dotazy Úřadu odpověděl následovně: o ve vztahu k odlišným hodnotám parametrů pro „odolnost proti skluzu“: »[P]osouzení údajů a vzorků předložených vybraným dodavatelem proběhlo ze strany autorizované osoby – projektanta (odborníka), který se podílel i na samotném zpracování projektové dokumentace. Ostatně takovýto postup byl avizován i v samotné zadávací dokumentaci veřejné zakázky, projektová dokumentace část D.1.1.6 Detaily a specifikace materiály (aktualizované verze), červeným písmem, kde stojí, že „[f]inální výběr výrobků a materiálu musí být odsouhlasen autorským dozorem po předvedení vzorků daných materiálů.“
Na základě provedeného posouzení předložených dokumentů a vzorků autorizovaná osoba
– projektant (odborník) shledal předložené dokumenty a posuzované vzorky uspokojivými.
Hodnotící komise pak neměla důvod zpochybňovat názor autorizované osoby – projektanta
(odborníka), který je znalý dané problematiky a jeho závěry rozporovat.
Hodnoty odolnosti proti skluzu tak byly ověřovány ze strany autorizované osoby –
projektanta (odborníka), který měl k dispozici předložené vzorky materiálu. Vzhledem
k tomu, že autorizovaná osoba – projektant (odborník) shledal předložené dokumenty
a vzorky uspokojivými, lze uzavřít, že z provedených zkoušek vyplynulo naplnění zadávacích
podmínek.«
12
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
o rozdílné údaje v prohlášení o vlastnostech a v laboratorní analýze: »Jde-li o rozpor
v identifikaci lokality, zadavatel usoudil, že se jedná o administrativní chybu na straně
dodavatele, potažmo zpracovatele dokumentu „Prohlášení o vlastnostech č. 28/CPR/2016“
potenciálně způsobené jazykovou bariérou. V dokumentu „ANALISI DI LABORATORIO –
2018/2019“ je uváděn lom (cava) „Lu Rimediu – Luogosanto (OT)“, avšak současně je
v hlavičce předmětného dokumentu uváděna lokalita Piscinamanna Sardinie. Vzhledem
k tomu, že pro zadavatele není nikterak určující, z jaké lokality dodávaný materiál pochází,
když toto uvedl i v zadávací dokumentaci veřejné zakázky – projektová dokumentace část
D.1.1.6 Detaily a specifikace materiály (aktualizované verze), kde je vymezen požadavek
na horninu granit, „[…] konkrétní lom dle výběru dodavatele – při splnění podmínek níže“,
nepovažoval zadavatel toto patrné administrativní pochybení za zásadní nedostatek
vedoucí k závěrům o nesplnění zadávacích podmínek.«
o nejasnosti v identifikaci testovaného kamene v laboratorní analýze: »K nesouladu
označení referenčního kamene dle dokumentu „ANALISI DI LABORATORIO – 2018/2019“
označeného jako „Dolerite quarzitica tipo TRL“ zadavatel uvádí, že se jedná o totožný
materiál, když ROSA BETA je obchodní označení pro identifikovaný materiál. Z dokumentu
„ANALISI DI LABORATORIO – 2018/2019“ jako celku je pak zřejmé, že se jedná o posouzení
vlastností vztahujících se k dodávanému materiálu ROSA BETA. Hodnotící komise tedy
neshledala rozpor ani v této části nabídky.«
Usnesením ze dne 10. 5. 2024 stanovil Úřad účastníkům řízení lhůtu, v níž se mohli vyjádřit k podkladům rozhodnutí.
Dne 17. 5. 2024 Úřad obdržel vyjádření navrhovatele k podkladům rozhodnutí z téhož dne.
Ostatní účastníci se k podkladům rozhodnutí ve stanovené lhůtě ani později v průběhu řízení
nevyjádřili.
Vyjádření navrhovatele k podkladům rozhodnutí
Navrhovatel předně uvádí, že jakékoliv objasnění zadavatele, které není podloženo obsahem spisu, je nutno považovat za neobjektivní a nedůvěryhodné. Ve vztahu k argumentaci zadavatele, že posouzení vzorků provedla autorizovaná osoba – projektant, navrhovatel uvádí, že uvedená tvrzení je v rozporu s obsahem správního spisu, jelikož z protokolu o II. jednání hodnotící komise je zřejmé, že autorizovaná osoba – projektant se tohoto jednání neúčastnil, přestože právě na tomto jednání došlo k posouzení dokladů předložených vybraným dodavatelem na základě žádosti o objasnění. Z uvedeného protokolu rovněž vyplývá, že hodnotící komise jakýkoli podklad autorizované osoby – projektanta pro své rozhodnutí nepoužila a ani jím nedisponovala, jelikož v protokolu je v zásadě pouze odcitováno toliko vyjádření vybraného dodavatele, přičemž zadavatel jakýkoliv podklad autorizované osoby – projektanta ani dodatečně Úřadu nepředkládá. Navrhovatel nadto zpochybňuje odbornou způsobilost autorizované osoby k testování hornin/kameniva. Dle navrhovatele tak k ověření splnění minimálních hodnot požadovaných v zadávací dokumentaci ani dojít nemohlo.
Navrhovatel v této souvislosti uzavírá, že pokud zadavatel akceptoval od vybraného
dodavatele materiál, ze kterého jednoznačně vyplývá, že hodnota odolnosti proti skluzu
nesplňuje minimální hodnoty požadované zadávací dokumentací, pak zadavatel nedodržuje
zadávací podmínky, které pro zadávací řízení sám stanovil.
13
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
V souvislosti s argumentací zadavatele ohledně rozporu v identifikaci lokality navrhovatel vyjadřuje své znepokojení nad tím, jak je možné, že odpovědné osoby zadavatele v zadávacím řízení akceptovaly dokumenty, kterými měl vybraný dodavatel doložit kvalitu nabízeného plnění, obsahující zjevně rozporné údaje, přičemž zadavatel tyto rozpory v dokumentech považuje za administrativní chybu. Navrhovatel dále poukazuje, že z protokolu o jednání hodnotící komise vůbec nevyplývá, že by se obsahem předložených dokumentů kdokoliv zabýval, resp. rozpornost předložených dokumentů byla zjevně ignorována, a zadavatel tak nemohl mít najisto postaven jak původ, tak ani chemicko-fyzikální vlastnosti materiálu, resp. jejich soulad se zadávací dokumentací.
Tvrzení zadavatele týkající se nesouladu označení referenčního kamene navrhovatel považuje za nepravdivé, neboť zcela zjevně se jedná o označení referenčního kamene z pohledu geologického a nikoli o obchodní označení. Dle navrhovatele se tak jedná o označení zcela odlišné od žuly jakožto požadovaného materiálu, přičemž na podporu svého tvrzení uvádí porovnání chemicko-fyzikálních vlastností (složení, texturu a barvu) doleritu a žuly.
ZÁVĚRY ÚŘADU
Úřad přezkoumal na základě § 248 a následujících ustanovení zákona případ ve všech vzájemných souvislostech a po zhodnocení všech podkladů, zejména dokumentace o zadávacím řízení, vyjádření účastníků řízení a na základě vlastního zjištění konstatuje, že zadavatel postupoval při posouzení splnění podmínek účasti v rozporu se zákonem. Ke svému rozhodnutí Úřad uvádí následující rozhodné skutečnosti.
K výroku I. tohoto rozhodnutí
Relevantní ustanovení zákona
Podle § 6 odst. 1 zákona zadavatel při postupu podle tohoto zákona musí dodržovat zásady transparentnosti a přiměřenosti.
Podle § 28 odst. 1 písm. a) zákona se pro účely tohoto zákona zadávacími podmínkami rozumí veškeré zadavatelem stanovené
podmínky průběhu zadávacího řízení,
podmínky účasti v zadávacím řízení,
pravidla pro snížení počtu účastníků zadávacího řízení nebo snížení počtu předběžných nabídek nebo řešení,
pravidla pro hodnocení nabídek,
další podmínky pro uzavření smlouvy na veřejnou zakázku podle § 104 zákona.
Podle § 28 odst. 1 písm. o) zákona se pro účely zákona mimořádně nízkou nabídkovou cenou rozumí nabídková cena nebo náklady uvedené účastníkem zadávacího řízení, které se jeví jako mimořádně nízké ve vztahu k předmětu veřejné zakázky.
Podle § 37 odst. 1 zákona podmínky účasti v zadávacím řízení může zadavatel stanovit jako a) podmínky kvalifikace,
14
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
b) technické podmínky vymezující předmět veřejné zakázky včetně podmínek nakládání
s právy k průmyslovému nebo duševnímu vlastnictví vzniklými v souvislosti s plněním
smlouvy na veřejnou zakázku,
c) obchodní nebo jiné smluvní podmínky vztahující se k předmětu veřejné zakázky, nebo
d) zvláštní podmínky plnění veřejné zakázky, a to zejména v oblasti vlivu předmětu veřejné
zakázky na životní prostředí, sociálních důsledků vyplývajících z předmětu veřejné zakázky,
hospodářské oblasti nebo inovací.
Podle § 39 odst. 1 zákona zadavatel postupuje v zadávacím řízení podle pravidel stanovených tímto zákonem a je přitom povinen dodržet stanovené zadávací podmínky. Pokud pravidla pro průběh zadávacího řízení tento zákon nestanoví, určí je zadavatel v souladu se zásadami podle § 6 zákona.
Podle § 39 odst. 2 zákona v průběhu zadávacího řízení zadavatel vybírá z účastníků zadávacího řízení vybraného dodavatele na základě a) posouzení splnění podmínek účasti v zadávacím řízení, b) snížení počtu účastníků zadávacího řízení nebo snížení počtu předběžných nabídek nebo řešení, pokud je tímto zákonem pro zvolený druh zadávacího řízení připuštěno a zadavatel si je vyhradil, c) hodnocení nabídek, d) pravidel pro zákaz zadání veřejné zakázky podle § 48a zákona.
Podle § 39 odst. 4 zákona není-li v tomto zákoně stanoveno jinak, může zadavatel provést posouzení splnění podmínek účasti v zadávacím řízení před hodnocením nabídek nebo až po hodnocení nabídek. U vybraného dodavatele musí zadavatel provést posouzení splnění podmínek účasti v zadávacím řízení a hodnocení jeho nabídky vždy.
Podle § 39 odst. 5 zákona posouzení splnění podmínek účasti nebo hodnocení kritérií podle § 39 odst. 3 zákona zadavatel provede na základě údajů, dokladů, vzorků nebo modelů poskytnutých účastníkem zadávacího řízení. Zadavatel může ověřovat věrohodnost poskytnutých údajů, dokladů, vzorků nebo modelů a může si je opatřovat také sám. Vzorky může zadavatel podrobovat zkouškám a vycházet z výsledků těchto zkoušek.
Podle § 46 odst. 1 zákona zadavatel může pro účely zajištění řádného průběhu zadávacího řízení požadovat, aby účastník zadávacího řízení v přiměřené lhůtě objasnil předložené údaje, doklady, vzorky nebo modely nebo doplnil další nebo chybějící údaje, doklady, vzorky nebo modely. Zadavatel může tuto žádost učinit opakovaně a může rovněž stanovenou lhůtu prodloužit nebo prominout její zmeškání.
Dle § 46 odst. 2 zákona nemůže být po uplynutí lhůty pro podání nabídek nabídka měněna, nestanoví-li tento zákon jinak; nabídka však může být doplněna na základě žádosti podle § 46 odst. 1 zákona o údaje, doklady, vzorky nebo modely, které nebudou hodnoceny podle kritérií hodnocení. V takovém případě se doplnění údajů týkajících se prokázání splnění podmínek účasti za změnu nabídky nepovažují, přičemž skutečnosti rozhodné pro posouzení splnění podmínek účasti mohou nastat i po uplynutí lhůty pro podání nabídek.
15
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
Podle § 48 odst. 1 zákona zadavatel může vyloučit účastníka zadávacího řízení pouze z důvodů stanovených tímto zákonem, a to kdykoliv v průběhu zadávacího řízení.
