30 Af 2/2016

JMÉNEM REPUBLIKY

Krajský soud v Plzni rozhodl v senátě složeném z předsedy JUDr. Petra Kuchynky a soudců JUDr. Václava Roučky a Mgr. Jaroslava Škopka v právní věci žalobce: Sokolovská uhelná, právní nástupce, a.s., se sídlem Staré náměstí 69, Sokolov, zastoupeného společností BDO Tax s.r.o., se sídlem Muchova 240/6, Praha 6, vykonávající pomocí svých daňových poradců daňové poradenství, proti žalovanému: Odvolací finanční ředitelství, se sídlem Masarykova 427/31, Brno, v řízení o žalobě proti rozhodnutím žalovaného ze dne 19. 11. 2015, čj. 39551/15/5100-31461-701836, a ze dne 19. 11. 2015, čj. 39553/15/5100-31461-701836,

t a k t o :

O d ů v o d n ě n í

Žalobci byla vyměřena daň darovací z bezúplatně nabytých povolenek na emise skleníkových plynů v roce 2011 ve výši 125.353.216,- Kč [dodatečný platební výměr Finančního úřadu pro Karlovarský kraj ze dne 29. 4. 2014, čj. 519489/14/2407-24400-401990, ve spojení s rozhodnutím Odvolacího finančního ředitelství ze dne 19. 11. 2015, čj. 39551/15/5100-31461-701836] a z bezúplatně nabytých povolenek na emise skleníkových plynů v roce 2012 ve výši 72.304.576,- Kč [dodatečný platební výměr Finančního úřadu pro Karlovarský kraj ze dne 29. 4. 2014, čj. 534606/14/2407-24400-401990, ve spojení s rozhodnutím Odvolacího finančního ředitelství ze dne 19. 11. 2015, čj. 39553/15/5100-31461-701836].

Daň darovací byla v rozhodném období upravena zákonem č. 357/1992 Sb., o dani dědické, dani darovací a dani z převodu nemovitostí, ve znění účinném pro roky 2011 a 2012 (dále jen „zákon č. 357/1992 Sb.“ nebo „zákon o trojdani“).

Systém pro obchodování s povolenkami na emise skleníkových plynů ve Společenství vytváří směrnice Evropského parlamentu a Rady 2003/87/ES ze dne 13. října 2003 o vytvoření systému pro obchodování s povolenkami na emise skleníkových plynů ve Společenství a o změně směrnice Rady 96/61/ES (dále jen „směrnice 2003/87/ES“).

Směrnice 2003/87/ES byla do právního řádu České republiky zapracována zákonem č. 695/2004 Sb., o podmínkách obchodování s povolenkami na emise skleníkových plynů a o změně některých zákonů, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „zákon č. 695/2004 Sb.“).

Podle § 8 odst. 5 zákona č. 695/2004 Sb. vláda České republiky vyhlásila nařízením č. 80/2008 Sb. Národní alokační plán pro obchodovací období roků 2008 – 2012, stanovící celkové množství povolenek, které bude vydáno v každém kalendářním roce tohoto obchodovacího období, a množství povolenek, které bude jednotlivým provozovatelům zařízení přiděleno v každém kalendářním roce uvedeného obchodovacího období (dále jen „Národní alokační plán“).

Žalobce přiznal Finančnímu úřadu v Sokolově dne 31. 3. 2011 daň darovací z bezúplatného nabytí povolenek na emise skleníkových plynů v roce 2011 ve výši 169.140.256,- Kč a dne 28. 3. 2012 daň darovací z bezúplatného nabytí povolenek na emise skleníkových plynů v roce 2012 ve výši 97.561.216,- Kč.

Na základě těchto přiznání a průměrných cen emisních povolenek Finanční úřad v Sokolově vyměřil žalobci daň darovací za emisní povolenky v roce 2011 ve výši 169.140.256,- Kč (platební výměr ze dne 22. 6. 2011, čj. 113622/11/155960401990) a daň darovací za emisní povolenky v roce 2012 ve výši 97.561.216,- Kč (platební výměr ze dne 2. 5. 2012, čj. 100864/12/155960401990).

Dne 27. 1. 2014 podal žalobce Finančnímu úřadu pro Karlovarský kraj dodatečná přiznání k dani darovací z bezúplatného nabytí povolenek na emise skleníkových plynů v roce 2011 a v roce 2012 ve výši 0,- Kč. V podání, k němuž jsou tato dodatečná přiznání přiložena, se namítá rozpor právní úpravy uvedené daně s komunitárním právem a ústavním pořádkem chráněnými právy daňového subjektu a žádá se o vrácení přeplatku na dani darovací ve výši uhrazené daně (celkem 266.701.472,- Kč).

Finanční úřad pro Karlovarský kraj podle § 89 odst. 1 daňového řádu vyzval žalobce k odstranění pochybností o údajích v dodatečných daňových přiznáních, spočívajících v uvedení důvodu pro podání dodatečných daňových přiznání na nižší daňovou povinnost, a to ve vztahu k roku 2011 výzvou ze dne 12. 2. 2014, čj. 168484/14/2407-24400-401990, a ve vztahu k roku 2012 výzvou ze dne 12. 2. 2014, čj. 168767/14/2407-24400-401990.

V odpovědi na tyto výzvy správce daně žalobce dne 20. 2. 2014 poukázal na jejich nezákonnost, neboť podle jeho názoru neodpovídají dikci ust. § 89 daňového řádu, a současně uvedl další skutečnosti svědčící ve prospěch jeho tvrzení, že emisní povolenky bezúplatně přidělené v roce 2011 a 2012 nemohou podléhat darovací dani.

Finanční úřad v Karlových Varech vypracoval a žalobci doručil sdělení výsledku postupu k odstranění pochybností se závěrem, že v průběhu postupu k odstranění pochybností o údajích uvedených v dodatečném daňovém přiznání k dani darovací na nulovou daňovou povinnost nebyly pochybnosti správce daně odstraněny a nulová daňová povinnost nebyla prokázána dostatečně věrohodně (ve vztahu k roku 2011 ze dne 4. 4. 2014, čj. 323258/14/2407-24400-401990, a ve vztahu k roku 2012 ze dne 4. 4. 2014, čj. 327819/14/2407-24400-401990).

