ROZHODNUTÍ

ÚOHS S0064/2024/KS – Spojení soutěžitelů TEDOM a.s. / POLIMEX MOSTOSTAL SPÓŁKA AK

ÚOHS · 13. 2. 2024

O co šlo

Spojení soutěžitelů TEDOM a.s. / POLIMEX MOSTOSTAL SPÓŁKA AKCYJNA

Spisová značka: ÚOHS-S0064/2024/KS

Číslo jednací: ÚOHS-06217/2024/873

Brno 12. 2. 2024

Úřad pro ochranu hospodářské soutěže ve správním řízení sp. zn. ÚOHS-S0064/2024/KS zahájeném

dne 25. 1. 2024 podle § 44 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů

a § 15 a § 16a zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně

některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů, v souladu

s § 21 odst. 1 téhož zákona, na základě zjednodušeného návrhu účastníků řízení, společností

TEDOM a.s., se sídlem Výčapy č. p. 195, IČO 28466021, a POLIMEX MOSTOSTAL SPÓŁKA AKCYJNA,

se sídlem Polská republika, Varšava, al. Jana Pawła II 12, zastoupených JUDr. Tomášem Radou, Ph.D.,

advokátem, se sídlem Brno, Hlinky 505/118, na povolení spojení soutěžitelů ve smyslu § 12 a násl.

téhož zákona, vydává v souladu s § 67 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších

předpisů toto

ROZHODNUTÍ:

Spojení soutěžitelů, ke kterému má dojít ve smyslu § 12 odst. 5 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně

hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění

pozdějších předpisů, na základě „Smlouvy o společném záměru“ uzavřené dne 15. 1. 2024 mezi

společnostmi TEDOM a.s., se sídlem Výčapy č. p. 195, IČO 28466021, a POLIMEX MOSTOSTAL

SPÓŁKA AKCYJNA, se sídlem Polská republika, Varšava, al. Jana Pawła II 12, v jejímž důsledku mají

společnosti TEDOM a.s. a POLIMEX MOSTOSTAL SPÓŁKA AKCYJNA založit soutěžitele, společnost

Č.j.: ÚOHS-06217/2024/873

POLIMEX PV2 SPÓŁKA Z OGRANICZONĄ ODPOWIEDZIALNOŚCIĄ, se sídlem Polská republika,

Varšava, al. Jana Pawła II 12, který bude jimi společně kontrolován a který bude dlouhodobě plnit

všechny funkce samostatné hospodářské jednotky, se dle § 16a odst. 3 věta druhá téhož zákona

POVOLUJE.

ODŮVODNĚNÍ

K posuzovanému spojení soutěžitelů má dojít v souladu s § 12 odst. 5 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů (dále jen „zákon“) na základě dokumentu uvedeného ve výroku tohoto rozhodnutí, v jehož konečném důsledku mají společnosti TEDOM a.s., se sídlem Výčapy č. p. 195, IČO 28466021 (dále jen „TEDOM“), a POLIMEX MOSTOSTAL SPÓŁKA

AKCYJNA, se sídlem Polská republika, Varšava, al. Jana Pawła II 12 (dále jen „POLIMEX“), založit

soutěžitele, společnost POLIMEX PV2 SPÓŁKA Z OGRANICZONĄ ODPOWIEDZIALNOŚCIĄ, se

sídlem Polská republika, Varšava, al. Jana Pawła II 12 (dále jen „POLIMEX PV2“),1 který bude

jimi společně kontrolován a který bude dlouhodobě plnit všechny funkce samostatné

hospodářské jednotky.2

Spojení soutěžitelů splňuje notifikační kritérium stanovené v § 13 písm. b) zákona, a podléhá tak povolení Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen „Úřad“).

Společnost TEDOM a její dceřiné společnosti působí v oblasti poskytování komplexních energetických služeb, přičemž konkrétně se jedná o podpůrné služby pro ČEPS, projektování, dodávky energií, výstavbu a provozování energetických zdrojů včetně vývoje, výroby, prodeje a servisu zařízení na kombinovanou výrobu elektřiny a tepla – kogeneračních jednotek na zemní plyn a jiné plyny o elektrickém výkonu od 5 kW do 10 MW – a také v oblasti prodeje náhradních dílů a obchodování s elektřinou a plynem na burzovních i mimoburzovních trzích.

Společnost TEDOM je součástí podnikatelské skupiny společností, v jejímž čele stojí fyzická osoba (dále jen „Skupina JET“). Společnosti náležející do Skupiny JET působí na území

Evropského hospodářského prostoru (zejména v České republice, Spolkové republice

Německo, Rakousku, Polsku a Rumunsku) především v následujících oblastech: (i) výroba

součástek do hnacích ústrojí, zejména klikových hřídelí a ojnic,3 (ii) výroba a prodej uhlíkových

a hybridních tkanin a vlákny vyztužených prepregů,4 (iii) poskytování komplexních

energetických služeb a obchodování s elektrickou energií a zemním plynem na burzovních

i mimoburzovních trzích,5 (iv) inženýrská řešení pro snižování hluku, filtraci vzduchu

a podpůrné systémy průmyslových plynových turbín, výroba komponent pro výrobu

a skladování vodíku i na integraci celých vodíkových elektrolyzérů, návrhy a výroba zařízení

používaných v řešeních pro zachytávání, využití a ukládání oxidu uhličitého, dodávky tlakových

Společnost POLIMEX PV2 má být následně přejmenována na Polimex Energo sp. z o.o. (resp. na jiný název, na němž se

její společníci dohodnou).