Podle § 48 odst. 2 zákona zadavatel může vyloučit účastníka zadávacího řízení, pokud údaje, doklady, vzorky nebo modely předložené účastníkem zadávacího řízení a) nesplňují zadávací podmínky nebo je účastník zadávacího řízení ve stanovené lhůtě nedoložil, b) nebyly účastníkem zadávacího řízení objasněny nebo doplněny na základě žádosti podle § 46 zákona, nebo c) neodpovídají skutečnosti a měly nebo mohou mít vliv na posouzení podmínek účasti nebo na naplnění kritérií hodnocení.
Podle § 48 odst. 4 zákona zadavatel může vyloučit účastníka zadávacího řízení, pokud nabídka účastníka zadávacího řízení obsahuje mimořádně nízkou nabídkovou cenu, která nebyla účastníkem zadávacího řízení zdůvodněna.
Podle § 48 odst. 8 zákona vybraného dodavatele zadavatel vyloučí z účasti v zadávacím řízení, pokud zjistí, že jsou naplněny důvody vyloučení podle § 48 odst. 2 zákona nebo může prokázat naplnění důvodů podle § 48 odst. 5 písm. a) až c) zákona.
Podle § 79 odst. 2 písm. a) zákona může zadavatel k prokázání kritérií technické kvalifikace požadovat seznam stavebních prací poskytnutých za posledních 5 let před zahájením zadávacího řízení včetně osvědčení objednatele o řádném poskytnutí a dokončení nejvýznamnějších z těchto prací; zadavatel může stanovit, že budou zohledněny doklady i za dobu delší než posledních 5 let před zahájením zadávacího řízení, pokud je to nezbytné pro zajištění přiměřené úrovně hospodářské soutěže.
Podle § 79 odst. 2 písm. d) zákona může zadavatel k prokázání kritérií technické kvalifikace požadovat osvědčení o vzdělání a odborné kvalifikaci vztahující se k požadovaným dodávkám, službám nebo stavebním pracem, a to jak ve vztahu k fyzickým osobám, které mohou dodávky, služby nebo stavební práce poskytovat, tak ve vztahu k jejich vedoucím pracovníkům.
Podle § 79 odst. 3 zákona pokud zadavatel nestanoví v zadávací dokumentaci jinak, považují se doby podle § 79 odst. 2 písm. a) a b) zákona za splněné, pokud byla dodávka, služba nebo stavební práce uvedená v příslušném seznamu v průběhu této doby dokončena; to neplatí u zakázek pravidelné povahy, u nichž se pro účely prokázání technické kvalifikace považuje za rozhodný rozsah zakázky realizovaný v průběhu doby podle odstavce 2 písm. a) a b) zákona.
Podle § 79 odst. 4 zákona nestanoví-li zadavatel v zadávací dokumentaci jinak, může dodavatel k prokázání splnění kritéria kvalifikace podle § 79 odst. 2 písm. a) nebo b) zákona použít dodávky, služby nebo stavební práce, které poskytl a) společně s jinými dodavateli, a to v rozsahu, v jakém se na plnění zakázky podílel, b) jako poddodavatel, a to v rozsahu, v jakém se na plnění dodávky, služby nebo stavební práce podílel.
Podle § 79 odst. 5 zákona rovnocenným dokladem k prokázání kritéria podle § 79 odst. 2 písm. a) a b) zákona je zejména smlouva s objednatelem a doklad o uskutečnění plnění dodavatele.
16
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
Podle § 83 odst. 1 zákona může dodavatel prokázat určitou část ekonomické kvalifikace, technické kvalifikace nebo profesní způsobilosti s výjimkou kritéria podle § 77 odst. 1 zákona požadované zadavatelem prostřednictvím jiných osob. Dodavatel je v takovém případě povinen zadavateli předložit a) doklady prokazující splnění profesní způsobilosti podle § 77 odst. 1 zákona jinou osobou, b) doklady prokazující splnění chybějící části kvalifikace prostřednictvím jiné osoby, c) doklady o splnění základní způsobilosti podle § 74 zákona jinou osobou a d) písemný závazek jiné osoby k poskytnutí plnění určeného k plnění veřejné zakázky nebo k poskytnutí věcí nebo práv, s nimiž bude dodavatel oprávněn disponovat v rámci plnění veřejné zakázky, a to alespoň v rozsahu, v jakém jiná osoba prokázala kvalifikaci za dodavatele.
Podle § 83 odst. 2 zákona se má za to, že požadavek podle § 83 odst. 1 písm. d) zákona je splněn, pokud obsahem písemného závazku jiné osoby je společná a nerozdílná odpovědnost této osoby za plnění veřejné zakázky společně s dodavatelem. Prokazuje-li však dodavatel prostřednictvím jiné osoby kvalifikaci a předkládá doklady podle § 79 odst. 2 písm. a), b) nebo d) zákona vztahující se k takové osobě, musí dokument podle odstavce 1 písm. d) obsahovat závazek, že jiná osoba bude vykonávat stavební práce či služby, ke kterým se prokazované kritérium kvalifikace vztahuje.
Podle § 104 zákona může zadavatel v zadávací dokumentaci požadovat od vybraného dodavatele jako další podmínky pro uzavření smlouvy a) předložení dokladů nebo vzorků vztahujících se k předmětu plnění veřejné zakázky nebo kvalifikaci dodavatele, b) úspěšný výsledek zkoušek vzorků, c) předložení dokladu prokazujícího schopnost dodavatele zabezpečit ochranu utajovaných informací, je-li to k plnění veřejné zakázky nezbytné, d) přijetí určité formy spolupráce podle § 37 odst. 4 zákona, nebo e) bližší podmínky součinnosti před uzavřením smlouvy.
Podle § 113 odst. 1 zákona posouzení mimořádně nízké nabídkové ceny zadavatel provede před odesláním oznámení o výběru dodavatele.
Podle § 113 odst. 4 zákona zadavatel požádá účastníka zadávacího řízení o písemné zdůvodnění způsobu stanovení mimořádně nízké nabídkové ceny. Žádost o zdůvodnění mimořádně nízké nabídkové ceny se považuje za žádost podle § 46 zákona, lze ji doplňovat a vznést opakovaně. V žádosti o zdůvodnění mimořádně nízké nabídkové ceny musí zadavatel požadovat, aby účastník zadávacího řízení potvrdil, že a) při plnění veřejné zakázky zajistí dodržování povinností vyplývajících z právních předpisů vztahujících se k předmětu veřejné zakázky, jakož i pracovněprávních předpisů a kolektivních smluv vztahujících se na zaměstnance, kteří se budou podílet na plnění veřejné zakázky, a b) neobdržel neoprávněnou veřejnou podporu.
17
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
Podle § 113 odst. 5 zákona musí účastník zadávacího řízení v objasnění mimořádně nízké nabídkové ceny potvrdit skutečnosti podle § 113 odst. 4 zákona. Mimořádně nízkou nabídkovou cenu může účastník zadávacího řízení dále odůvodnit zejména prostřednictvím a) ekonomických aspektů výrobního procesu, poskytovaných služeb nebo konstrukčních metod, b) použitých technických řešení nebo výjimečně příznivých podmínek, které má účastník zadávacího řízení k dispozici pro plnění veřejné zakázky, nebo c) originality stavebních prací, dodávek nebo služeb.
Podle § 113 odst. 6 zákona zadavatel posoudí objasnění mimořádně nízké nabídkové ceny.
Zadavatel účastníka zadávacího řízení vyloučí, pokud z objasnění mimořádně nízké nabídkové
ceny vyplývá, že
a) nabídková cena je mimořádně nízká nabídková cena z důvodu porušování povinností
uvedených v § 113 odst. 4 písm. a) zákona,
b) nabídková cena je mimořádně nízká z důvodu veřejné podpory a účastník zadávacího
řízení není schopen na výzvu zadavatele prokázat, že veřejná podpora byla poskytnuta
v souladu s předpisy Evropské unie; jestliže je účastník zadávacího řízení vyloučen
z tohoto důvodu, informuje zadavatel o této skutečnosti Evropskou komisi, nebo
c) neobsahuje potvrzení skutečností podle § 113 odst. 4 zákona.
Podle § 119 odst. 2 zákona zadavatel pořídí písemnou zprávu o hodnocení nabídek, ve které uvede a) identifikaci zadávacího řízení, b) fyzické osoby, které se na hodnocení podílely; za tyto osoby se považují zejména osoby, které provedly hodnocení nabídek včetně členů komise, pokud ji zadavatel k hodnocení sestavil, nebo přizvaných odborníků, pokud byly jejich závěry zohledněny při hodnocení, c) seznam hodnocených nabídek a d) popis hodnocení, ze kterého budou zřejmé
1. hodnocené údaje z nabídek odpovídající kritériím hodnocení,
popis hodnocení údajů z nabídek v jednotlivých kritériích hodnocení,
popis srovnání hodnot získaných při hodnocení v jednotlivých kritériích hodnocení a
výsledek hodnocení nabídek.
Podle § 123 zákona zadavatel odešle bez zbytečného odkladu od rozhodnutí o výběru
dodavatele oznámení o výběru dodavatele všem účastníkům zadávacího řízení. S výjimkou
jednacího řízení bez uveřejnění a zadávacího řízení, v němž je jeden účastník zadávacího řízení,
musí být součástí tohoto oznámení
a) zpráva o hodnocení nabídek, pokud proběhlo hodnocení nabídek,
b) výsledek posouzení splnění podmínek účasti vybraného dodavatele, který bude
obsahovat
seznam dokladů, kterými vybraný dodavatel prokazoval kvalifikaci, a
18
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
2. u požadované profesní způsobilosti podle § 77 odst. 2, ekonomické kvalifikace a technické kvalifikace údaje rozhodné pro prokázání splnění jednotlivých kritérií kvalifikace,
seznam dokladů nebo vzorků, jejichž předložení je podmínkou uzavření smlouvy, pokud si je zadavatel vyhradil podle § 104 písm. a) zákona,
výsledek zkoušek vzorků, pokud si je zadavatel vyhradil podle § 104 písm. b) zákona.
Podle § 263 odst. 2 zákona nedodrží-li zadavatel pravidla stanovená pro zadání veřejné
zakázky nebo pro zvláštní postup podle části šesté, přičemž tím ovlivní nebo může ovlivnit
výběr dodavatele nebo výběr návrhu, a dosud nedošlo k uzavření smlouvy, Úřad zruší zadávací
řízení nebo soutěž o návrh nebo jen jednotlivý úkon zadavatele.
Skutečnosti vyplývající z dokumentace o zadávacím řízení
Dle bodu 3.3 zadávací dokumentace „[p]ředmět plnění veřejné zakázky bude realizován v souladu s projektovou dokumentací (viz příloha č. 2 této ZD) zpracovanou společností re: architekti studio s.r.o., se sídlem Bělohorská 193/149, 169 00 Praha 6 – Břevnov, IČO 055 59
022, z 11/2022 (dále jen „projektová dokumentace“) […].“
Dle bodu 3.6. zadávací dokumentace „[v]eškeré použité materiály a zařízení musí být použity jako nové a musí mít 1. jakostní třídu, pokud není v zadávací projektové dokumentaci požadováno jinak.
Veškeré použité materiály a zařízení musí být schváleny pro použití v ČR. Během realizace díla
bude dodavatel klást důraz na maximální kvalitu provedených prací.
Pokud budou zadávací podmínky obsahovat požadavky nebo odkazy na obchodní firmy, názvy
nebo jména a příjmení, specifická označení zboží a služeb, které platí pro určitou osobu,
popřípadě její organizační složku za příznačné, patenty na vynálezy, užitné vzory, průmyslové
vzory, ochranné známky nebo označení původu, umožňuje zadavatel pro plnění veřejné
zakázky použití i jiných, kvalitativně a technicky obdobných řešení(.)“
Dle bodu 10.3.1. zadávací dokumentace dodavatel za účelem prokázání splnění kvalifikace předloží „[s]eznam stavebních prací poskytnutých za posledních 10 let před zahájením zadávacího řízení včetně osvědčení objednatele o řádném poskytnutí a dokončení nejvýznamnějších z těchto prací, přičemž zadavatel požaduje“ mj. min. 3 významné obdobné zakázky. „Za významnou obdobnou zakázku se v tomto případě považuje stavební zakázka, jejímž předmětem byla výstavba, rekonstrukce nebo oprava dálnic nebo silnic, případně místních komunikací, jejíž součástí byla lávka nebo most ve vodním toku“, přičemž investiční náklady každé takové zakázky činí minimálně 40 000 000 Kč bez DPH.