Dodatečným platebním výměrem ze dne 29. 4. 2014, čj. 519489/14/2407-24400-401990, Finanční úřad pro Karlovarský kraj podle zákona č. 357/1992 Sb. ve spojení s § 57 zákonného opatření Senátu č. 340/2013 Sb. a podle § 147, § 143 a § 90 daňového řádu a na základě sdělení o výsledku postupu k odstranění pochybností ze dne 7. 4. 2014, čj. 323258/14/2407-24400-401990, žalobci dodatečně vyměřil daň darovací z emisních povolenek bezúplatně přidělených v roce 2011 ve výši 0,- Kč (původně stanovená daň: 169.140.256,- Kč, nově stanovená daň: 169.140.256,- Kč, rozdíl 0,- Kč). Za odůvodnění tohoto dodatečného platebního výměru se podle § 147 odst. 4 daňového řádu považuje sdělení o výsledku postupu k odstranění pochybností ze dne 7. 4. 2014, čj. 323258/14/2407-24400-401990.

Dodatečným platebním výměrem ze dne 29. 4. 2014, čj. 534606/14/2407-24400-401990, Finanční úřad pro Karlovarský kraj podle zákona č. 357/1992 Sb. ve spojení s § 57 zákonného opatření Senátu č. 340/2013 Sb. a podle § 147, § 143 a § 90 daňového řádu a na základě sdělení o výsledku postupu k odstranění pochybností ze dne 7. 4. 2014, čj. 327819/14/2407-24400-401990, žalobci dodatečně vyměřil daň darovací z emisních povolenek bezúplatně přidělených v roce 2012 ve výši 0,- Kč (původně stanovená daň: 97.561.216,- Kč, nově stanovená daň: 97.561.216,- Kč, rozdíl 0,- Kč). Za odůvodnění tohoto dodatečného platebního výměru se podle § 147 odst. 4 daňového řádu považuje sdělení o výsledku postupu k odstranění pochybností ze dne 7. 4. 2014, čj. 327819/14/2407-24400-401990.

Proti těmto dodatečným platebním výměrům podal žalobce odvolání datované dne 23. 5. 2014. K tomuto odvolání proti uvedeným dodatečným platebním výměrům podal žalobce doplnění datované dne 25. 6. 2015. Dne 9. 9. 2015 pod čj. 29529/15/5100-31461-701836 a pod čj. 29526/15/5100-31461-701836 Odvolací finanční ředitelství seznámilo podle § 115 odst. 2 daňového řádu žalobce před vydáním rozhodnutí o odvolání se zjištěnými skutečnostmi a důkazy, které je prokazují, a vyzvalo podle § 115 odst. 2 daňového řádu žalobce k uplatnění práva vyjádřit se ke skutečnostem zjištěným při dokazování v rámci odvolacího řízení ve věci odvolání proti výše uvedeným dodatečným platebním výměrům. K těmto výzvám žalobce podal vyjádření se ke zjištěným skutečnostem v rámci odvolacího řízení a návrh na doplnění dokazování (datováno dne 24. 9. 2015).

Rozhodnutím ze dne 19. 11. 2015, čj. 39551/15/5100-31461-701836, Odvolací finanční ředitelství podle § 116 odst. 1 písm. a) daňového řádu a podle zákona č. 357/1992 Sb. ve spojení s § 57 zákonného opatření Senátu č. 340/2013 Sb. změnilo odvoláním napadené rozhodnutí Finančního úřadu pro Karlovarský kraj ze dne 29. 4. 2014, čj. 519489/14/2407-24400-401990, tak, že žalobci byla dodatečně vyměřena daň darovací z emisních povolenek bezúplatně přidělených v roce 2011 ve výši - 43.787.040,- Kč (původně stanovená daň: 169.140.256,- Kč, nově stanovená daň: 125.353.216,- Kč, rozdíl - 43.787.040,- Kč).

Rozhodnutím ze dne 19. 11. 2015, čj. 39553/15/5100-31461-701836, Odvolací finanční ředitelství podle § 116 odst. 1 písm. a) daňového řádu a podle zákona č. 357/1992 Sb. ve spojení s § 57 zákonného opatření Senátu č. 340/2013 Sb. změnilo odvoláním napadené rozhodnutí Finančního úřadu pro Karlovarský kraj ze dne 29. 4. 2014, čj. 534606/14/2407-24400-401990, tak, že žalobci byla dodatečně vyměřena daň darovací z emisních povolenek bezúplatně přidělených v roce 2012 ve výši - 25.256.640,- Kč (původně stanovená daň: 97.561.216,- Kč, nově stanovená daň: 72.304.576,- Kč, rozdíl - 25.256.640,- Kč).

Žalobce zaslal soudu žalobu datovanou dne 11. 1. 2016 (čl. 1-20 a 46-65 soudního spisu), repliku datovanou dne 22. 3. 2016 (čl. 82 soudního spisu), I. doplnění žaloby datované dne 23. 12. 2016 (čl. 88-89 soudního spisu) a II. doplnění žaloby datované dne 23. 1. 2017 (čl. 91-93 soudního spisu).

Žaloba je rozčleněna na pět žalobních bodů:

1) Nesprávně zjištěný skutkový stav

Žalobce namítá, že žalobou napadená rozhodnutí jsou nesprávná a nezákonná, přičemž žalovaný se náležitě nezabýval stěžejními námitkami žalobce.

Pod bodem 1.1 žaloby [Neslučitelnost daně darovací z bezúplatně nabytých emisních povolenek s požadavkem bezplatnosti zavedeným směrnicí 2003/87/ES] žalobce namítá, že žalovanému předložil podrobnou argumentaci svědčící ve prospěch závěru, že emisní povolenky byly poskytnuty v období 2011 a 2012 bezúplatně a ne za úplatu. Vzhledem k tomu, že na tyto námitky žalovaný nijak nereagoval, je nucen žalobce tyto námitky zopakovat. Ohledně tohoto bodu soud odkazuje na str. 10 až 17 žaloby.

V návaznosti tam uvedené skutečnosti žalobce namítal, že je přesvědčen, že skutečným skutkovým stavem v letech 2011 a 2012 byla situace, kdy povolenky byly poskytovány bezúplatně, a daň darovací, která na bezúplatně nabyté povolenky byla uvalena, představovala opatření, které se týkalo pouze přidělení emisních povolenek, nadto v určitém odvětví a během omezené doby odpovídající částečně době, po kterou unijní zákonodárce zavedl přechodně zásadu téměř bezplatného přidělení povolenek. Daň darovací z bezúplatně nabytých povolenek v letech 2011 a 2012 představovala poplatek zatěžující bezplatné přidělení povolenek na emise skleníkových plynů, který je neslučitelný s požadavkem bezplatnosti zavedeným směrnicí 2003/87/ES (viz bod 24 rozsudku Soudního dvora Evropské unie ve věci C-43/14).

Naopak je třeba odmítnout při zjišťování skutkového stavu verzi, že část povolenek byla v letech 2011 a 2012 přidělena za úplatu a na základě takto uměle vykonstruovaného, účelového a hrubého zkreslení skutkového stavu s cílem legalizovat výběr daně darovací z emisních povolenek. Daň darovací, o kterou jde v předmětném řízení, tak nemohla respektovat žádnou (např. i 10%) hranici pro přidělení emisních povolenek za úplatu.

