§ 120a obchodní zákoník – Podmínky, za kterých může společnost s ručením…
Obchodní zákoník · 513/1991 Sb. · účinné od 1. 1. 2012 · Obchodní a korporátní právo · neoficiální nadpis
Stručně: Paragraf 120a Obchodního zákoníku stanovuje podmínky, za kterých může společnost s ručením omezeným poskytnout finanční asistenci (např. zálohu, půjčku, úvěr nebo zajištění) pro účely získání vlastních podílů, pokud společenská smlouva nestanoví jinak. Společnost může poskytnout finanční asistenci pro získání vlastních podílů jen tehdy, pokud je to za obvyklých obchodních podmínek a nehrozí jí bezprostřední úpadek. (§ 120a zákona č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, znění účinné od 1. 1. 2012)
Klíčová fakta
- Týká se: jednatel
- Lhůta nebo doba (odst. 2): „uloží společnost bez zbytečného odkladu poté, co je vypracována, avšak vždy před konáním valné hromady, která poskytnutí…“
- Odkazuje na: § 161f
- Judikatura: na § 120a odkazují 2 soudní rozhodnutí (NS, ÚS, NSS)
- Účinnost: znění účinné od (předchozí znění: co se změnilo)
- Zdroj: e-Sbírka, 513/1991 Sb.
(1) Neurčí-li společenská smlouva další podmínky, může společnost poskytnout zálohu, půjčku, úvěr nebo jiné peněžité plnění anebo poskytnout zajištění pro účely získání podílů v ní (dále jen „finanční asistence“), jestliže
a) finanční asistence je poskytnuta za podmínek obvyklých v obchodním styku,
b) poskytnutí finanční asistence nepřivodí společnosti bezprostředně úpadek podle zvláštního právního předpisu,
c) společnost nevykazuje neuhrazené ztráty,
d) jednatel vypracuje písemnou zprávu, kde
1. poskytnutí finanční asistence věcně zdůvodní, včetně uvedení výhod a rizik z toho pro společnost plynoucích,
2. uvede podmínky, za jakých bude finanční asistence poskytnuta, a
3. zdůvodní, proč je poskytnutí finanční asistence v zájmu společnosti.
(2) Zprávu podle odstavce 1 písm. d) uloží společnost bez zbytečného odkladu poté, co je vypracována, avšak vždy před konáním valné hromady, která poskytnutí finanční asistence schvaluje, do sbírky listin; zpráva musí být společníkům na jednání této valné hromady volně dostupná.
(3) Při poskytování finanční asistence se odstavce 1 a 2 nevztahují na finanční instituce podle jiného právního předpisu upravujícího činnost bank4a), pokud je poskytována za podmínek stanovených v § 161f odst. 5.
Srozumitelný výklad
Co to znamená v praxi
- Společnost může poskytnout finanční asistenci pro získání vlastních podílů jen tehdy, pokud je to za obvyklých obchodních podmínek a nehrozí jí bezprostřední úpadek.
- Společnost nesmí mít neuhrazené ztráty, pokud chce finanční asistenci poskytnout.
- Jednatel musí vypracovat písemnou zprávu, která zdůvodní finanční asistenci, uvede její podmínky a vysvětlí, proč je v zájmu společnosti.
- Tato zpráva musí být uložena do sbírky listin a zpřístupněna společníkům na valné hromadě, která finanční asistenci schvaluje.
Na co si dát pozor
- Podmínky poskytnutí finanční asistence musí být obvyklé v obchodním styku.
- Společnost musí být v dobré finanční kondici (nesmí jí hrozit úpadek a nesmí vykazovat neuhrazené ztráty).
- Jednatelova zpráva je klíčová a musí být pečlivě vypracována a zveřejněna.
Generováno z textu ustanovení, orientační – nenahrazuje radu advokáta.
Judikatura k § 120a
Jak soudy aplikují § 120a
Nejvyšší soud musí připomenout rovněž komentářovou literaturu k § 120a obchodního zákoníku, který upravoval tzv. finanční asistenci, jíž se rozumělo nejen poskytnutí peněžních prostředků zálohou, půjčkou nebo úvěrem, ale také jakékoliv jiné peněžité plnění, pokud směřuje k účelu získání podílu ve společnosti.
Přípustnost dovolání spatřovala v tom, že napadené rozhodnutí závisí na vyřešení dále specifikovaných otázek „výkladu § 120a, § 196a zákona č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, v tehdy platném znění … § 6 odst. 2 zákona č. 89/2012 Sb., … resp. § 265 obchodního zákoníku“, při jejichž řešení se měl odvolací soud odchýlit od ustálené rozhodovací praxe dovolacího soudu, popřípadě „které dosud nebyly v rozhodovací praxi dovolacího soudu s ohledem na specifika projednávané věci zcela vyřešeny“.