V tomtéž bodě zadávací dokumentace je pak výslovně uvedeno, že „[d]le § 79 odst. 4 zákona
může dodavatel k prokázání splnění kritéria kvalifikace podle § 79 odst. 2 písm. a) zákona
použít stavební práce, které poskytl
a) společně s jinými dodavateli, a to v rozsahu, v jakém se na plnění zakázky podílel,
b) jako poddodavatel, a to v rozsahu, v jakém se na plnění stavební práce podílel.
19
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
Jako rovnocenný doklad k prokázání technické kvalifikace dle § 79 odst. 2, písm. a) zákona je
možné doložit dle § 79 odst. 5 zákona zejména smlouvu s objednatelem a doklad o uskutečnění
plnění dodavatele.“
Dle bodu 10.4.4. zadávací dokumentace „[d]odavatel může prokázat určitou část technické kvalifikace nebo profesní způsobilosti s výjimkou kritéria podle § 77 odst. 1 zákona požadované zadavatelem prostřednictvím jiných osob (poddodavatelé). Dodavatel je v takovém případě povinen zadavateli předložit: a) doklady prokazující splnění profesní způsobilosti podle § 77 odst. 1 zákona jinou osobou, b) doklady prokazující splnění chybějící části kvalifikace prostřednictvím jiné osoby, c) doklady o splnění základní způsobilosti podle § 74 zákona jinou osobou, d) písemný závazek jiné osoby k poskytnutí plnění určeného k plnění veřejné zakázky nebo k poskytnutí věcí nebo práv, s nimiž bude dodavatel oprávněn disponovat v rámci plnění veřejné zakázky, a to alespoň v rozsahu, v jakém jiná osoba prokázala kvalifikaci za dodavatele.
Má se za to, že požadavek podle § 83 odst. 1 písm. d) zákona je splněn, pokud obsahem
písemného závazku jiné osoby je společná a nerozdílná odpovědnost této osoby za plnění
veřejné zakázky společně s dodavatelem.
Prokazuje-li však dodavatel prostřednictvím jiné osoby kvalifikaci a předkládá doklady podle
§ 79 odst. 2 písm. a), b) nebo d) zákona vztahující se k takové osobě, musí dokument podle
odst. 1 písm. d) zákona obsahovat závazek, že jiná osoba bude vykonávat služby, ke kterým se
prokazované kritérium kvalifikace vztahuje.“
Dle bodu 11 zadávací dokumentace zadavatel neomezuje využití poddodavatelů.
Ve vysvětlení zadávací dokumentace č. V zadavatel na dotaz č. 2 týkající se tvrzené nezákonnosti podmínky použití tzv. „Liberecké žuly“ odpověděl následující: „Dotaz 2a a 2b - Název ,Liberecká žulaʻ je všeobecně užívané označení referenčního lomového kamene specifických vlastností. V souladu s § 90 odst. 3 zákona zadavatel připouští možnost nabídnout rovnocenné řešení, přičemž konkrétní parametry a vlastnosti požadované zadavatelem jsou uvedeny v projektové dokumentaci. Hodnoty sledovaných veličin jsou uvedeny jako orientační a při vzorkování s vybraným dodavatelem během stavby bude sledována míra naplnění těchto parametrů a vlastností. Především parametr barevnosti bude při vzorkování hrát významnou roli.
Pro úplnost zadavatel zároveň uvádí, že použití kamene charakteristické barevnosti je součástí
záměru revitalizace dolního centra. Lomový kámen ,Liberecká žulaʻ se architektonicky
začleňuje do exteriéru okolí Libereckého kraje, kde se nachází ve stávajícím korytě řeky
a v dalších navazujících částech revitalizace této lokality, což je nutné koordinovat i z hlediska
použitých materiálů.“
Ve vysvětlení zadávací dokumentace č. VI ze dne 3. 10. 2023 (dále jen „vysvětlení zadávací dokumentace č. VI“) zadavatel v souvislosti s žádostí o přesné uvedení specifických vlastností a parametrů kamenických výrobků pro rovnocenné řešení místi tzv. Liberecké žuly uvedl následující:
20
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
„Název ,Liberecká žulaʻ je všeobecně užívané označení referenčního lomového kamene
specifických vlastností. Konkrétní fyzikální vlastnosti požadované zadavatelem jsou uvedeny
v aktualizované příloze D.1.1.6 Detaily a specifikace materiály (viz P01 D.1.1.6 Detaily
a specifikace materiály aktualizace). Hodnoty sledovaných veličin zadavatel uvádí jako
minimální a při vzorkování během realizace stavby bude sledovat míru naplnění těchto
vlastností, zadavatel připouští materiál z různých lomů. Jiné, než referenční vlastnosti
zadavatel z logiky věci není schopen uvést.“
Ve vysvětlení zadávací dokumentace č. VI zadavatel v souvislosti s žádostí o úpravu těch položek Soupisu prací, dodávek a služeb, u kterých zadavatel požaduje použití tzv. Liberecké žuly, z důvodu řešení tzv. preliminářem, uvedl následující: „V rámci aktualizované přílohy (viz P01 D.1.1.6 Detaily a specifikace materiály aktualizace) zadavatel stanovil minimální požadované parametry kamene. Zadavatel zároveň ověřil možnost použití jiného rovnocenného řešení v souladu s § 90 odst. 3 zákona, kdy může být použita např. Krkonošská žula (Polsko) nebo Granit Rosa Sardo (Itálie), rovněž uvedeno v rámci aktualizace přílohy (viz P01 D.1.1.6 Detaily a specifikace materiály aktualizace). V návaznosti na výše uvedené zadavatel nebude stanovovat pevnou částku za dodávku tohoto materiálu.“
V části D.1.1.6 „Detaily a specifikace – materiály“ projektové dokumentace (ve znění vysvětlení zadávací dokumentace č. VI; dále jen „část D.1.1.6 projektové dokumentace“) je v části nadepsané „Stavební prvky“ uvedeno, že „[f]inální výběr výrobků a materiálu musí být odsouhlasen autorským dozorem po předvedení vzorků daných materiálů.“ V části „Specifikace stavebních prvků – materiál“ uvedeného dokumentu je jako materiál stanovena „HORNINA GRANIT, KONKRÉTNÍ LOM DLE VÝBĚRU DODAVATELE – PŘI SPLNĚNÍ PODMÍNEK
NÍŽE“. U parametru „Kluznost“ je pak uvedeno, že pro suchý povrch – tryskaný je zadavatelem
stanovena hodnota odolnosti proti skluzu minimálně 83 a pro mokrý povrch – tryskaný pak
zadavatelem stanovena hodnota odolnosti proti skluzu minimálně 75. Zároveň jsou zde
uvedeny i další konkrétní fyzikální vlastnosti (dále např. lomová pevnost, stálost pevnosti za
ohybu) požadované zadavatelem na materiál použitý na dlažbu a obruby, přičemž je jde
výslovně zmíněn jako referenční materiál „Porfyrický biotitický granit (liberecká žula),
Hraničná, ČR“, dále pak „Krkonošská žula, Szklarska Poręba Huta, Polsko“ a „Granit Rosa
Sardo, Itálie“.
Součástí nabídky vybraného dodavatele byla smlouva s BERGER BOHEMIA a.s., ze které vyplývají následující skutečnosti: − čl. II bod 1: »Tato smlouva je uzavírána za účelem prokázání splnění kvalifikace dle § 79 odst. 2, písm. a) zákona č. 134/2016 Sb., o zadávání veřejných zakázek (dále jen „ZZVZ“) v souladu s §83 ZZVZ při podání nabídky v zadávacím řízení na veřejnou zakázku „Kultivace okolí sídla Libereckého kraje – II. etapa“, uveřejněné ve Věstníku veřejných zakázek prostřednictvím oznámení o zahájení zadávacího řízení ze dne
13.7.2023 pod ev. č. zakázky Z2023-029676 (dále jen „Veřejná zakázka“) zadavatelem
Liberecký kraj, U Jezu 642/2a, 461 80 Liberec, IČ 70891508 (dále jen „Zadavatel“).«
− čl. II bod 2: „Subdodavatel se zavazuje pro případ, že bude nabídka Dodavatele
vybrána jako nejvýhodnější a Dodavatel se Zadavatelem uzavře smlouvu na plnění
ve smyslu § 124 ZZVZ, poskytnout Dodavateli plnění určené k plnění Veřejné zakázky
či k poskytnutí věcí a práv, s nimiž bude Dodavatel oprávněn disponovat v rámci
21
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
plnění Veřejné zakázky, a to alespoň v rozsahu, v jakém Dodavatel prostřednictvím
Subdodavatele prokázal splnění kvalifikace (viz § 83 odst. 1, písm. d) ZZVZ).
Poddodavatel se zavazuje ke společné a nerozdílné odpovědnosti této osoby za plnění
veřejné zakázky společně s dodavatelem.“
− čl. II bod 3: „Subdodavatel se zavazuje, že vyvine veškeré úsilí a poskytne nezbytnou
součinnost Dodavateli při případné realizaci veřejné zakázky, a to v oblastech, v nichž
prokázal splnění kvalifikace.“
− čl. II bod 4: „Subdodavatel se zavazuje poskytnout Dodavateli stavební
práce/dodávky/služby související s provedením železobetonových konstrukcí
a poskytnutí technické podpory spočívající v konzultační a poradenské činnosti
při realizaci zakázky, přičemž přesná specifikace jednotlivých stavebních prací,
dodávek a služeb, které budou předmětem subdodávky zajišťované Subdodavatelem,
bude dohodnuta samostatnou smlouvou o dílo.“
− čl. II bod 5: „V případě zadání Veřejné zakázky Dodavateli se Subdodavatel zavazuje
podílet se na plnění této Veřejné zakázky ve stanoveném rozsahu v souladu s čl. II.
bodem 4 této smlouvy a je připraven podílet se na plnění Veřejné zakázky jako
Subdodavatel Dodavatele.“
− Čl. III bod 1: „Subdodavatel touto smlouvou dává Dodavateli souhlas k tomu, aby
v nabídce v zadávacím řízení na Veřejnou zakázku splnil, ve smyslu § 83 ZZVZ, pomocí
dokladů Subdodavatele předanými Dodavateli (dále jen doklady Subdodavatele) část
kvalifikace, a to:
•
v rozsahu § 79 odst. 2 písm. a) ZZVZ, článku 10.3.1 zadávací dokumentace veřejné zakázky, předloží prostou kopii dokladu – osvědčení o provedení min. 3 stavebních zakázek. Za významnou stavební zakázku se považuje stavební zakázka, jejímž předmětem byla výstavba, rekonstrukce nebo oprava dálnic nebo silnic, případně místních komunikací, jejíž součástí byla lávka nebo most ve vodním toku. Investiční náklady každé takové významné obdobné zakázky činí min. 40 000 000,- Kč bez DPH;“.
Součástí nabídky vybraného dodavatele byla rovněž smlouva o poskytnutí subdodávky
(dodávky) a smlouva o smlouvě budoucí, kterou vybraný dodavatel uzavřel dne 1. 11. 2023
s dodavatelem ZEPS s.r.o. (dále jen „smlouva s ZEPS s.r.o.“) a ze které vyplývají následující
skutečnosti:
− čl. II bod 1: »Tato smlouva je uzavírána za účelem prokázání splnění kvalifikace dle
§ 79 odst. 2, písm. c) ve spojení s písm. d) zákona č. 134/2016 Sb., o zadávání
veřejných zakázek (dále jen „ZZVZ“) v souladu s §83 ZZVZ při podání nabídky
v zadávacím řízení na veřejnou zakázku „Kultivace okolí sídla Libereckého kraje – II.
etapa“, uveřejněné ve Věstníku veřejných zakázek prostřednictvím oznámení
o zahájení zadávacího řízení ze dne 13.7.2023 pod ev. č. zakázky Z2023-029676 (dále
jen „Veřejná zakázka“) zadavatelem Liberecký kraj, U Jezu 642/2a, 461 80 Liberec,
IČ 70891508 (dále jen „Zadavatel“).«
− čl. II bod 2: „Subdodavatel se zavazuje pro případ, že bude nabídka Dodavatele
vybrána jako nejvýhodnější a Dodavatel se Zadavatelem uzavře smlouvu na plnění ve
22
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
smyslu § 124 ZZVZ, poskytnout Dodavateli plnění určené k plnění Veřejné zakázky či
k poskytnutí věcí a práv, s nimiž bude Dodavatel oprávněn disponovat v rámci plnění
Veřejné zakázky, a to alespoň v rozsahu, v jakém Dodavatel prostřednictvím
Subdodavatele prokázal splnění kvalifikace (viz §83 odst. 1, písm. d) ZZVZ).