Žalovaný se k rozsáhlé argumentaci žalobce nijak nevyjádřil, neuvedl a náležitě neodůvodnil, zda dle jeho názoru byly emisní povolenky v roce 2011 a 2012 přiděleny úplatně nebo bezúplatně.

Podle názoru žalobce Nejvyšší správní soud ve svém rozsudku ze dne 9. 7. 2015, čj. 1 Afs 6/2013-184 (ostatně ani Soudní dvůr Evropské unie při svém rozhodování o předběžné otázce), neověřoval, zda daň darovací mohla být aplikována na přidělené povolenky za úplatu, zda nějaké povolenky vůbec za úplatu přiděleny byly a případně v jaké výši byly povolenky přiděleny za úplatu. Naopak Nejvyšší správní soud ve svém rozsudku tyto otázky zcela opomněl a neověřil tak, zda o dani darovací lze mít za to, že respektovala 10% horní hranici pro přidělení emisních povolenek za úplatu, kterou stanoví čl. 10 směrnice 2003/87/ES. Ve smyslu bodu 42 uvedeného rozsudku se lze domnívat, že Nejvyšší správní soud v konkrétní judikované kauze zřejmě považoval za prokázané a jednoznačně dané (avšak bez jakéhokoli odůvodnění), že daň darovací mohla být úplatou u povolenek přidělených za úplatu a některé povolenky byly poskytnuty za úplatu, jelikož v bodu 42 tohoto rozsudku považuje za sporné pouze tři otázky: vymezení dotčeného odvětví, způsob výpočtu 10% hranice pro úplatné přidělení povolenek, otázka aplikace zásady rovnosti na producenty emisí.

Žalobce je tedy nadále přesvědčen, že Nejvyšší správní soud se ve svém rozsudku ze dne 9. 7. 2015, čj. 1 Afs 6/2013-184, vůbec nezabýval skutkovým stavem, tj. zda povolenky byly a v jaké části poskytnuty za úplatu a pokud byly některé povolenky poskytnuty za úplatu, zda lze tyto úplatně nabyté povolenky podřadit pod předmět daně darovací. Žalovaný se však k tomuto názoru žalobce v podstatě vůbec nevyjádřil.

Pod bodem 1.2 žaloby [Nesprávná kalkulace počtu emisních povolenek ke zdanění daní darovací] se uvádí, že podle žalovaného bylo žalobci v posuzovaném období let 2008 až 2012 přiděleno celkem 22 394 740 emisních povolenek. I kdyby žalobce připustil (byť tak rozhodně nečiní), že 10% z celkem přidělených povolenek bylo přiděleno úplatně, není jasné, jak žalovaný dospěl k názoru a o co opírá své zjištění, že úplatně přidělených povolenek bylo v roce 2011 1 119 737 ks a v roce 2012 1 119 737 ks povolenek. Pro uplatnění tohoto názoru žalovaného neexistuje žádný důkazní prostředek nebo ověřitelná právní domněnka. Je třeba zdůraznit, že správce daně ve smyslu § 92 odst. 5 písm. b) daňového řádu prokazuje skutečnosti rozhodné pro užití právní domněnky nebo právní fikce. Žalovaný však ve svých zjištěních nikterak neprokázal použitou domněnku, že výše uvedené objemy povolenek v letech 2012 a 2011 byly poskytnuty úplatně (úplatou pak měla být daň darovací).

Teoreticky by bylo možné v extenzivním výkladu použitém žalovaným v jeho rozhodnutích označit za úplatně poskytnuté povolenky jakékoli povolenky do max. výše 10% poskytnuté v posuzovaném období 2008 až 2012, tzn. i v období, kdy daň darovací nebyla na úplatně poskytnuté povolenky aplikována. Pokud by žalobce připustil, že úplatně poskytnuté povolenky ve výši 10% celkem přidělených v pětiletém období byly přiděleny až v letech 2011 a 2012, je možné se domnívat, že např. 1 510 872 ks povolenek bylo úplatně poskytnuto v 2012 a 728 602 ks povolenek bylo úplatně poskytnuto v 2011. Samozřejmě výše uvedené závěry by pak měly zcela jiné dopady do výpočtu daně darovací vybírané v 2011 a 2012. Bez jednoznačné identifikace těch emisních povolenek, které byly poskytnuty v 2011 a 2012 úplatně, nelze správný výpočet provést.

V rámci důkazního řízení vedeného žalovaným nebylo postaveno na jisto, které povolenky připsané na účet žalobce v letech 2008 až 2012 byly poskytnuty úplatně (pokud nějaké úplatně poskytnuté byly, což se na základě předložených důkazních prostředků žalobce nedomnívá).

2) Vnitřně rozporná argumentace žalovaného

Žalobce namítá, že nelze současně a) pod předmět daně darovací podřadit bezúplatně (zdarma) přidělené povolenky a b) tvrdit, že povolenky byly přiděleny za úplatu.

Pod bodem 2.1 žaloby [Bezúplatnost jako určující podmínka pro aplikaci daně darovací] se uvádí, že naplnění pojmu bezúplatnost při splnění podmínky, kdy nabyvatel bezúplatného plnění nemá právní povinnost poskytnout protihodnotu, je definováno např. v rozsudku Nejvyššího správního soudu ze dne 27. 7. 2006, čj. 7 Afs 3/2005-80.

Pokud by bylo správné odůvodnění české vlády (viz odst. 26 rozsudku Soudního dvora Evropské unie ve věci C-43/14), že předmětné emisní povolenky, které podléhaly dani darovací, byly v podstatě přiděleny za úplatu a protihodnotou za jejich přidělení byla daň darovací, nemohlo se jednat o bezúplatné nabytí, které jako jediné mohlo být předmětem daně darovací. Lze tedy konstatovat, že úplatně nabyté emisní povolenky nemohly podléhat dani darovací, jelikož nebyla splněna základní podmínka bezúplatnosti jejich přidělení vyžadovaná pod podřazení plnění pod předmět daně darovací.

Pokud by uvedené odůvodnění české vlády bylo správné, nebylo by v případě předmětných emisních povolenek splněno jednoznačné znění zákona o dani darovací platné pro rok 2011 a 2012, kdy předmětem daně darovací byly pouze „bezúplatně nabyté povolenky“.

Žalobce je přesvědčen, že emisní povolenky byly v letech 2011 a 2012 poskytnuty bezúplatně, tj. bez jakéhokoli protiplnění. Pouze bezúplatně nabyté povolenky mohly teoreticky být předmětem daně darovací. Pokud by povolenky byly přiděleny za úplatu, nemohly by být předmětem daně darovací, jelikož by nesplnily určující podmínku pro uplatnění daně darovací.