Společnost POLIMEX PV2 není v době před realizací posuzované transakce ekonomicky aktivní a je výlučně

kontrolována společností POLIMEX.

Prostřednictvím společností Hoeckle Austria GmbH a Hoeckle Czech Republic a.s.

Prostřednictvím společností Kordcarbon, a.s., a Fiberpreg GmbH.

Prostřednictvím společnosti TEDOM a.s. a jí kontrolovaných společností.

Č.j.: ÚOHS-06217/2024/873

i atmosférických nádob a nádrží pro offshore větrné systémy nebo výroba tlakových nádob,

kotlů a výměníků tepla určených převážně pro velkokapacitní tepelná čerpadla a kotelny

na bioplyn a biomasu,6 (v) navrhování, výroba, testování a servis olejových a palivových

systémů pro plynové turbíny, parní turbíny, generátory, kompresory a vysokotlaké pohony

a řídicí systémy,7 (vi) polygrafická výroba,8 (vii) investice do nemovitostí pro podnikatelské

účely (průmyslové a kancelářské areály)9 a (viii) výroba a prodej stavebních profilů

a příslušenství pro stavbu.10

Společnost POLIMEX stojí v čele podnikatelské skupiny společností (dále jen „Skupina

POLIMEX“), jež působí zejména v oblasti provádění stavebních a montážních prací, montáží

průmyslových zařízení a instalací, přičemž poskytuje své služby jako generální dodavatel pro

zákazníky z mnoha průmyslových odvětví včetně energetiky, chemického, rafinérského

a petrochemického průmyslu nebo ochrany životního prostředí. Skupina POLIMEX je dále

činná v oblasti výroby a vývozu ocelových konstrukcí a komponentů. Skupina POLIMEX působí

ve výše uvedených oblastech především na území Polské republiky a v některých dalších

státech, zejména v zemích Evropské unie, nikoliv však na území České republiky.11

Společnost POLIMEX je společně kontrolována čtyřmi svými akcionáři, kteří jednají ve shodě, a to společnostmi ENEA S.A., ENERGA S.A., PGE Polska Grupa Energetyczna S.A. a PGNiG

Technologie S.A.

Společnosti ENEA S.A. a PGE Polska Grupa Energetyczna S.A. ani žádná ze společností náležejících do týchž podnikatelských uskupení jako obě uvedené společnosti nevykonávají jakoukoliv činnost na území České republiky. Společnosti ENERGA S.A. a PGNiG

Technologie S.A. jsou součástí podnikatelské skupiny ORLEN, jež působí v České republice

především v oblasti zpracování ropy a výroby rafinérských, petrochemických

a agrochemických produktů, výroby plastů a koncentrátů, přísad do plastů, provozování sítě

čerpacích stanic a maloobchodního prodeje pohonných hmot, realizace rafinérských,

petrochemických, energetických a instalačních projektů v oblasti ochrany životního prostředí

a poskytování služeb železniční logistiky.

Společnost POLIMEX PV2 bude po uskutečnění posuzovaného spojení vyvíjet činnost v oblasti poskytování služeb energetického outsourcingu, tj. bude poskytovat komplexní služby spočívající v energetickém poradenství, přípravě a realizaci nové investice prostřednictvím rozvoje, resp. modernizace energetické infrastruktury daného zařízení, jeho provozu a správy vytvořených aktiv na základě garantovaných dodávek energetických produktů potřebných pro provoz daného podniku, a to výlučně na území Polské republiky.

„Smlouva o společném záměru“ uzavřená dne 15. 1. 2024 mezi společnostmi

TEDOM a POLIMEX (dále jen „Smlouva o společném záměru“) obsahuje v článku 17 závazek

Prostřednictvím společností 2JCP a.s., 2JCP Třebíč a.s., 2JCP LTD nebo 2JCP LLC.

Prostřednictvím společnosti Rockfin sp. z o.o.

Prostřednictvím společnosti Euro-druckservice GmbH a jí kontrolovaných společností.

Prostřednictvím společnosti Jet Industrial Lease SICAV, a.s.

Prostřednictvím společnosti LIKOV Group s.r.o.

Pouze společnosti Mostostal Siedlce Sp. z o.o. Sp.k. a Naftoremont-Naftobudowa Sp. z o.o. příležitostně působí na

území České republiky, přičemž zde realizovaly zakázky v oblasti výroby kovových výrobků (jako např. ocelové

konstrukce, mříže, služby antikorozní ochrany) a v oblasti provádění stavebních prací v odvětví ropného, chemického,

plynárenského a petrochemického průmyslu.