Poddodavatel se zavazuje ke společné a nerozdílné odpovědnosti této osoby za plnění
veřejné zakázky společně s dodavatelem.“
− čl. II bod 3: „Subdodavatel se zavazuje, že vyvine veškeré úsilí a poskytne nezbytnou
součinnost Dodavateli při případné realizaci veřejné zakázky, a to v oblastech, v nichž
prokázal splnění kvalifikace.“
− čl. II bod 4: „Subdodavatel se zavazuje poskytnout Dodavateli stavební
práce/dodávky/služby související s výkonem funkce hlavního stavbyvedoucího,
přičemž přesná specifikace jednotlivých stavebních prací, dodávek a služeb, které
budou předmětem subdodávky zajišťované Subdodavatelem, bude dohodnuta
samostatnou smlouvou o dílo.“
− čl. II bod 5: „V případě zadání Veřejné zakázky Dodavateli se Subdodavatel zavazuje
podílet se na plnění této Veřejné zakázky ve stanoveném rozsahu v souladu s čl. II.
bodem 4 této smlouvy a je připraven podílet se na plnění Veřejné zakázky jako
Subdodavatel Dodavatele.“
− Čl. III bod 1: „Subdodavatel touto smlouvou dává Dodavateli souhlas k tomu, aby
v nabídce v zadávacím řízení na Veřejnou zakázku splnil, ve smyslu § 83 ZZVZ, pomocí
dokladů Subdodavatele předanými Dodavateli (dále jen doklady Subdodavatele) část
kvalifikace, a to:
•
v rozsahu § 79 odst. 2 písm. c) ve spojení s písm. d) ZZVZ, článku 10.3.2 zadávací
dokumentace veřejné zakázky, předloží prostou kopii dokladu – osvědčení
o autorizaci dle zákona č. 360/1992 Sb., ve znění pozdějších předpisů, nebo jiným
obdobným dokladem vydaným v jiné zemi než v ČR, který v této jiné zemi opravňuje
jeho držitelem v oboru dopravní stavby;“.
Součástí nabídky vybraného dodavatele byl rovněž doklad „Osvědčení o autorizaci“ č. [ČÍSLO
AUTORIZACE], které prokazuje, že [JMÉNO, PŘIJMENÍ] byla ke dni 23. 6. 2009 udělena
autorizace v oboru dopravní stavby, specializace nekolejová doprava.
Z protokolu o jednání hodnotící komise, z části týkající se I. jednání hodnotící komise, vyplývají mj následující skutečnosti: o
Část C. „Údaje o složení komise I. jednání“: „Komise se ke svému I. jednání sešla dne
20.11.2023 v 11:00 hodin v sídle zadavatele,“ a to ve složení:
-
náměstek hejtmana, řízení resortu ekonomiky, majetku, investic, veřejných zakázek
a informatiky,
-
vedoucí odboru kanceláře ředitele,
-
referent oddělení investic,
-
vedoucí odboru investic a správy nemovitého majetku, a
-
projektový manažer,
23
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
přičemž „[j]ednání hodnotící komise se rovněž zúčastnil přizvaný odborník Ing. arch.
David Pavlišta jako zodpovědný projektant.“
o
Část E. „Popis a výsledek hodnocení“: „Přítomní členové se dohodli, že nejprve provedou
hodnocení nabídek a následně u účastníka, jehož nabídka se v hodnocení podle
ekonomické výhodnosti umístí na prvním místě, posoudí nabídku z hlediska splnění
zadávacích podmínek stanovených v tomto zadávacím řízení. (...)“.
o
Část F. „Posouzení splnění zadávacích podmínek vybraného dodavatele“: „Komise
následně posoudila splnění zadávacích podmínek vybraného dodavatele. Rozbor
pro posouzení splnění zadávacích podmínek dodavatele CL-EVANS s.r.o. týkající se
prokázání způsobilosti, kvalifikace, úplnosti nabídky a dalších podmínek zadavatele je
zaznamenán v níže uvedené tabulce. [Následuje tabulka k posouzení splnění způsobilosti
a kvalifikace a rovněž ostatních podmínek účasti4] (...)“.
o
Část G. „Závěr z I. jednání komise“: »Jednání komise bylo ukončeno se závěrem, že
vybraný dodavatel CL-EVANS s.r.o. bude v souladu s § 122 odst. 3 zákona vyzván
k předložení originálů nebo úředně ověřených kopií dokladů o kvalifikaci, pokud již nebyly
v zadávacím řízení předloženy v rámci nabídky, a zároveň v souladu s § 46 zákona
požádán o objasnění předložených údajů ve smyslu zdůvodnění mimořádně nízké
nabídkové ceny a další objasnění nebo doplnění týkající se předložené nabídky.
[Následuje citace znění „Žádosti v souladu s § 46 zákona“ a „Výzvy v souladu s § 122
odst. 3 zákona“]. Hodnotící komise se jednomyslně usnesla, že požadované doklady (viz
výše) budou vyžádány zadavatelem prostřednictvím administrátora. Posouzení
doručených dokladů a objasnění se uskuteční na II. jednání hodnotící komise.«
Zadavatel odeslal dne 23. 11. 2023 vybranému dodavateli výzvu č. I, v rámci které v souladu s § 46 zákona žádal mj. o objasnění předložených údajů ve smyslu zdůvodnění mimořádně nízké nabídkové ceny a další objasnění nebo doplnění týkající se nabídky předložené vybraným dodavatelem. Z výzvy č. I vyplývá, že zadavatel v této souvislosti mj. ověřoval, zda stanovená nabídková cena u konkrétních položek obsahuje veškeré náklady nutné k řádnému a včasnému provedení kompletního předmětu plnění veřejné zakázky, zároveň žádal o potvrzení skutečností ve smyslu § 113 odst. 4 zákona a taktéž – za účelem ověření, zda nabízený kámen splňuje minimální požadované parametry stanovené v zadávací dokumentaci – o sdělení názvu kamene, který bude použit, popř. předložení vzorku a technických parametrů kamenných prvků.
Vybraný dodavatel odeslal dne 24. 11. 2023 zadavateli žádost o objasnění výzvy č. I, a to v souvislosti s upřesněním konkrétních stavebních objektů a položek, které zadavatel požaduje vysvětlit. V reakci na uvedené zadavatel odeslal dne 29. 11. 2023 vybranému dodavateli objasnění výzvy č. I.
Zadavatel obdržel od vybraného dodavatele objasnění ze dne 12. 12. 2023 (dále jen „odpověď na výzvu č. I“), ve kterém vybraný dodavatel v souvislosti s objasněním nabídkové ceny uvedl následující:
4
Jako ostatní podmínky účasti jsou v tabulce uvedeny položky „Nabídková cena“, »Návrh „Smlouvy o provedení
stavby“«, „Soupis prací, dodávek a služeb“, „Skutečný majitel“ a „Čestné prohlášení – střet zájmů a nařízení EU“
24
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
„Účastník zadávacího řízení uvádí, že ocenění vychází z nabídky poddodavatelů/vlastních
kalkulací na základě zkušeností a průzkumu trhu (včetně obvyklých rabatů poddodavatelů),
dále zahrnuje marži dle schválené kalkulační směrnice společnosti (která je interním
a neveřejným dokumentem).
Účastník zadávacího řízení prohlašuje, že námi uvedena cena je správná a že za námi uvedenou
cenu jednotlivých položek v nabídce předmět splníme.
Dále v souladu s § 113 odst. 4 ZZVZ potvrzujeme, že při plnění veřejné zakázky zajistíme
dodržování povinností vyplývajících z právních předpisů vztahujících se k předmětu veřejné
zakázky, jakož i pracovněprávních předpisů a kolektivních smluv vztahujících se
na zaměstnance, kteří se budou podílet na plnění veřejné zakázky, a že jsme neobdrželi
neoprávněnou veřejnou podporu.“
V souvislosti s žádostí o sdělení skutečností týkajících se nabízeného kamene vybraný
dodavatel uvedl následující:
„Účastník zadávacího řízení má v úmyslu realizovat kamenné prvky výrobkem z přírodního
kamene Rosa Beta (lokalita Piscinamanna Sardínie). Technické vlastnosti dokládáme
Technickým listem (příloha č. 6) a Prohlášením o vlastnostech (příloha č. 7). Fyzické vzorky byly
dopraveny Zadavateli do jeho sídla dne 11. 12. 2023 (potvrzení o předání fyzických vzorků tvoří
přílohu č. 8).
Účastníkem zadávacího řízení doložené Prohlášení o vlastnostech uvádí hodnotu
protiskluznost, kde podle ČSN 744505 Podlahy, kap. 4.17 je min hodnota na kyvadle 40, (nebo
součinitel tření 0,5), což daná hodnota splňuje. Považujeme navržené řešení z přírodního
kamene za správné.“
Z laboratorní analýzy, která tvoří přílohu č. 6 odpovědi na výzvu č. I, konkrétně z části týkající se testování odolnosti proti skluzu (str. 6, RESISTENZA ALLO SCIVOLAMENTO) vyplývá, že v rámci testování uvedené vlastnosti u referenčního kamene, kterým byl křemenný dolerit, bylo testováno 6 vzorků jak na suchém, tak na mokrém povrchu, přičemž průměrná hodnota odolnosti proti skluzu na suchém povrchu činila 605, průměrná hodnota odolnosti proti skluzu na mokrém povrchu pak činila 266.
V prohlášení o vlastnostech, které tvoří přílohu č. 7 odpovědi na výzvu č. I, jsou uvedeny mj. následující informace: - čl. 2 „Druh stavebního výrobku“: „Výrobek z přírodního kamene: Rosa Beta, lokalita
Piscinamanna Sardínie, země původu Itálie.“
-
čl. 7 „Oznámený subjekt“: „Prohlášení se vydává na základě výsledků laboratorní
anal[ý]zy 2018/2019 Italské zkušebny CSL Crevoladossola ze dne: 4.3.2019.“
-
čl. 8 „Deklarované vlastnosti“:
„Základní charakteristiky
5
6
Vlastnosti
Harmonizovaná
technická specifikace
Nejvyšší naměřená hodnota odolnosti proti skluzu na suchém povrchu činila 63 a to u vzorků č. 1 a 4
Nejvyšší naměřená hodnota odolnosti proti skluzu na mokrém povrchu činila 30 a to u vzorku č. 4
25
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
(…)
(…)
Odolnost proti skluzu
– suchý povrch – tryskaný
hrubě tryskaný povrch – 70
– mokrý povrch – tryskaný
hrubě tryskaný povrch – 65
(…)
(…)“
ČSN EN 1431:2001
Z protokolu o jednání hodnotící komise, z části týkající se II. jednání hodnotící komise, vyplývají mj. následující skutečnosti: o
Část H. „Údaje o složení komise II. jednání“: „Komise se ke svému II. jednání sešla dne
06.12.20237 v 11:00 hodin v sídle zadavatele,“ a to ve složení:
- náměstek hejtmana, řízení resortu ekonomiky, majetku, investic, veřejných zakázek
a informatiky,
- vedoucí odboru kanceláře ředitele,
- referent oddělení investic,
- vedoucí odboru investic a správy nemovitého majetku a
- projektový manažer.