V bodě 53 rozsudku ze dne 9. 7. 2015, čj. 1 Afs 6/2013-184, Nejvyšší správní soud konstatuje, že „za úplatu je přitom třeba považovat jakýkoli poplatek související se samotným přidělením povolenky, tj. i daň darovací“. Nejvyšší správní soud tak připustil, že určitá část emisních povolenek byla poskytnuta za úplatu.

Pokud tedy část emisních povolenek byla přidělena „za úplatu“, nejednalo se o bezúplatné nabytí povolenek, které jedině mohlo být předmětem daně darovací. Tyto povolenky, které splnily test úplatnosti ve smyslu uvedeného rozsudku Nejvyššího správního soudu, by pak vůbec neměly podléhat dani darovací, protože úplatně nabyté povolenky nesplňovaly určující podmínku bezúplatnosti pro uplatnění daně darovací. Lze tedy shrnout, že úplatné nabytí emisních povolenek nemůže být předmětem darovací daně.

Pod bodem 2.2 žaloby [Přidělení emisních povolenek za „úplatu“] žalobce uvádí, že Nejvyšší správní soud připustil, že určitá část emisních povolenek byla poskytnuta za úplatu (viz rozsudky ze dne 27. 11. 2015, čj. 7 Afs 103/2012-91, a ze dne 9. 7. 2015, čj. 1 Afs 6/2013-184).

Obsahem právního vztahu mezi státem a provozovatelem zařízení / nabyvatelem povolenek byl nárok na připsání / poskytnutí emisních povolenek v jednotlivých letech 2008 až 2012. Povolenky byly nabyvatelům bez jakékoli žádosti automaticky každý rok období Národního alokačního plánu vždy připsány koncem února daného roku ve prospěch individuálních účtů nabyvatelů povolenek vedených v národním rejstříku správcem národního rejstříku, společností OTE, a.s. Neexistovala tedy žádná conditio sine qua non pro poskytnutí emisních povolenek bezúplatně. Za hmotněprávní podmínku pro realizaci plnění od státu ve formě připsání povolenek na účet konkrétního provozovatele nelze považovat ani uhrazení daně darovací jako „úplaty“ za poskytnutí těchto povolenek. Je třeba zdůraznit, že povolenky se staly připsáním na účet nabyvatele vedeného v národním rejstříku správcem národního rejstříku, společností OTE, a.s., vlastnictvím nabyvatele a to bez ohledu, zda daň darovací byla nabyvatelem povolenek v letech 2011 a 2012 tvrzena a uhrazena.

Určená výše daně darovací odvisela od vůle zákonodárce, byla fixní a nezávislá na jakémkoli subjektivním rozhodnutí příjemce povolenek tyto povolenky odebrat. Ve své podstatě nabyvatel povolenek neměl ani žádnou možnost připsání povolenek na svůj účet vedený v národním rejstříku odmítnout. Respektování zákonem uložené daňové povinnosti nelze chápat jako konsenzuální projev vůle stát se odběratelem povolenek a poskytnout za to druhé straně úplatu / protiplnění.

Daň darovací není a nemůže být úplatou vážící se k dotaci, kterou bylo účetně poskytnutí povolenek. Mezi nárokem na dotaci a povinností platit daň darovací u provozovatele zařízení pak není žádný vztah, který by se dal považovat za úplatu.

3) Svévolné hodnocení důkazů správcem daně

Pravidla dokazování v daňovém řízení jsou stanovena zejména v § 8 odst. 1 a § 92 odst. 2 a 7 daňovém řádu a jsou upřesněna v návaznosti na ústavní garance a obecné principy procesního práva v ustálené judikatuře správních soudů i Ústavního soudu. Definice správného postupu při hodnocení důkazů byla poskytnuta v rozhodnutí Vrchního soudu v Praze sp. zn. 6 A 561/94 a v rozhodnutí Krajského soudu v Ostravě sp. zn. 22 Ca 502/99. Žalovaný však v souladu s těmito zásadami nepostupoval, rozhodně nikoliv tak, aby jeho úvaha byla přezkoumatelná.

Navíc žalobce zdůrazňuje, že ve smyslu § 92 odst. 5 písm. d) daňového řádu prokazuje správce daně skutečnosti rozhodné pro posouzení skutečného obsahu právního jednání a jiné skutečnosti. Jestliže žalovaný uvádí, že jeho zjištěním je bezúplatné přidělení povolenek, není jasné, jak žalovaný dospěl k závěru, že část povolenek byla poskytnuta úplatně, natož aby tuto skutečnost prokázal.

Žalobce proto namítá, že žalovaný neunesl důkazní břemeno, kterého ohledně těchto závěrů plně tíží právě správce daně. Podstatná je zejména skutečnost, že žalovaný se nezabýval a to ani k námitce žalobce, stěžejními skutečnostmi rozhodnými pro správné stanovení daně, tj. skutečností, zda byly emisní povolenky v roce 2011 a 2012 přiděleny úplatně či bezúplatně a zda aplikace daně darovací není vyloučena již s ohledem na nesplnění základního předpokladu – bezúplatnosti nabytí. V žalobou napadených rozhodnutích proto chybí racionální a přezkoumatelná úvaha žalovaného k těmto jeho tvrzením a závěrům z nich učiněným.

Hodnocení důkazů žalovaným, dle kterého považuje část povolenek nabytých daňovým subjektem za úplatně nabyté povolenky, lze považovat za extrémní nesoulad právních závěrů s vykonanými skutkovými a právním zjištěnými (viz nález Ústavního soudu sp. zn. IV. ÚS 518/10). Žalovaný dále nerespektoval závěry Soudního dvora Evropské unie, dle kterých nemohou bezúplatně nabyté povolenky být zatíženy poplatkem. Žalovaný interpretuje a aplikuje pojem „úplatné nabytí“ na bezúplatně nabyté povolenky, což je v rozporu se zákonem stanoveném a právním myšlení konsensuálně akceptovaném významu. Žalovaný ve svých rozhodnutích posuzuje bezúplatně nabyté povolenky jako částečně úplatně nabyté a jako takové je podřazuje po předmět daně darovací, jehož základním atributem je bezúplatnost.

4) Nepřezkoumatelnost rozhodnutí žalovaného

Žalobou napadená rozhodnutí žalovaného jsou nejen nesprávná, ale též nepřezkoumatelná. Žalovaný nezjišťoval rozhodné skutkové okolnosti projednávané věci, resp. žalovaný opřel své rozhodovací důvody o skutečnosti v řízení nezjišťované nebo o případy, kdy není zřejmé, zda vůbec nějaké důkazy byly v řízení provedeny.