Č.j.: ÚOHS-06217/2024/873

uvedených společností, že ony sami i osoby, nad nimiž vykonávají kontrolu, budou mít po dobu

trvání Smlouvy o společném záměru a po dobu 5 let po jejím ukončení zakázáno vykonávat na

území Polské republiky jakoukoli konkurenční činnost bez předchozího písemného souhlasu

druhé ze smluvních stran, čímž se mj. rozumí zákaz: […OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ…].

Konkurenční činnost dle Smlouvy o společném záměru znamená […OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ…].

O konkurenční činnost ani o porušení konkurenční doložky ve smyslu Smlouvy o společném záměru ze strany společností TEDOM a POLIMEX se naopak nebude jednat v následujících případech: […OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ…].

K uvedeným závazkům soutěžitelů TEDOM a POLIMEX Úřad uvádí následující. Podle § 17 odst. 2 zákona se rozhodnutí o povolení spojení vztahuje rovněž na taková omezení hospodářské soutěže (doplňková omezení), která soutěžitelé uvedli v návrhu na povolení spojení a která se spojením přímo souvisejí a jsou nezbytná k jeho uskutečnění.

Při posuzování, zda jednotlivá ujednání mezi spojujícími se soutěžiteli jsou tzv. doplňkovými omezeními hospodářské soutěže, postupuje Úřad podle § 17 odst. 2 zákona, přičemž podpůrně přihlíží ke Sdělení Komise o omezeních přímo souvisejících se spojováním a pro ně nezbytných (2005/C 56/03) (dále jen „Sdělení Komise“).12 Podle Sdělení Komise (článek 36.) lze závazek zákazu konkurence mezi mateřskými podniky a společným podnikem považovat za přímo související s uskutečněním spojení a pro ně nezbytný, jestliže tyto závazky odpovídají výrobkům, službám a územím, na něž se vztahuje dohoda o společném podniku nebo jeho stanovy. Tyto konkurenční doložky odrážejí mimo jiné potřebu zajistit, aby jednání probíhala v dobré víře, mohou odrážet nezbytnost plně využít aktiva společného podniku nebo umožnit společnému podniku využívat know-how a goodwill poskytnuté mateřskými podniky anebo potřebu ochrany zájmů mateřských podniků ve společném podniku před konkurenčními akty usnadněnými mimo jiné přednostním přístupem mateřských podniků k know-how a goodwillu, které byly převedeny do společného podniku nebo vytvořeny společným podnikem. Takové závazky zákazu konkurence mezi mateřskými podniky a společným podnikem mohou být považovány za přímo související s uskutečněním spojení a pro ně nezbytné po dobu existence společného podniku.

V případě posuzovaného spojení soutěžitelů je doplňkové omezení (zákaz konkurence) uloženo společnostem TEDOM a POLIMEX jakožto subjektům, jež zakládají společně kontrolovaného soutěžitele, vůči sobě navzájem.

Ve vztahu k výše uvedenému Úřad konstatuje, že v posuzovaném případě spojení soutěžitelů popsanou konkurenční doložku vztahující se k podnikatelské činnosti společností TEDOM a POLIMEX považuje za doplňkové omezení ve smyslu § 17 odst. 2 zákona maximálně po dobu existence společného podniku.

V míře přesahující dobu existence společného podniku Úřad nepovažuje omezení sjednaná v souvislosti s posuzovanou transakcí za omezení přímo související a nezbytná pro uskutečnění předmětného spojení soutěžitelů, a je tedy na spojujících se soutěžitelích, aby posoudili, zda v tomto rozsahu jsou v souladu s ustanovením § 3 zákona, popř. čl. 101 Smlouvy o fungování

Evropské unie.

Viz https://eur-lex.europa.eu/legal-content/CS/TXT/PDF/?uri=CELEX:52005XC0305(02)&from=EN.

Č.j.: ÚOHS-06217/2024/873

Úřad v řízení ověřil, že posuzovaná transakce splňuje podmínky pro aplikaci zjednodušeného řízení o povolení spojení ve smyslu § 16a odst. 1 písm. a) zákona a Oznámení Úřadu o zjednodušeném řízení pro posuzování některých případů spojení soutěžitelů. Úřad zjistil, že spojení nebude mít za následek podstatné narušení hospodářské soutěže, a proto v souladu s § 16a odst. 3 věta druhá zákona vydává rozhodnutí o povolení spojení.

POUČENÍ

Proti tomuto rozhodnutí může účastník řízení v souladu s § 152 odst. 1 a 5, ve spojení s § 83 odst. 1

a § 85 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, podat do 15 dnů

od jeho oznámení rozklad, o kterém rozhoduje předseda Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže.

Rozklad se podává u Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže. Včas podaný a přípustný rozklad má

odkladný účinek.

otisk úředního razítka

Mgr. Ing. Kamil Nejezchleb, Ph.D.

místopředseda

Obdrží

JUDr. Tomáš Rada, Ph.D., advokát

DRV Legal, s.r.o., advokátní kancelář

Hlinky 505/118

603 00 Brno

IDDS: c5s6au3

Vypraveno dne

viz otisk razítka na poštovní obálce nebo časový údaj na obálce datové zprávy

Rozhodnutí nabylo právní moci dne 13. 2. 2024.