o
Část I. „Posouzení dokladů předložených na základě výzvy a žádosti o objasnění údajů“:
„Do elektronického nástroje byly vybraným dodavatelem CL-EVANS s.r.o. dne
12. 12. 2023 doručeny chybějící doklady k prokázání splnění kvalifikace a písemné
zdůvodnění mimořádně nízké nabídkové ceny. V rámci zdůvodnění účastník potvrdil
skutečnosti v souladu s § 113 odst. 4 zákona a zároveň prohlásil, citace: [Následuje citace
odpovědi na výzvu č. I]. Zdůvodnění mimořádně nízké nabídkové ceny vybraného
dodavatele CL-EVANS s.r.o. komise akceptovala v plném rozsahu a přistoupila
k posouzení chybějících dokladů k prokázání splnění kvalifikace, které je zachyceno v níže
uvedené tabulce. [Následuje tabulka k posouzení splnění kvalifikace].“
o
Část J. „Závěr z II. jednání komise“: „Jednání komise bylo ukončeno se závěrem, že
hodnotící komise doporučuje zadavateli rozhodnout o výběru dodavatele, který podal
ekonomicky nejvýhodnější nabídku. Hodnotící komise jako ekonomicky nejvýhodnější
vybrala nabídku účastníka CL-EVANS s.r.o. (…). Výše uvedený vybraný dodavatel prokázal
splnění kvalifikace a zadávacích podmínek pro veřejnou zakázku zákonným způsobem
a v rozsahu požadovaném zadavatelem.“
Zadavatel odeslal dne 29. 1. 2024 vybranému dodavateli výzvu č. II k objasnění či doplnění nabídky, jejímž obsahem bylo následující: »1. Mimořádně nízká nabídková cena
Zadavatel žádá o objasnění ceny dodávaného materiálu, který bude použit při realizaci
kamenných prvků. Zadavatel vyzývá účastníka k předložení údajů o ceně kamenných
7
V protokolu je zřejmě v důsledku písařské chyby uvedeno chybné datum konání II. jednání hodnotící komise, jelikož
zadavatel obdržel od vybraného dodavatele odpověď na výzvu č. I až dne 12. 12. 2023 – pozn. Úřadu
26
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
prvků, na základě kterých bude možné posoudit možnou mimořádně nízkou nabídkovou
cenu dodávaného materiálu pro účely veřejné zakázky (může se jednat např. o informace
vyplývající z průzkumu trhu, cenové nabídky poddodavatele, závazek třetí strany
k dodání materiálu za cenu uvedenou v nabídce účastníka apod.).
Zadavatel současně vyzývá účastníka k předložení cenové kalkulace vztahující se
k dovozu dodávaného materiálu ze zahraničí a dalších nákladů na pořízení dodávaného
materiálu pro účely veřejné zakázky.
Zadavatel zároveň požaduje, aby účastník potvrdil, že
a) při plnění veřejné zakázky zajistí dodržování povinností vyplývajících z právních
předpisů vztahujících se k předmětu veřejné zakázky, jakož i pracovněprávních
předpisů a kolektivních smluv vztahujících se na zaměstnance, kteří se budou podílet
na plnění veřejné zakázky, a
b) neobdržel neoprávněnou veřejnou podporu.
Referenční zakázka „D3 Tábor – Veselí nad Lužnicí“ - datum dokončení referenční zakázky
Zadavatel vyzývá účastníka k objasnění přesného data dokončení referenční zakázky.
Účastník může výše uvedené objasnit zejména předložením protokolu o předání díla
ve vztahu k identifikované veřejné zakázce. V případě, že účastník nedisponuje
předmětným dokumentem, vyzývá zadavatel účastníka k předložení jiných relevantních
dokumentů, ze kterých bude moci objektivně ověřit datum dokončení referenční zakázky.
Referenční zakázka „D3 Tábor – Veselí nad Lužnicí“ - ověření řádného plnění referenční zakázky
Z veřejně dostupných zdrojů zadavatel identifikoval jisté nesrovnalosti a neshody
při provádění referenční zakázky stran kvality provádění díla, dodržení stanovených
termínů a předání (dokončeného) díla, které potenciálně vedly až k uplatnění sankcí
ze strany objednatele.
Zadavatel vyzývá účastníka k osvětlení okolností provázejících plnění referenční zakázky
za účelem ověření řádného provádění stavebních prací na referenční zakázce.
Zadavatel zjistil, že referenční zakázka v úseku stavby 0307 B most přes rybník Koberný
trpěla zásadními nedostatky vzniklými chybným přepětím ocelové konstrukce, což
vyústilo v (nežádoucí) zvlnění povrchu. V návaznosti na tento nedostatek pak došlo
i prodloužení záruky díla. V souvislosti s těmito skutečnostmi zadavatel požaduje:
-
potvrzení, zda účastník prováděl stavební práce v rámci realizace referenční zakázky
na daném úseku
potvrzení či vyvrácení výše uváděných skutečností, resp. existenci nedostatků
referenční zakázky,
V důsledku identifikovaných nedostatků díla pak docházelo k prodlení s plánovaným
(sjednaným) uvedením stavby do provozu, když zadavatel referenční zakázky odmítal
dílo (stavbu) pro jeho nedostatky převzít. Nedodržení termínu uvedení díla do provozu
pak mělo vést k uplatnění smluvní pokuty. V tomto kontextu prosíme o osvětlení celé
situace, zejména pak:
27
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
- skutečnosti, zda došlo k prodloužení termínu plnění a z jakých důvodů,
- zda došlo k prodloužení termínu plnění v důsledku nesprávně provedených
stavebních prací na úseku, kde (spolu)prováděl stavební práce účastník,
- zda bylo prodloužení termínu plnění způsobeno vadami díla na úseku
(spolu)realizovaném účastníkem a
- zda byla objednatelem referenční zakázky uplatněna smluvní pokuta a z jakého
titulu (důvodu).
Kvalifikace prokazovaná poddodavatelem společností ZEPS s.r.o.
Z obsahu nabídky není zadavateli jasné, jaký je vztah [JMÉNO, PŘIJMENÍ], který má v
rámci veřejné zakázky vykonávat funkci hlavního stavbyvedoucího, a poddodavatele
společnosti ZEPS s.r.o. Zadavatel vyzývá účastníka, aby předložil dokumenty prokazující
právní vztah [JMÉNO, PŘIJMENÍ] a společnosti ZEPS s.r.o. (např. pracovní smlouvu).
Písemné objasnění či doplnění nabídky je účastník povinen doručit zadavateli nejpozději do 2
pracovních dnů ode dne doručení žádosti o písemné objasnění či doplnění, (…). Nebude-li
nabídka písemně objasněna či doplněna, může být účastník zadávacího řízení vyloučen
ze zadávacího řízení v souladu s ustanovením § 48 odst. 2 písm. b) ZZVZ.«
Zadavatel obdržel od vybraného dodavatele objasnění ze dne 31. 1. 2024 (dále jen „odpověď na výzvu č. II“), ve kterém vybraný dodavatel uvedl následující skutečnosti - k bodu 1. výzvy č. II: „Účastník zadávacího řízení uvádí, že ceny dodávaného materiálu, který bude použit při realizaci kamenných prvků vychází z nabídky poddodavatele
Kamenoprůmyslové závody, s.r.o. (IČO 41327608, se sídlem T. G. Masaryka 534, 407
77 Šluknov – pozn. Úřadu, dále jen „Kamenoprůmyslové závody s.r.o.“). Při realizaci
veřejné zakázky bude použit na dlažbu materiál Rosa Beta (ze Sardínie) a na opěrné
zdi materiál Krkonošská žula (z Polska) – oba druhy materiálu byly uvedeny jako
vzorové pro nacenění nabídky (v rámci vysvětlení zadávací dokumentace č. 6 ze dne
3.10.2023 (…). Účastník zadávacího řízení zároveň předkládá cenovou nabídku
poddodavatele Kamenoprůmyslové závody s.r.o. (jako přílohu č. 1) včetně komentáře
ke způsobu ocenění kamenných prvků (e-mail poddodavatele, příloha č. 2). Do celkové
nabídkové ceny účastník zakalkuloval pořizovací přirážku. Dále v souladu s § 113
odst. 4 ZZVZ potvrzujeme, že při plnění veřejné zakázky zajistíme dodržování
povinností vyplývajících z právních předpisů vztahujících se k předmětu veřejné
zakázky, jakož i pracovněprávních předpisů a kolektivních smluv vztahujících se
na zaměstnance, kteří se budou podílet na plnění veřejné zakázky, a že jsme neobdrželi
neoprávněnou veřejnou podporu.“
-
k bodu 2. výzvy č. II: „Účastník předkládá prohlášení poddodavatele BERGER
BOHEMIA a.s. (příloha č. 3) včetně předávacího protokolu části díla SO 8-203 Dálniční
most přes potok v km 96,6228 (příloha č. 4) a interní dokument BERGER BOHEMIA a.s.
s přehledem délek záruční doby k zakázce D3 Tábor – Veselí nad Lužnicí (příloha č. 5),
ze kterých vyplývá doba realizace referenční zakázky a termín dokončení SO 8-203
v srpnu 2013 a celého díla v březnu 2014.“
-
k bodu 3. výzvy č. II: „Účastník uvádí, že v rámci realizace referenční zakázky D3 Tábor
– Veselí nad Lužnicí neprováděl stavební práce na úseku 0307 B most přes rybník
28
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
Koberný – tuto skutečnost dokládáme prohlášením poddodavatele (příloha č. 3).“
V souvislosti s žádostí zadavatele o vysvětlení nejasností u stavby 0307 B most přes
rybník Koberný pak vybraný dodavatel uvádí, že „se jedná o nedostatky na úseku
stavby, kterou účastník neprováděl – vysvětlení nedostatků a celé situace nelze
poskytnout.“
-
k bodu 4. výzvy č. II: „Účastník předkládá aktuální znění pracovní smlouvy [JMÉNO,
PŘIJMENÍ] (příloha č. 6), dále Výpis z Obchodního rejstříku společnosti ZEPS s.r.o.
(příloha č. 7) a Výpis z Živnostenského rejstříku společnosti ZEPS s.r.o. (příloha č. 8).“
V příloze č. 3 odpovědi na výzvu č. II – Čestného prohlášení ke splnění požadavků zadavatele u referenční zakázky D3 Tábor – Veselí nad Lužnicí ze dne 31. 1. 2024 vystaveného poddodavatelem BERGER BOHEMIA a.s. (dále jen „čestné prohlášení ze dne 31. 1. 2024“) je uvedeno následující: „Společnost BERGER BOHEMIA a.s., (...), tímto čestně prohlašuje, že v rámci zakázky D3 Tábor – Veselí nad Lužnicí realizovala pouze níže uvedené objekty, které jsou rovněž součástí již poskytnutého referenčního listu: •
SO 8-203 Dálniční most přes potok v km 96,624
•
SO 8-204 Dálniční most přes polní cestu v km 97,640
•
SO 8-206 Dálniční most přes polní cestu v km 99,540
•
SO 8-220 Nájezd na silnici III/13521 Chlebov – Soběslav
•
Protihluková stěna SO 8-101.1
•
Polní cesty SO 8-152, 153, 154, 154.1, 155, 156.1, 156.2a, 156-2b, 156.3. 157
•
Dešťová kanalizace SO 8-301, 302, 303
•
Pročištění vodotečí SO 8-320, 327, 328,
•
Rekonstrukce vodovodů SO 8-330, 331, 332
•
Rekonstrukce meliorací SO 8-370, 371
•
Přeložka trubního odpadu SO 8-373
•
Přeložka kabelů SO 8-455, 461, 465, 469
•
Přeložka VTL plynovodu SO 8-510
•
Přemístění kapličky SO 8-681
Realizace výše uvedených objektů probíhala včas dle smluvně dohodnutých termínů, konkrétně
v období 03/2010 – 03/2014 viz poskytnutá referenční listina.
Realizace SO 8-203 Dálniční most přes potok v km 96,624 probíhala v období 10/2010 – 8/2013
a práce byly provedeny a předány bez závad (viz předávací protokol).
Společnost BERGER BOHEMIA a.s. dále čestně prohlašuje, že uvedená referenční zakázka plní
požadavek zadávací dokumentace na ,Stavebni zakázku, jejímž předmětem byla výstavba,
rekonstrukce nebo oprava dálnic nebo silnic, případně místních komunikací, jejíž součástí byla
29
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
lávka nebo most ve vodním toku s investičními náklady v minimální výši 40 000 000,- Kč
bez DPHʻ (viz referenční listina).