Rozhodnutí žalovaného jsou však nepřezkoumatelná i z dalších důvodů: žalovaný se nevypořádal se všemi odvolacími námitkami, a to vůbec nebo jen velmi povrchně, aniž by zdůvodnil své závěry, natož pak vyjádřil skutkové a právní úvahy, na jejichž základě byla rozhodnutí vydána. Žalovaný nesplnil svoji povinnost vypořádat všechny důvody, v nichž žalobce spatřuje nesprávnosti nebo nezákonnosti napadených rozhodnutí. Žalovaný dále opírá své závěry o vnitřně rozpornou argumentaci, k některým odvolacím důvodům argumentuje judikaturou, která se však týká jiných námitek, než které jsou namítány žalobcem apod.

Ve smyslu výše uvedeného a v souladu s judikaturou tak bylo žalobci de facto znemožněno uplatnit žalobní body, které by mohly vyvrátit, popř. zpochybnit závěry žalovaného obsažené v žalobou napadených rozhodnutích.

Žalovaný přitom zpracovával své závěry k odvolání žalobce od 23. 5. 2014 (den podání odvolání žalobcem) do 20. 11. 2015 (den rozhodnutí o odvolání žalovaným), tj. 546 dní, tzn. významně déle, než je obvyklé a v rámci zásady bezprůtažnosti daňového řízení přijatelné.

5) Porušení ústavních práv a svobod

Pod bodem 5.1 žaloby [Uložení daňové povinnosti extra legem] se uvádí, že zdanění bezúplatně poskytnutých povolenek daní darovací je porušením čl. 2 odst. 3 Ústavy České republiky a čl. 2 odst. 2, čl. 4 odst. 1 a 2, čl. 4 odst. 4 a čl. 11 odst. 5 Listiny základních práv a svobod. Uložení daně darovací z emisních povolenek tak představuje uložení daňové povinnosti extra legem.

Tvrzení žalovaného, že část povolenek byla v letech 2011 a 2012 přidělena v podstatě za úplatu a touto úplatou byla daň darovací, neodpovídá skutečnému skutkovému stavu a žalobce je považuje za účelové, svévolné, nezákonně extenzivní, překroucené a uměle vykonstruované s cílem interpretovat zákon o dani darovací tak, aby předmětem zdanění bylo i) něco, co evropské předpisy nepředpokládaly a zakazovaly (zatížení bezúplatného nabytí povolenek poplatkem), a ii) co český zákon o dani darovací za předmět daně s žádoucí mírou určitosti nepředpokládal (zatížení úplatného nabytí povolenek daní darovací) [srov. zejména bod 46 nálezu Ústavního soudu sp. zn. Pl. ÚS 31/13].

Rozporná deklarace použitá českou vládou zmíněná v rozsudku Soudního dvora Evropské unie dokazuje účelovost interpretace daně darovací s cílem maximalizovat výběr daně. Účelovost, extenzivnost a umělost interpretace daně darovací lze dokumentovat i tím, že minimálně do konce roku 2013 nejenom finanční správa, ale ani správní soudy nezvažovaly a nepřipouštěly variantu, že daň darovací mohla respektovat jakoukoli hranici pro přidělení emisních povolenek za úplatu, kterou stanoví čl. 10 směrnice 2003/87/ES. Účelovost tvrzení české vlády a jeho snahu, aby předmětem zdanění bylo něco, co evropské předpisy nepředpokládaly a zakazovaly a co český zákon o dani darovací za předmět daně s žádoucí mírou určitosti nepředpokládal, lze také považovat za snahu o zneužití práva, jelikož relevantní argumentace české vlády nemá žádné jiné objektivní vysvětlení než získání nároku na výběr daně, a přiznání práva na zdanění bezúplatně nabytých emisních povolenek, kdy tato daň respektuje 10% horní hranici pro přidělení emisních povolenek za úplatu, by bylo v rozporu se smyslem a účelem příslušných ustanovení o dani darovací a evropského práva.

I kdyby žalobce připustil, že z bezúplatně nabytých povolenek byla vybrána úplata ve formě daně darovací (ač tak žalobce rozhodně nečiní), byla by tato interpretace považována za obcházení zákona. Smyslem právní úpravy daně darovací bylo tedy to, že z bezúplatně nabytých povolenek měla být vybrána daň, která představovala poplatek zatěžující bezúplatně nabyté povolenky (tato právní úprava byla v rozsudku Soudního dvora Evropské unie ve věci C-43/14 shledána nezákonnou). Interpretací, dle které daň darovací představovala úplatu za nabyté povolenky, je sice dosažen možný výběr daně darovací českým státem, což je však výsledek, který je v přímém rozporu se smyslem právní normy (zákona o dani darovací), jež pod předmět daně darovací podřazuje pouze bezúplatně nabytý majetek.

Pod bodem 5.2 žaloby [Porušení zákazu retroaktivity a principu legitimního očekávání] žalobce namítá, že postupem správce daně a žalovaného došlo k porušení principu legitimního očekávání a zákazu retroaktivity.

V nálezu sp. zn. Pl. ÚS 17/11 Ústavní soud dovodil, že obecně zdanění daní darovací bezúplatně nabytých povolenek v letech 2011 a 2012 není případem retroaktivní právní úpravy. Pokud by však daň darovací měla představovat formu „úplaty“ za poskytnuté emisní povolenky (jak uvádí žalovaný ve svých rozhodnutích), jednalo by se již o dosud Ústavním soudem nejudikovanou situaci a žalobce je přesvědčen, že v případě tvrzení předložených žalovaným v jeho rozhodnutích, kdy považuje daň darovací za „úplatu“, jedná se již o retroaktivní úpravu právního vztahu mezi státem a provozovatelem zařízení (nabyvatelem povolenek) a narušení legitimního očekávání provozovatele zařízení.

I kdyby žalobce připustil správnost tvrzení žalovaného akceptující výklad české vlády předestřený Soudnímu dvoru Evropské unie (byť tak nečiní), znamenala by právní úprava daně darovací provedená čl. III. zákona č. 402/2010 Sb. úpravu, která je v rozporu se zákazem retroaktivity a porušení legitimního očekávání v souvislosti s ochranou vlastnického práva, neboť v jejím důsledku došlo ke změně obsahu právního vztahu (nároku na bezúplatné přidělení emisních povolenek) mezi provozovatelem zařízení a státem.

