ÚOHS S0190/2022 – Spojení soutěžitelů ARMEX GLOBAL

K posuzovanému spojení soutěžitelů má dojít v souladu s § 12 odst. 2 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů (dále jen „zákon“), v souvislosti s ve výroku uvedenými dokumenty, v jejichž konečném důsledku má společnost ARMEX GLOBAL a.s., se sídlem Praha 1 – Nové Město, Biskupský dvůr 2095/8, IČO 27319237 (dále jen „ARMEX GLOBAL“), nabýt akcie představující 1/3 základního kapitálu a hlasovacích práv ve společnosti ARMEX ENERGY a.s., se sídlem Děčín, Děčín II-Nové město, Folknářská 1246/21, IČO 27266141 (dále jen „ARMEX

Spojení splňuje notifikační kritérium stanovené v § 13 zákona, a podléhá tak povolení Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen „Úřad“).

Společnost ARMEX GLOBAL je obchodní společností zaměřující se na finanční investice a investice do nemovitostí. Tato společnost výlučně kontroluje společnosti ARMEX INVEST, s.r.o., a CENTURY ELEMENTS s.r.o., které jsou aktivní v oblasti realizace developerských projektů, a společnost ARMEX LiveCentrum Home s.r.o., působící v oblasti provozování multifunkčního hotelového, restauračního a sportovního centra v Děčíně.

Společně se společností ARMEX HOLDING, a.s., se pak společnost ARMEX GLOBAL podílí na kontrole mimo jiné i společností ARMEX Oil s.r.o. nebo Transcargo Dracar a.s., aktivních především v oblasti velkoobchodní distribuce benzínu a motorové nafty a provozování čerpacích stanic, a ARMEX GROUP s.r.o., jež poskytuje servisní služby pro společnosti ze stejné podnikatelské skupiny.

Společnost ARMEX ENERGY působí zejména v oblasti maloobchodního prodeje elektřiny a zemního plynu. Před realizací předmětného spojení soutěžitelů je společnost ARMEX ENERGY společně kontrolována společnostmi ARMEX GLOBAL a ARMEX HOLDING a.s.

Část závodu TGC Energie je rovněž aktivní zejména v oblasti maloobchodního prodeje elektřiny a zemního plynu. Před realizací posuzovaného spojení soutěžitelů je společnost TGC Energie s.r.o., resp. Část závodu TGC Energie, společně nepřímo kontrolována společnostmi ARMEX

V bodu 7.1 návrhu „Smlouvy o převodu akcií“ uzavřené dne […OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ...] mezi společností ARMEX GLOBAL, jako kupujícím, a společností AE Future Invest a.s., jako prodávajícím, a P. Č. a R. Ž., jako vedlejšími účastníky (dále jen „Smlouva“), je ujednáno následující ustanovení. Prodávající a vedlejší účastníci se zavázali k tomu, že bez předchozího písemného souhlasu kupujícího na území České republiky po dobu 5 let ode dne realizace navrhované transakce nebudou přímo ani nepřímo vlastnit, řídit, provozovat, vykonávat kontrolu, podnikat, pracovat jako zaměstnanec, působit jako člen voleného orgánu, majetkově se účastnit, poskytovat zprostředkovatelské služby nebo jinak působit či zabývat se jakoukoli podnikatelskou činností provozovanou v oblasti obchodu s elektřinou a obchodu se zemním plynem na území České republiky konkurující podnikatelské činnosti společnosti ARMEX

K uvedenému ustanovení Smlouvy Úřad uvádí následující. Podle § 17 odst. 2 zákona se rozhodnutí o povolení spojení vztahuje rovněž na taková omezení hospodářské soutěže (doplňková omezení), která soutěžitelé uvedli v návrhu na povolení spojení a která se spojením přímo souvisejí a jsou nezbytná k jeho uskutečnění.

Při posuzování, zda jednotlivá ujednání mezi spojujícími se soutěžiteli jsou tzv. doplňkovými omezeními hospodářské soutěže, postupuje Úřad podle § 17 odst. 2 zákona, přičemž podpůrně přihlíží ke Sdělení Evropské komise o omezeních přímo souvisejících se spojováním a pro ně nezbytných (2005/C 56/03) (dále jen „Sdělení Komise“).1 Podle čl. 17 a násl. Sdělení Komise mohou být doplňková omezení v případech získání možnosti kontrolovat soutěžitele ze strany jiného soutěžitele ujednána ve prospěch nabyvatele nebo prodejce.

V případě posuzovaného spojení soutěžitelů jsou doplňková omezení (zákaz konkurence, zákaz získávání zaměstnanců nebo odběratelů cílové společnosti) uložena prodávajícímu, kterým je společnost AE Future Invest a.s., a P. Č., a R. Ž., jako vedlejším účastníkům, ve prospěch nabyvatele výlučné kontroly, společnosti ARMEX GLOBAL.

Pokud jde o sjednaný zákaz konkurence, považují se tyto konkurenční doložky za odůvodněné, pokud jsou sjednány na dobu do tří let, jsou-li jako součást převáděného soutěžitele převáděny goodwill a know-how.2 V případě ujednaného zákazu přetahování zaměstnanců či odběratelů,3 má tato doložka účinek srovnatelný s konkurenčními doložkami, a je tudíž posuzována obdobně jako konkurenční doložky.4

S ohledem na výše uvedené Úřad konstatuje, že v posuzovaném případě spojení soutěžitelů výše uvedený zákaz konkurence vztahující se k podnikatelské činnosti nabývané společnost, považuje za doplňkové omezení ve smyslu § 17 odst. 2 zákona maximálně v délce tří let. V míře

Úřad v řízení ověřil, že posuzovaná transakce splňuje podmínky pro aplikaci zjednodušeného řízení o povolení spojení ve smyslu § 16a odst. 1 písm. a) i b) zákona a Oznámení Úřadu o zjednodušeném řízení pro posuzování některých případů spojení soutěžitelů. Úřad zjistil, že spojení nebude mít za následek podstatné narušení hospodářské soutěže, a proto v souladu s § 16a odst. 3 věta druhá zákona vydává rozhodnutí o povolení spojení.