Pravdivost údajů a skutečně realizovaný rozsah prací si je možné pro vyloučení veškerých
pochybností ověřit u objednatele viz referenční listina či předávací protokol.
Pro úplnost uvádíme, že zadavatelem zmiňovaný SO 0307 B most přes rybník Koberný nebyl
součástí prací realizovaných naší společností BERGER BOHEMIA a.s. (…).“
Přílohu tohoto čestného prohlášení pak tvořil předávací protokol pro SO 8-203 Dálniční most
před potok v km 96,624 a interní dokument BERGER BOHEMIA a.s. s přehledem délek záruční
doby k zakázce D3 Tábor – Veselí nad Lužnicí.
Z přílohy č. 4 odpovědi na výzvu č. II – Předávacího protokolu stavby ze dne 3. 12. 2013 týkajícího se stavby SO 8-203 Dálniční most přes potok v km 96,6238 (dále jen „předávací protokol“) vyplývá, že objednatel STRABAG a.s. svým podpisem potvrdil, že ke dni podpisu předávacího protokolu došlo k převzetí kompletního díla a při předání díla nebyly zjištěny žádné závady.
Z přílohy č. 6 odpovědi na výzvu č. II – Dodatku k pracovní smlouvě uzavřeného dne 1. 5. 2013 mezi ZEPS s.r.o., jakožto zaměstnavatelem, a pracovníkem [JMÉNO, PŘIJMENÍ] (dále jen „dodatek k pracovní smlouvě“) vyplývá, že dosavadní znění pracovní smlouvy ze dne 2. 3. 2009 smluvní strany v plném rozsahu nahrazují novým zněním, a to mj. v tom smyslu, že ZEPS s.r.o. přijímá [JMÉNO, PŘIJMENÍ] do hlavního pracovního poměru na uvedený druh práce – ředitel společnosti.
V odůvodnění oznámení o výběru jsou uvedeny následující skutečnosti: »Nabídka vybraného dodavatele CL-EVANS s.r.o. byla na základě hodnocení nabídek vybrána jako ekonomicky nejvýhodnější.
Vyhodnocení nabídek bylo prováděno v souladu se zadávacími podmínkami uvedenými
v zadávací dokumentaci, a to na základě ekonomické výhodnosti dle nejnižší nabídkové ceny.
Nabídkovou cenou se pro účely hodnocení nabídek rozumí cena za dílo v Kč bez DPH stanovená
účastníkem v čl. VIII odst. 1. závazného návrhu smlouvy o provedení stavby OLP/2485/2023.
Hodnocení nabídek bylo provedeno tak, že nabídky byly seřazeny podle výše jejich nabídkové
ceny, a to od nejlevnější po nejdražší nabídku. Jako nejvýhodnější byla vybrána nabídka s
nejnižší nabídkovou cenou.
[následuje tabulka s pořadím hodnocených nabídek vč. uvedení jejich nabídkové ceny]
V souladu s § 123 zákona zadavatel dále uvádí:
•
přílohou tohoto oznámení je Zpráva o hodnocení nabídek vyhotovená v souladu s § 119
zákona, ve které je uveden popis hodnocení nabídek;
•
vybraný dodavatel CL-EVANS s.r.o. prokázal splnění zadávacích podmínek pro veřejnou
zakázku zákonným způsobem a v rozsahu požadovaném zadavatelem. Seznam
dokladů, kterými vybraný dodavatel prokázal kvalifikaci, a údaje rozhodné
pro prokázání splnění jednotlivých kritérií kvalifikace, jsou uvedeny v níže uvedené
tabulce.
30
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
ZPŮSOBILOST KVALIFIKACE
CL-EVANS s.r.o.
(...)
(...)
Technická kvalifikace dle § 79 odst.
2 písm. a) zákona - seznam
stavebních prací poskytnutých za
posledních 10 let před zahájením
zadávacího
řízení
včetně
osvědčení objednatele o řádném
poskytnutí
a
dokončení
nejvýznamnějších z těchto prací,
přičemž zadavatel požaduj.
✔
- Min. 3 významné obdobné
zakázky. Za významnou obdobnou
zakázku se v tomto případě
považuje stavební zakázka, jejímž
předmětem
byla
výstavba,
rekonstrukce nebo oprava dálnic
nebo silnic, případně místních
komunikací, jejíž součástí byla
lávka nebo most ve vodním toku.
reference poddodavatele BERGER
BOHEMIA a.s + doklady dle § 83
zákona:
- Investiční náklady každé takové
významné obdobné zakázky činí
minimálně 40.000.000 Kč bez
DPH.
seznam stavebních
osvědčení
prací
+
- doklad prokazující splnění
profesní způsobilosti dle § 77 odst.
1 zákona poddodavatele BERGER
BOHEMIA a.s. – SCSD8 platnost do
09.07.2024;
- doklady prokazující splnění
chybějící
části
kvalifikace
prostřednictvím
poddodavatele
BERGER BOHEMIA a.s. – technická
kvalifikace – referenční zakázky
(viz níže);
- doklady o splnění základní
způsobilosti dle § 74 zákona
poddodavatele
BERGER
BOHEMIA a.s. – SCSD platnost
do 09.07.2024;
- písemn[ý] závazek k poskytnutí
plnění – smlouva o poskytnutí
subdodávky (dodávky) a smlouva o
smlouvě budoucí – provedení
železobetonových
konstrukcí
a poskytnutí technické podpory
spočívající
v
konzultační
8
Pozn. pod čarou: „SCSD – Systém certifikovaných stavebních dodavatelů“
31
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
a poradenské činnosti při realizaci
zakázky.
(...)
„D3 Tábor – Veselí nad Lužnicí“ –
realizace
mostních
objektů,
polních cest, dešťové kanalizace,
pročištění vodotečí, rekonstrukce
vodovodů, rekonstrukce meliorací,
přeložka kabelů, přeložka VTL
plynovodu, přemístění kapličky –
295mil. Kč bez DPH – 03/201003/2014 – STRABAG a.s.
(...)
(...)
Technická kvalifikace dle § 79 odst.
2 písm. d) zákona – dodavatel
prokáže, že má dostatečně
kvalifikovaný a zkušený tým
expertů, jež se budou podílet na
plnění veřejné zakázky - realizační
tým, který splňuje alespoň
minimální požadavky na odbornou
kvalifikaci a praxi:
✔
- 1 osoba ve funkci „hlavní
stavbyvedoucí“
- doklad prokazující, že je odborně
způsobilý nebo disponuje osobou,
jejímž prostřednictvím odbornou
způsobilost zabezpečuje, je-li pro
plnění veřejné zakázky odborná
způsobilost
jinými
právními
předpisy
vyžadována
–
osvědčením o autorizaci dle
zákona č. 360/1992 Sb., ve znění
pozdějších předpisů, nebo jiným
obdobným dokladem vydaným v
jiné zemi než v ČR, který v této jiné
zemi opravňuje jeho držitele v
oboru dopravní stavby;
(...)
32
čestné prohlášení o splnění
kvalifikace včetně údajů hlavního
stavbyvedoucího (poddodavatel) a
stavbyvedoucí + osvědčení
[JMÉNO,
PŘIJMENÍ]
–
poddodavatel ZEPS s.r.o. osvědčení
o
autorizaci
autorizovaný technik v oboru
dopravní stavby (osvědčení o
autorizaci č. [ČÍSLO AUTORIZACE]);
Doklady poddodavatele ZEPS s.r.o.
dle § 83 zákona:
- doklad prokazující splnění
profesní způsobilosti dle § 77 odst.
1 zákona poddodavatele ZEPS
s.r.o. – VSKD ze dne 01.08.2023;
- doklady prokazující splnění
chybějící
části
kvalifikace
prostřednictvím
poddodavatele
ZEPS s.r.o. – osvědčení o autorizaci
(viz výše);
- doklady o splnění základní
způsobilosti dle § 74 zákona
poddodavatele ZEPS s.r.o. – VSKD
ze dne 01.08.2023;
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
- písemn[ý] závazek k poskytnutí
plnění - – smlouva o poskytnutí
subdodávky (dodávky) a smlouva o
smlouvě budoucí – služby
související s výkonem funkce
hlavního stavbyvedoucího
(...).«
Ve zprávě o hodnocení nabídek, která je součástí oznámení o výběru, jsou pak uvedeny tyto skutečnosti – identifikace zadávacího řízení a zadavatele, seznam fyzických osob, které se na hodnocení nabídek podílely, seznam hodnocených nabídek včetně uvedení jejich nabídkové ceny, popis hodnocení nabídek a výsledek jejich hodnocení.
Obsah námitek
Úvodem námitek navrhovatel uvedl, že je podává proti rozhodnutí o výběru a souvisejícímu postupu zadavatele. V námitkách jsou namítané skutečnosti obsaženy v části II. „mimořádně nízká nabídková cena – rozpor s §§ 6, 113 a 119 ZZVZ“ (dále jen „část II. námitek“),
„nesplnění a neprokázání technické kvalifikace – rozpor s §§ 6, 48 a 79 ZZVZ“ a IV. „vadnost
oznámení o výběru a nesplnění zadávacích podmínek – rozpor s §§ 6, 39 a 123 ZZVZ“ (dále jen
„část IV. námitek“).
V části II. námitek navrhovatel konstatuje, že více než třetina nabídkové ceny je tvořena dodávkou specifické žuly, přičemž dodávka žuly českého původu by za nabízenou cenu byla možná pouze na základě zakázané obchodní dohody a rovněž dané ceny nelze docílit dodávkou ze zahraničí, neboť ceny práce a materiálů jsou na „západě“ vyšší a cenu navyšuje i doprava a pokud je dosaženo nižší ceny, dochází ze strany dodavatele žuly k porušení právních předpisů vztahujících se k předmětu veřejné zakázky, pracovněprávních předpisů, příp. k neoprávněné veřejné podpoře. V souvislosti s uvedeným vyslovuje domněnku, že zadavatel nedisponuje informacemi o dodavateli žuly, přičemž uvedené dovozuje rovněž ze skutečnosti, že v oznámení o výběru není o původci žuly žádná relevantní informace.
Navrhovatel v části IV. námitek uvedl následující: »Zadavatel má podle § 123 zákona povinnost v oznámení o výběru uvést identifikační údaje vybraného dodavatele a odůvodnění výběru. V oznámení o výběru, které zasílá všem účastníkům řízení, musí zadavatel dát jasnou informaci, koho vybral a proč jej vybral – odůvodnit svůj výběr. V rámci svého odůvodnění musí zadavatel uvést všechny relevantní informace, aby ostatní účastníci byli schopni seznat a ověřit, že vybraný dodavatel byl vybrán po právu.
V oznámení o výběru však zcela absentuje tak zásadní informace, jakou je informace
o dodavateli žuly. Tato informace je zásadní jednak ve vztahu k posouzení otázky výše
nabídkové ceny z pohledu její mimořádné nízkosti, jak bylo osvětleno shora. Tato informace je
však zcela zásadní také z pohledu toho, zda vybraný dodavatel splňuje zadávací podmínky.
Zadávací dokumentace požaduje realizaci díla materiálem „Liberecká žula“, které je všeobecně
užívané označení referenčního lomového kamene specifických vlastností. Oznámení o výběru
33
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
neobsahuje žádné údaje o vybraným dodavatelem nabízeném plnění, tedy dodávkách žuly,
které bude v souladu se zadávací dokumentací.
Jak výše uvedeno v části zabývající se mimořádně nízkou nabídkovou cenou, jeví se, že vybraný
dodavatel pravděpodobně nabízí plnění zahraničního produktu, nebo materiálu použitého.
Zadávací dokumentace v dost. 3.6 kvalitativní parametry stanoví mimo jiné i následující
povinností Dodavatel je povinen při provádění stavby dodržovat předpisy vztahující se
k ochraně krajiny a životního prostředí. Veškeré použité materiály musí být použity jako nové
a musí mít 1. jakostní třídu, pokud není v zadávací projektové dokumentaci požadováno jinak.
Veškeré použité materiály a zařízení musí být schváleny pro použití v ČR. Během realizace díla
bude dodavatel klást důraz na maximální kvalitu provedených prací.