Žalobce je přesvědčený, že v případě pravdivosti tvrzení žalovaného, který považuje daň darovací za úplatu z poskytnutých povolenek a výpočet daně darovací ve svých rozhodnutích založil na názoru, že u žalobce mělo být zdaněno 10% jemu přidělených povolenek v celém pětiletém období 2008 až 2012, jednalo by se jednoznačně o retroaktivitu, která je obecně považována za nezákonnou. Úplatné poskytnutí emisních povolenek, kdy právě daň darovací by byla úplatou, v letech 2011 a 2012 by představovalo novou právní úpravu, která by vyvolávala účinky retroaktivity, neboť by měnila následky právního vztahu daného ve smyslu ustanovení Národního alokačního plánu a nařízení vlády č. 80/2008 Sb., které nastaly přede dnem její účinnosti. Vznik právního vztahu, kterým bylo bezúplatné přidělení povolenek v období 2008 až 2012 a který existoval před nabytím účinnosti novely zákona o dani darovací, právní nároky, které z těchto vztahů vznikly, i vykonané právní úkony se řídí původní právní normou.

Pod bodem 5.3 žaloby [Porušení ochrany dobré víry] se uvádí, že zavedením úplaty ve formě daně darovací z přidělených povolenek ve smyslu rozhodnutí žalovaného došlo k narušení ochrany oprávněné důvěry v právo na poskytnutí emisních povolenek bezúplatně.

Ze skutkového základu jednoznačně vyplývá, že existoval podklad pro dobrou víru žalobce v bezúplatné přidělení povolenek v letech 2011 a 2012, kterým byly zejména Národní alokační plán, ustanovení nařízení vlády a další doprovodné informace úřadů. Jednání správních úřadů tak vyvolala rozumná a oprávněná očekávání v představě žalobce jako obezřetného a uvědomělého účastníka ekonomiky. Žalobce tak v dobré víře bezúplatně nabyl povolenky na svůj účet vedený u OTE a.s. (a to bez ohledu na skutečnost, zda byla daň darovací tvrzena a uhrazena či nikoli).

Žalobce se domáhá ochrany svého práva na bezúplatné nabytí emisních povolenek v letech 2011 a 2012, které bylo rozhodnutím žalovaného porušeno, také s odkazem na § 2 odst. 3 ve spojení s § 177 správního řádu. I daňová správa sama zavedla správní praxi, která určovala účetní a daňové ošetření všech nabytých povolenek jako poskytnutí dotace a tím jednoznačně podpořila dobrou víru všech nabyvatelů v bezúplatné nabytí povolenek.

Pod bodem 5.4 žaloby [Porušení principu ochrany právní jistoty] žalobce namítá, že výběr úplaty za poskytnuté emisní povolenky formou daně darovací jednoznačně narušil oprávněnou důvěru v právo žalobce na bezúplatné poskytnutí povolenek v letech 2011 a 2012 i v celém pětiletém období 2008 až 2012 a tím právní jistotu na straně žalobce. Princip právní jistoty vyžaduje, aby úprava zatěžující daňové poplatníky byla jasná a zřetelná a aby jednoznačně rozpoznali svá práva a povinnosti a mohli učinit příslušná opatření. Žalovaný uvádí, že povolenky byly v těchto letech žalobci poskytnuty úplatně a úplatou byla právě daň darovací. Uplatněním tohoto názoru žalovaného došlo k narušení principu právní jistoty na straně žalobce. Zde žalobce odkazuje na rozsudek Nejvyššího správního soudu sp. zn. 6 Ads 88/2006.

Princip dodržování zásady právní jistoty potvrdil i Soudní dvůr Evropské unie, podle něhož požadavkům právní jistoty dostačuje pouze taková úprava, podle které právní předpisy především tehdy, když mohou mít znevýhodňující důsledky pro jednotlivce i podniky, musí být jasné, určité a v jejich důsledcích předvídatelné. Na právní úpravu, která nedostačuje požadavkům principu právní jistoty, nelze z hlediska sledovaných cílů nahlížet jako na přiměřenou (viz např. rozsudek v právní věci 169/80, Gondrand Freres, nebo C-17/03 ve věci VEMW, nebo C-7210 a C-77/10 ve věci Costa und Cifone).

Pod bodem 5.5 žaloby [Nerovné zacházení] se uvádí, že zákonem č. 402/2010 Sb. bylo zakotveno zdanění bezúplatně poskytnutých emisních povolenek dle Národního alokačního plánu selektivně pouze pro určitou skupinu provozovatelů zařízení (pro výrobu elektřiny v zařízení, které k 1. lednu 2005 nebo později vyrábělo elektřinu na prodej třetím osobám a ve kterém probíhá z činností, na které se vztahuje obchodování s povolenkami na emise skleníkových plynů, pouze spalování paliv výrobcem elektřiny), tj. pro určitou část některých výrobních odvětví, na která se směrnice 2003/87/ES vztahovala. Zatížení bezúplatně přidělených emisních povolenek daní darovací významným způsobem ztížilo ekonomickou situaci dotčených podniků a narušilo dosahování cílů uvedené směrnice a konkurenční prostředí. Uplatněním daně darovací na emisní povolenky přidělené selektivně pro určitou skupinu provozovatelů zařízení tak jednoznačně došlo k odlišnému zacházení s těmito provozovateli zařízení, tito provozovatelé byli ve srovnatelné situaci s ostatními příjemci povolenek a odlišné zacházení nesledovalo žádný rozumný a objektivní důvod.

Při respektování komunitární úpravy nelze diskriminovat mezi zařízeními, na které se režim obchodování s povolenkami vztahuje. Konkrétně byla porušena zásada rovného zacházení mezi výrobci elektrické energie vyrábějící elektrickou energii na bázi spalování paliv. Dle § 20 odst. 15 zákona o trojdani byli osvobozeni od daně darovací výrobci elektrické energie vyrábějící elektřinu v kogeneračních jednotkách. K tomu žalobce odkazuje na rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 27. 8. 2015, čj. 2 Ads 171/2015-61, a na nález Ústavního soudu sp. zn. Pl. ÚS 31/13. Odlišné zacházení, resp. zdanění emisních povolenek bezúplatně poskytnutých určité skupině provozovatelů zařízení naplňuje test existence přímé diskriminace, která je v rozporu s ústavním pořádkem. Žalovaný se touto odvolací námitkou žalobce vůbec nezabýval a omezil se pouze na konstatování, že Ústavní soud ani Nejvyšší správní soud porušení zásady rovnosti neshledaly, aniž by zkoumal, zda námitky žalobce jsou shodné s námitkami, které tyto soudy již judikovaly.

Pod bodem 5.6 žaloby [Porušení práva vlastnit majetek] žalobce namítá, že zdanění bezúplatně nabytých povolenek daní darovací je v rozporu s právem vlastnit majetek garantovaným čl. 11 odst. 1 Listiny základních práv a svobod a čl. 1 Dodatkového protokolu č. 1 k Úmluvě o ochraně lidských práv a svobod, ve spojení s čl. 1 odst. 2 a čl. 10 Ústavy České republiky a čl. 17 odst. 1 Listiny Evropské unie. K tomu žalobce odkazuje např. na nález Ústavního soudu sp. zn. II. ÚS 152/07.

Novela zákona o trojdani provedená zákonem č. 402/2010 Sb. zmocnila Ministerstvo životního prostředí k oznámení tržní ceny emisní povolenky, avšak nestanovila výslovně, ani jaký typ průměru má být použit (aritmetický, geometrický, vážený), ani za jaké období má být průměr stanoven (§ 7a odst. 2). Uvedené ustanovení je možno chápat tak, že má být zveřejněna průměrná cena z obchodů uskutečněných v průběhu dne 28. února. Tento výklad však není v praxi příliš realizovatelný, neboť tento den nemusí být vůbec obchodním dnem, pokud připadne na sobotu nebo neděli. Pokud se pak má jednat o průměr na období více dnů, zákon nestanoví délku takového období. Přitom právě výběr období, za něž se průměr vypočítá, může výraznou měrou ovlivnit výslednou průměrnou cenu. Je to tedy nikoliv zákon, ale právě Ministerstvo životního prostředí, které stanovilo časové období (od 1. ledna do 28. února včetně) a provádělo výpočet průměrné tržní hodnoty povolenky na emise skleníkových plynů. Ministerstvo životního prostředí tak v podstatě určilo tržní hodnotu povolenky pro daňové účely (jako základu daně) a následně ji zveřejnilo ve smyslu § 16 odst. 1 písm. j) zákona č. 695/2004 Sb. Základ daně darovací tak byl stanoven nikoli zákonem, jak je dle základního ústavního principu nullum tributum sine lege vyžadováno (viz např. rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 25. 8. 2011, sp. zn. 3 Ads 73/2011-74).

Zdanění emisních povolenek daní darovací za stavu, kdy nikoli zákon, ale Ministerstvo životního prostředí stanoví cenu emisní povolenky, resp. základ daně darovací, je v rozporu s ústavním pořádkem (viz např. rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 18. 11. 2015, čj. 6 Afs 300/2014-27). Pokud by byla vyměřena daň darovací, jejíž základ by se odvíjel od ceny emisní povolenky, která byla stanovena bez opory v zákoně, jednalo by se o nucené odnětí vlastnictví, které by mělo obdobu vyvlastnění, čímž by došlo k porušení čl. 11 odst. 4 a tím i čl. 11 odst. 1 Listiny základních práv a svobod.

Pod bodem 5.7 žaloby [Porušení práva na spravedlivý proces] se uvádí, že bylo porušeno žalobcovo právo na spravedlivý proces ve smyslu čl. 36 odst. 1 a 3 Listiny základních práv a svobod a čl. 6 odst. 1 Úmluvy o ochraně lidských práv a základních svobod a jeho právo na projednání věci v přiměřené lhůtě ve smyslu čl. 38 odst. 2 Listiny základních práv a svobod a čl. 6 odst. 1 a čl. 13 Úmluvy o ochraně lidských práv a základních svobod (viz bod 4) žaloby).

V I. doplnění žaloby (datovaném dne 23. 12. 2016) žalobce dále rozvinul svůj názor, že emisní povolenky přidělené v letech 2011 a 2012 nemohou podléhat dani darovací. Byla-li část emisních povolenek přidělena za úplatu, nejednalo se o bezúplatné nabytí povolenek, které jedině mohlo být předmětem daně darovací, a úplatně nabyté emisní povolenky by pak ani vůbec nemohly podléhat dani darovací, neboť by nesplňovaly určující podmínku bezúplatnosti pro podřazení pod předmět daně darovací. Pokud bude naopak zjištěno, že emisní povolenky byly přiděleny bezúplatně, jak se domnívá žalobce, pak by jejich zdanění daní darovací odporovalo evropskému právu.

V II. doplnění žaloby (datovaném dne 23. 1. 2017) žalobce uplatnil námitku nepřípustného vertikálního sestupného účinku směrnice 2003/87/ES a dále doplnil námitku porušení principu ochrany právní jistoty. V případě prvého z těchto doplňků má soud za to, že nejedná o konkretizaci již uplatněného žalobního bodu, nýbrž o předložení dalšího žalobního bodu po uplynutí lhůty pro podání žaloby proti rozhodnutí správního orgánu.

Žalovaný správní orgán zaslal soudu vyjádření žalovaného k žalobě datované dne 19. 2. 2016 (čl. 74-77 soudního spisu), I. doplnění vyjádření žalovaného k žalobě datované dne 10. 11. 2016 (čl. 85-86 soudního spisu) a II. doplnění vyjádření žalovaného k žalobě datované dne 11. 9. 2017 (čl. 99-100 soudního spisu).

Ve vyjádření žalovaného k žalobě Odvolací finanční ředitelství plně odkázalo na odůvodnění žalobou napadených rozhodnutí o odvolání, v nichž žalovaný uvedl relevantní právní úpravu, přehledně a srozumitelně přezkoumal její aplikaci v daném případě během celého daňového řízení a reagoval přiměřeným způsobem na všechny odvolací námitky. Žalobní námitky jsou v zásadě totožné jako již uplatněné odvolací námitky, které byly žalovaným vypořádány v rámci odvolacího řízení.

Ad 1) žaloby [Nesprávně zjištěný skutkový stav)] žalovaný odkázal zejména na rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 9. 7. 2015, čj. 1 Afs 6/2013-184. V posuzovaném případě bylo daňovému subjektu v letech 2008 až 2012 přiděleno celkem 22 394 740 ks emisních povolenek. V roce 2011 bylo zdaněno 1 510 872 ks povolenek, v roce 2012 bylo zdaněno 1 510 872 ks povolenek, celkem bylo daní darovací zdaněno 3 021 744 emisních povolenek, přičemž 10% hranicí je 2 239 474 ks povolenek. Vzhledem k tomu, že počet zdaněných povolenek přesáhl 10 %, nabytí počtu emisních povolenek přesahujících 10% hranici proto bylo zdaněno v rozporu s požadavky směrnice 2003/87/ES. Při dodržení 10% hranice dani darovací tedy v daném případě podléhá celkem 2 239 474 ks emisních povolenek, na rok 2011 připadá ke zdanění 1 119 737 ks povolenek, na rok 2012 připadá ke zdanění 1 119 737 ks povolenek. Z toho důvodu také žalovaný napadenými rozhodnutími o odvolání změnil dodatečné platební výměry tak, aby zdanění v daném individuálním případě odpovídalo výše nastíněným požadavkům. Zákonem způsob stanovení základu daně řešen není. Obě předmětná zdaňovací období (roky 2011 a 2012) jsou zdaněna samostatně a do těchto dvou zdaňovaných období je rovnoměrně rozložen povolený počet povolenek. Při vědomosti o celkovém počtu alokovaných povolenek Národním alokačním plánem pro období let 2008 - 2012 a o počtu alokovaných povolenek v jednotlivých letech bylo zdaněno bezúplatné nabytí povolenek proporcionálně, tedy zdanění bylo úměrně rozloženo mezi oběma zdaňovanými roky. Žalovaný konstatuje, že proporcionální zpoplatnění povolenek není v rozporu se zákonem, ani není v rozporu s rozsudkem Nejvyššího správního soudu ze dne 9. 7. 2015, čj. 1 Afs 6/2013-184, nebo s judikaturou Soudního dvora Evropské unie. Vzhledem k výše uvedenému nelze tuto námitku žalobce považovat za důvodnou.