Je zjevné, že zadavatel se vůbec nezabýval otázkou, zda dovoz blíže nespecifikované (zřejmě
italské) žuly naplňuje předpisy vztahující se k ochraně krajiny a životního prostředí, jedná se
o 1 jakostní třídu a tento materiál je schválen pro použití v ČR. Namítáme, že uvedené
podmínky vybraným navrhovatelem nabízená žula nesplňuje. O skutečnosti, že v rámci
posouzení splnění podmínek účasti vybraného dodavatele dle § 39 ZZVZ se tímto zadavatel
vůbec nezabýval, svědčí to, že žádné údaje o tomto nejsou uvedeny v oznámení o výběru.
Je nutno odkázat na rozhodnutí Úřadu č.j. ÚOHS-S0148/2018/VZ-17381/2018/542/MKK,
ze dne 12.6.2018, kdy i v rámci podlimitního řízení je nutno po zadavateli požadovat splnění
takového rozsahu odůvodnění, aby bylo přezkoumatelným způsobem možno posoudit, zda byl
Vybraný dodavatel skutečně vybrán po právu (informační povinnosti vůči ostatním účastníkům
zadávacího řízení): „Úřad považuje za vhodné zdůraznit, že rozhodnutí o výběru dodavatele je
ve zjednodušeném podlimitním řízení primárně jakýmsi vnitřním aktem zadavatele
po provedeném hodnocení nabídek. Dle ustanovení § 122 odst. 1 zákona je ,zadavatel povinen
vybrat k uzavření smlouvy účastníka zadávacího řízení, jehož nabídka byla vyhodnocena jako
ekonomicky nejvýhodnější podle výsledku hodnocení nabídek … ʻ K předání informace o tomto
rozhodnutí ostatním účastníkům zadávacího řízení pak slouží právě oznámení o výběru. Tyto
úkony (rozhodnutí a oznámení o výběru dodavatele) však nelze ztotožňovat. Zadavatel musí,
poté co učiní rozhodnutí o výběru, v oznámení o výběru, které zasílá všem účastníkům řízení,
dát jasnou informaci, koho vybral – identifikace (1/), a proč jej vybral – odůvodnit svůj výběr
(2/). V daném případě lze dospět k závěru, že toliko strohá konstatace zadavatele, že byl vybrán
určitý dodavatel, protože ,jeho nabídka byla nejvýhodnější a veškeré podmínky byly splněny ʻ,
je v podstatě nicneříkající a nedá se považovat za odůvodnění v pravém slova smyslu. Potvrzuje
sice, že zadavatel se snažil naplnit požadavky zákona, ale ostatním dodavatelům neposkytuje
žádnou informaci o tom, že vybraný dodavatel byl vybrán jako kvalifikovaný skutečně
po právu.“
Vybraný dodavatel zjevně předkládá odlišné plnění, které nenaplňuje podmínky zadávací
kvalifikace konkrétní parametry a vlastnosti žuly dle zadávací dokumentace. O odlišné kvalitě
zjevně svědčí i předkládá výrazně nižší cena. Vybraný dodavatel předkládá nesrovnatelnou
nabídku. Zadavatel zcela rezignoval na jakékoli ověření souměřitelnosti nabídky a splnění
technických požadavků na žulu. Neuvedení lomu původce žuly a jednotkové nabídkové ceny
za žulu vybraného dodavatele fakticky znemožňují ověření toho, zda vybraný dodavatel byl
vybrán po právu. Pro řádné vyřízení námitek je tak povinností zadavatele tyto chybějící údaje
jednoznačně uvést. To však ničeho nemění na vadnosti oznámení o výběru, resp. výběru
dodavatele jak takového.«
34
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
Obsah rozhodnutí o námitkách
V části nadepsané „písm. g) K námitce IV. – vadnost oznámení o výběru a nesplnění zadávacích podmínek“ rozhodnutí o námitkách zadavatel ve vztahu k části IV. námitek uvedl následující: »Stěžovatel namítá, že oznámení o výběru dodavatele postrádá relevantní odůvodnění, proč zadavatel vybral vybraného dodavatele. Zadavatel dle názoru stěžovatel neuved relevantní informace, aby ostatní účastníci zadávacího řízení na veřejnou zakázku byli schopni, že vybraný dodavatel byl vybrán po právu. Stěžovatel primárně absentuje informace o dodávkách žuly v kontextu splnění zadávacích podmínek a MNNC.
Zadavatel v této části námitek odkazuje na znění § 123 ZZVZ, dle kterého je součástí oznámení
o výběru dodavatele toliko „[…] a) zpráva o hodnocení nabídek, pokud proběhlo hodnocení
nabídek, b) výsledek posouzení splnění podmínek účasti vybraného dodavatele, který bude
obsahovat 1. seznam dokladů, kterými vybraný dodavatel prokazoval kvalifikaci, a 2.
u požadované profesní způsobilosti podle § 77 odst. 2, ekonomické kvalifikace a technické
kvalifikace údaje rozhodné pro prokázání splnění jednotlivých kritérií kvalifikace, 3. seznam
dokladů nebo vzorků, jejichž předložení je podmínkou uzavření smlouvy, pokud si je zadavatel
vyhradil podle § 104 písm. a), 4. výsledek zkoušek vzorků, pokud si je zadavatel vyhradil podle
§ 104 písm. b).“
Zadavatel si v zadávací dokumentaci veřejné zakázky nevyhradil postup v souladu s § 104 ZZVZ,
a proto nebyl povinen součástí oznámení o výběru dodavatele učinit i informace o vybraných
dodavatelem dodávaném kamenné[m] materiálu nebo jeho poskytovateli. Zadavatel
v souladu s § 123 ZZVZ v oznámení o výběru dodavatele předložil také zprávu o hodnocení
nabídek a výsledek posouzení splnění podmínek účasti vybraného dodavatele v rozsahu
seznamu dokladů, kterými vybraný dodavatel prokazoval kvalifikaci, a údaje rozhodné
pro prokázání splnění jednotlivých kritérií kvalifikace. Zadavatel jednal v souladu se ZZVZ.
Jde-li o odkazované rozhodnutí Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže č. j. ÚOHSS0148/2018/VZ-17381/2018/542/MKk ze dne 12. 6. 2018, zadavatel uvádí, že se nejedná
o identický případ, resp. skutkové okolnosti. Předmětné rozhodnutí pojednává o situaci, kdy
zadavatel podlimitní veřejné zakázky vydal oznámení o výběru dodavatele, ve kterém pouze
prostě konstatoval, že dodavatel byl vybrán na základě nejnižší nabídkové ceny (včetně její
identifikace), a že splnil podmínky účasti v zadávacím řízení. Stěžovatelem odkazované
rozhodnutí je pak irelevantní primárně z toho důvodu, že pojednává o zjednodušeném
podlimitním řízení a analogické (ne)aplikaci ustanovení § 123 ZZVZ, potažmo míře odůvodnění
výběru konkrétního dodavatele v rámci oznámení o výběru dodavatele v případě podlimitní
veřejné zakázky (nikoliv nadlimitní veřejné zakázky). V odkazovaném rozhodnutí mimo jiné
stojí, že „Úřad dále konstatuje, že předmětné ustanovení zákona dále nestanovuje, jak má
zadavatel svůj výběr v oznámení o výběru odůvodnit. V případě nadlimitního režimu jsou
náležitosti oznámení o výběru určené § 123 zákona. Ten stanovuje jasné a konkrétní požadavky
na to, co takové oznámení o výběru musí obsahovat.“
Právě projednávaná veřejná zakázka je zadávána v otevřeném řízení dle § 56 a násl. ZZVZ.
Ve vztahu k požadavkům na obsah oznámení o výběru dodavatele se tak v plném rozsahu
aplikuje ustanovení § 123 ZZVZ – jak vyplývá ostatně i ze stěžovatelem odkazovaného
rozhodnutí. Zadavatel ve svém oznámení o výběru dodavatele účastníkům přiblížil, na základě
jakých parametrů a kritérií vybral vybraného dodavatele k plnění veřejné zakázky, přičemž
35
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
neponechal stranou žádný ze zákonných požadavků na obsahovou stránku oznámení o výběru
dodavatele dle § 123 ZZVZ.
Stěžovatel dále v závěru námitek tvrdí, že „vybraný dodavatel pravděpodobně nabízí plnění
zahraničního produktu, nebo materiálu použitého. Zadávací dokumentace v dost. 3.6
kvalitativní parametry stanoví mimo jiné i následující povinností Dodavatel je povinen při
provádění stavby dodržovat předpisy vztahující se k ochraně krajiny a životního prostředí.
Veškeré použité materiály musí být použity jako nové a musí mít 1. jakostní třídu, pokud není
v zadávací projektové dokumentaci požadováno jinak. Veškeré použité materiály a zařízení
musí být schváleny pro použití v ČR. Během realizace díla bude dodavatel klást důraz na
maximální kvalitu provedených prací. Je zjevné, že zadavatel se vůbec nezabýval otázkou, zda
dovoz blíže nespecifikované (zřejmě italské) žuly naplňuje předpisy vztahující se k ochraně
krajiny a životního prostředí, jedná se o 1 jakostní třídu a tento materiál je schválen pro použití
v ČR. Namítáme, že uvedené podmínky vybraným navrhovatelem nabízená žula nesplňuje“.
K této námitce zadavatel uvádí, že informace o dodávkách (dodavateli) kamenných materiálů
a jejich vlastnostech si ověřil v rámci výzvy 1 a výzvy 2. V rámci výzvy 1 zadavatel ověřoval, jaký
konkrétní materiál má vybraný dodavatel v úmyslu používat při realizaci kamenných prvků,
a zda nabízený kámen splňuje minimální požadované parametry stanovené v zadávací
dokumentaci. Zadavatel zjistil, že vybraný dodavatel má při realizaci veřejné zakázky v úmyslu
použít na dlažbu materiál Rosa Beta (ze Sardinie) a na opěrné zdi materiál Krkonošská žula
(referenční materiál, který zadavatel explicitně umožnil použít v rámci vysvětlení zadávací
dokumentace č. 6 ze dne 3.10.2023). Ve vztahu k materiálu Rosa Beta pak vybraný dodavatel
navíc k prokázání technických vlastností předložil zadavateli Technický list a Prohlášení
o vlastnostech. Nad rámec toho je potřeba uvést, že novost nabízeného materiálu potvrdil
i poddodavatel vybraného dodavatele ve svém prohlášení, které vybraný dodavatel zadavateli
předložil v rámci objasnění výzvy 2. Ze všech shora identifikovaných dokumentů zadavatel
jasně vyplývá, že zadavatel ověřoval kvalitu nabízeného materiálu a jeho soulad se zadávacími
podmínkami, a postavil najisto, že materiál, který bude využívat vybraný dodavatel k plnění
předmětu veřejné zakázky splňuje všechny zadavatelem stanovené podmínky (v zadávací
dokumentaci ve znění vysvětlení zadávací dokumentace).
Dílčí závěr: V návaznosti na výše uvedené skutečnosti zadavatel předmětnou námitku
stěžovatele v souladu § 245 odst. 2 ZZVZ odmítá jako nedůvodnou.«
Právní posouzení
Předmětem posouzení v nyní projednávané věci je otázka, zda zadavatel postupoval při výběru dodavatele v souladu se zákonem, kdy navrhovatel předkládá hned několikerou argumentaci, proč považuje výběr dodavatele za nezákonný. Úřad se v rámci své přezkumné činnosti zabýval posouzením zákonnosti výběru dodavatele z hlediska všech předložených jednotlivých námitek, resp. argumentací navrhovatele, přičemž níže uvádí konkrétní zjištěné skutečnosti a důvody, které jej vedly k závěru, jenž je uveden ve výroku I. tohoto rozhodnutí.
36
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
K posouzení MNNC zadavatelem a souladnosti nabízeného předmětu plnění se zadávacími
podmínkami
Mezi účastníky správního řízení je mj. sporu o tom, zda vybraný dodavatel dostatečně odůvodnil způsob stanovení MNNC, resp. zda zadavatel postupoval v souladu se zákonem při jejím posouzení.
Úřad předně k institutu mimořádně nízké nabídkové ceny v obecné rovině uvádí, že smyslem právní úpravy týkající se mimořádně nízké nabídkové ceny je identifikovat nabídky, které vzbuzují oprávněné podezření, že účastník nebude schopen za nabídnutou cenu předmět veřejné zakázky řádně splnit. Zákon tímto institutem chrání zadavatele před situací, kdy by byl nucen uzavřít smlouvu s účastníkem, který by nebyl schopen plnění za nabídkovou cenu vůbec poskytnout, případně by je neposkytl řádně. Současně je nutno dodat, že tato ochrana zadavatele není absolutní, tzn. ustanovení zákona vztahující se k institutu MNNC zadavatele nenutí, aby byl chráněn „proti své vůli“, což znamená, že i v případě pochybností o tom, zda je nabídnutá cena některých z dodavatelů reálná a je možné za ni konkrétní veřejnou zakázku z ekonomického hlediska smysluplně realizovat, je právem zadavatele se rozhodnout (pokud nejde o některou ze situací popsaných níže), zda takového dodavatele, o jehož nabídkové ceně má pochybnosti, ze zadávacího řízení vyloučí, či nikoliv (viz k tomu např. rozsudek Krajského soudu v Brně č. j. 31 Af 9/2019-83 ze dne 5. 8. 2020). V souvislosti s výše uvedeným je nutné akcentovat, že zákon i nadále pracuje s obligatorními důvody pro vyloučení účastníka ze zadávacího řízení za situace, kdy je v jeho nabídce obsažena mimořádně nízká nabídková cena. V tomto ohledu lze poukázat na ustanovení § 113 odst. 6 zákona, přičemž citované ustanovení například ukládá zadavateli povinnost vyloučit účastníka zadávacího řízení tehdy, jestliže z jím poskytnutého objasnění mimořádně nízké nabídkové ceny vyplývá, že jeho nabídková cena je mimořádně nízká z důvodu porušování povinností uvedených v § 113 odst. 4 písm. a) zákona čili mj. z důvodu nedodržování povinností vyplývajících z právních předpisů vztahujících se k předmětu veřejné zakázky. V těchto případech existuje veřejný zájem na tom, aby veřejné zakázky za daných okolností plněny nebyly, proto je volnost zadavatelů ve vztahu k využití institutu mimořádně nízké nabídkové ceny v takovém případě nadále do značné míry omezena, resp. jsou stanoveny obligatorní důvody pro vyloučení takového účastníka. Pokud tedy příslušný účastník zadávacího řízení v objasnění mimořádně nízké nabídkové ceny nepotvrdí, že jeho nabídková cena není mimořádně nízká právě v důsledku porušování povinností vyplývajících z právních předpisů, které se vztahují k předmětu veřejné zakázky, pak zadavatel podle § 113 odst. 6 písm. a) zákona musí takového účastníka ze zadávacího řízení vyloučit, tj. vyloučení je v tomto případě obligatorní.
Zadavatel má podle zákona povinnost posoudit u nabídky mimořádně nízkou nabídkovou cenu. Jestliže zadavatel identifikuje nabídkovou cenu některého z účastníků jako mimořádně nízkou, resp. získá o reálnosti jím předložené ceny pochybnosti, je jeho povinností postupovat podle ustanovení § 113 odst. 4 zákona a požádat účastníka zadávacího řízení o písemné zdůvodnění způsobu stanovení mimořádně nízké nabídkové ceny. V žádosti o zdůvodnění mimořádně nízké nabídkové ceny musí zadavatel požadovat, aby účastník zadávacího řízení potvrdil, že: • při plnění veřejné zakázky zajistí dodržování povinností vyplývajících z právních předpisů vztahujících se k předmětu veřejné zakázky, jakož i pracovněprávních předpisů
37
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
a kolektivních smluv vztahujících se na zaměstnance, kteří se budou podílet na plnění
veřejné zakázky, a
•
neobdržel neoprávněnou veřejnou podporu.
Posouzení mimořádně nízké nabídkové ceny pak lze rozdělit do dvou fází. V první fázi zadavatel zjišťuje, zda je vůbec mimořádně nízká nabídková cena přítomna v některé z nabídek uchazečů o veřejnou zakázku a pokud ano, vyžádat si její zdůvodnění. V následující fázi je pak zadavatel povinen posoudit, zda je mimořádně nízká nabídková cena odůvodněna či nikoli (k tomu srov. rozhodnutí předsedy Úřadu č. j. ÚOHS-R0197/2018/VZ-03952/2019/322/JSu ze dne 7. 2. 2019). Pochybnosti o mimořádně nízké nabídkové ceně, resp. o reálnosti nabídkové ceny, mohou být na straně zadavatele vyvolány dvěma způsoby. Předně k těmto pochybnostem může zadavatel dospět sám, např. v důsledku toho, že nabídková cena jednoho z účastníků zadávacího řízení je markantně nižší než nabídkové ceny zbývajících účastníků.
Druhým způsobem, kterak zadavatel může získat pochybnosti o reálnosti (opodstatněnosti)
nabídkové ceny, je upozornění na tuto eventualitu „zvenčí“, tj. typicky prostřednictvím
konkrétního podání od jiného účastníka zadávacího řízení.
Je-li účastník řízení zadavatelem vyzván k objasnění mimořádně nízké nabídkové ceny, ten pak musí v objasnění mimořádně nízké nabídkové ceny potvrdit skutečnosti podle § 113 odst. 4 zákona, přičemž mimořádně nízkou cenu může odůvodnit prostřednictvím ekonomických aspektů výrobních procesu, použitých technických řešení nebo výjimečně příznivých podmínek, originality stavebních prací, dodávek nebo služeb atd.
Za předpokladu, že ze zdůvodnění vyplyne, že nabídková cena daného účastníka je mimořádně nízká vlivem nedodržování (porušování) právních předpisů vztahujících se k předmětu veřejné zakázky [tj. z důvodu nedodržování povinností uvedených v § 113 odst. 4 písm. a) zákona či z důvodu veřejné podpory, u které účastník není schopen na výzvu zadavatele prokázat, že byla poskytnuta v souladu s předpisy Evropské unie], případně účastník nedoloží potvrzení skutečností podle § 113 odst. 4 zákona, stíhá zadavatele povinnost aplikovat § 113 odst. 6 zákona a tohoto účastníka ze zadávacího řízení vyloučit.
Z uvedeného nelze učinit jiný závěr než ten, že i kdyby účastník zadávacího řízení neprokázal, že jeho mimořádně nízká nabídková cena je způsobena ekonomickými aspekty výrobního procesu, použitými technickými řešeními, či originalitou stavebních prací, dodávek nebo služeb atd., resp. jeho vysvětlení není dostatečné, je pouze na uvážení zadavatele, zda s takovým účastníkem, byl-li vybrán, uzavře smlouvu, pokud nenastaly důvody k povinnému vyloučení podle § 113 odst. 6 zákona. Uvedený závěr pak nepřímo plyne i z ustanovení § 48 odst. 4 zákona, kde je uvedeno, že zadavatel „může“ vyloučit účastníka zadávacího řízení, pokud jeho nabídka obsahuje mimořádně nízkou nabídkovou cenu, která nebyla účastníkem zadávacího řízení zdůvodněna. Pro úplnost tu Úřad připomíná, že naplnění důvodů vyloučení týkající se mimořádně nízké nabídkové ceny nabídnuté účastníkem zadávacího řízení dle § 48 odst. 4 zákona není zařazeno jako povinný důvod pro vyloučení vybraného dodavatele do § 48 odst. 8 zákona, jak je zřejmé ze znění: „Vybraného dodavatele zadavatel vyloučí z účasti v zadávacím řízení, pokud zjistí, že jsou naplněny důvody vyloučení podle odstavce 2 nebo může prokázat naplnění důvodů podle odstavce 5 písm. a) až c)“.
38
Č.j.: ÚOHS-23727/2024/500
Je to tedy pouze zadavatel, který má sám zvážit všechna rizika spojená s nabídnutou mimořádně nízkou nabídkovou cenou.9 Pokud se rozhodne, že takové riziko je schopen unést, může ponechat účastníka v zadávacím řízení. To, zda zadavatel uvážil všechna rizika či jejich míru pro plnění veřejné zakázky, není a ani nemůže být předmětem přezkumu ze strany Úřadu, neboť přezkumná činnost Úřadu v tomto ohledu spočívá pouze v kontrole, zda byly řádně dodrženy předepsané postupy a úkony zajišťující rámec pro vlastní posouzení a hodnocení nabídek (srov. např. rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 6. 11. 2009, č. j. 5 Afs
75/2009–100). Úřad tak má být pouze garantem rámce, v němž se provádí výběr dodavatele,
nikoli samotné kvality výběru.
Úřad dále uvádí, že zadavatel je povinen provést posouzení nabídky z hlediska mimořádně nízké nabídkové ceny vždy, a to alespoň ve vztahu k vybranému dodavateli, nejpozději před odesláním oznámení o výběru dodavatele dle § 113 odst. 1 zákona.
Pokud jde o nyní šetřený případ, Úřad uvádí, že z předložené dokumentace o zadávacím řízení vyplývá, že zadavatel se nabídkovou cenou vybraného dodavatele zabýval, když ji posoudil jako mimořádně nízkou a výzvou č. I vybraného dodavatele vyzval k jejímu objasnění, konkrétně v souladu s § 46 zákona žádal vybraného dodavatele mj. o objasnění, zda stanovená nabídková cena obsahuje veškeré náklady nutné k řádnému a včasnému provedení kompletního předmětu plnění veřejné zakázky a v souladu s § 113 odst. 4 zákona o potvrzení, že při plnění veřejné zakázky dodavatel zajistí dodržování povinností vyplývajících z právních předpisů vztahujících se k předmětu veřejné zakázky, jakož i pracovněprávních předpisů a kolektivních smluv vztahujících se na zaměstnance, kteří se budou podílet na plnění veřejné zakázky, a že neobdržel neoprávněnou veřejnou podporu. Vybraný dodavatel v odpovědi na výzvu č. I k dotazu zadavatele, zda nabídková cena obsahuje veškeré náklady nutné k řádnému a včasnému provedení předmětu plnění, uvedl souhrnně, že jeho nacenění vychází z nabídky poddodavatelů či vlastních zkušeností a průzkumu trhu a rovněž zahrnuje marži a rovněž potvrdil, že zajistí dodržování povinností vyplývajících z právních předpisů vztahujících se k předmětu veřejné zakázky, jakož i pracovněprávních předpisů a kolektivních smluv vztahujících se na zaměstnance, kteří se budou podílet na plnění veřejné zakázky, a že neobdržel neoprávněnou veřejnou podporu. Zadavatel pak předložené zdůvodnění MNNC akceptoval, což vyplývá z jeho následného postupu, tj. ze samotného výběru. Na tomto místě
Úřad doplňuje, že zákon nestanovuje žádnou konkrétní podobu, resp. kvalifikované
náležitosti, které by mělo mít potvrzení účastníka zadávacího řízení vyzvaného zadavatelem
k objasnění mimořádně nízké nabídkové ceny, že jeho nabídková cena není mimořádně nízká
z důvodů specifikovaných v ustanovení § 113 odst. 4 zákona. Z pohledu Úřadu (i ve shodě
s komentářovou literaturou) tak postačuje, když vyzvaný účastník v objasnění mimořádně
nízké nabídkové ceny deklaruje, že při plnění veřejné zakázky zajistí dodržování povinností
vyplývajících z právních předpisů vztahujících se k předmětu veřejné zakázky, jakož
i pracovněprávních předpisů a kolektivních smluv vztahujících se na zaměstnance, kteří se
budou podílet na plnění veřejné zakázky, a současně že neobdržel neoprávněnou veřejnou
podporu, čemuž vybraný dodavatel ve zde projednávané věci v odpovědi na výzvu č. I dostál.
Uvedená zákonná povinnost tak byla ze strany vybraného dodavatele splněna.
9
viz k tomu např. rozsudek Krajského soudu v Brně č. j. 62 Af 78/2016-383 ze dne 4. 11. 2016 či rozhodnutí předsedy
Úřadu sp. zn. ÚOHS-R0235/2019/VZ, č. j. ÚOHS-07760/2020/321/HBa ze dne 9. 3. 2020, kterým bylo potvrzeno