Ad 2) žaloby [Vnitřně rozporná argumentace žalovaného] je žalovaný toho názoru, že odůvodnění napadených rozhodnutí o odvolání je možné z hlediska § 102 ve spojení s § 116 odst. 2 daňového řádu považovat za dostatečné. Argumentaci žalovaného lze označit za logickou, vnitřně nerozpornou. Z odůvodnění napadených rozhodnutí o odvolání je zřejmé, k jakému závěru žalovaný dospěl a proč nepovažoval právní argumentaci žalobce za důvodnou. Konkrétně se ke zdanění předmětných emisních povolenek žalovaný vyjádřil již v předchozím bodě. S ohledem na uvedené lze tuto námitku žalobce označit za nedůvodnou.

Ad 3) žaloby [Svévolné hodnocení důkazů správcem daně] žalovaný nejprve uvádí, že řízení při správě daní je mimo jiné ovládáno zásadou volného hodnocení důkazů, která znamená, že neexistují žádná pevná pravidla, která by určovala míru důkazů potřebných k prokázání určité dokazované skutečnosti ani váhu či důkazní sílu jednotlivých důkazů (tedy míru jejich věrohodnosti). Hodnocení věrohodnosti a pravdivosti důkazů představuje konečnou syntézu, k níž dochází na základě předchozí analýzy poznatků o pramenech důkazů, o závažnosti skutečností z nich vyplývajících, o jejich souvislosti a návaznosti na jiné skutečnosti a důkazy a v neposlední řadě též souladu s poznatky praxe správce daně v jiných srovnatelných případech. Hodnocení důkazů je závěrečnou fází dokazování, která nastává poté, co byly provedeny všechny pro věc potřebné důkazy. Výsledkem hodnocení důkazů jsou skutková zjištění, na něž se použijí příslušné hmotněprávní a procesní normy potřebné pro rozhodnutí. Provedené důkazy samy o sobě ještě netvoří skutková zjištění. Úplnost dokazování tvoří jen nezbytný předpoklad pro další myšlenkovou činnost správce daně záležející ve zhodnocení provedených důkazů. Je třeba každý z nich prověřit z hlediska jeho závažnosti, zákonnosti a pravdivosti (věrohodnosti), učinit závěr o úplnosti provedeného dokazování či potřebě dokazování doplnit, a teprve posléze jednotlivě a v souhrnu provedené důkazy zhodnotit. Žalovaný zastává názor, že v daném případě při hodnocení důkazů žádným způsobem nepochybil, přičemž nesouhlas žalobce se samotnými výsledky takového hodnocení není ekvivalentem pro závěr o tom, že dokazování nebylo učiněno správně, nebo že žalovaný nevycházel ze skutečného stavu věci. Všechny závěry žalovaného mají svůj relevantní podklad v předmětném správním spisu. Z uvedených důvodů rovněž nelze přijmout závěr žalobce o neunesení důkazního břemene správcem daně, resp. žalovaným. Vzhledem k uvedenému lze tuto námitku žalobce označit za nedůvodnou.

Ad 4) žaloby [Nepřezkoumatelnost rozhodnutí žalovaného] má žalovaný za to, že odůvodnění napadených rozhodnutí splňují veškeré požadavky uvedené v § 102 odst. 3 a 4 daňového řádu ve shodě s požadavky kladenými na přezkoumatelnost správních rozhodnutí vyjádřenými v judikatuře správních soudů, podle kterých je rozhodnutí o odvolání přezkoumatelné, pokud je z něj patrno, na základě čeho bylo rozhodnuto, a je v něm vysvětleno, z jakých důvodů jsou námitky účastníka řízení shledány nedůvodnými. Rozhodnutí, resp. jeho odůvodnění, musí být dále dostatečně přesvědčivé. Z přezkoumatelného rozhodnutí musí být zřejmé, podle které právní normy správní orgán rozhodoval a jakými úvahami se řídil při hodnocení důkazů. Z odůvodnění rozhodnutí o odvolání musí být dále určitelné, proč správní orgán nepovažoval za důvodnou právní či skutkovou argumentaci účastníka řízení uplatněnou v odvolání a proč jeho námitky považoval za liché, mylné nebo vyvrácené (srov. rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 17. 8. 2011, čj. 9 Afs 10/2011-92). Žalovaný je toho názoru, že žalobou napadená rozhodnutí o odvolání bez dalšího splňují výše uvedené požadavky a nejsou proto nepřezkoumatelná, pročež nelze tuto námitku žalobce považovat za důvodnou.

Ad 5) žaloby [Porušení ústavních práv a svobod] žalovaný nejprve odkazuje na nález Ústavního soudu ze dne 15. 5. 2012, sp. zn. Pl. ÚS 17/11, který se k problematice zdanění emisních povolenek vyjádřil vyčerpávajícím způsobem, a to včetně zhodnocení možného dopadu do ústavních práv jednotlivce. Podobně lze odkázat i na další závěry judikatury Ústavního soudu a správních soudů, které žalovaný citoval již v odůvodnění napadených rozhodnutí o odvolání. K námitce rozporu čl. III zákona č. 402/2010 Sb. se zákazem retroaktivity a principem legitimního očekávání žalovaný uvádí, že byly zdaňovány pouze povolenky přidělené v roce 2011 a v roce 2012. Povolenky přidělené v letech 2008 až 2010 zdaněny nebyly. Porušení uvedených ústavních principů proto v daném případě dovozovat nelze. Žalovaný má za to, že ani tato námitka žalobce není důvodná.

V I. doplnění vyjádření žalovaného k žalobě se Odvolací finanční ředitelství dále vyslovilo k argumentaci žalobce týkající se kalkulace emisních povolenek. Povolený počet zdaňovaných povolenek v roce 2011 byl stanoven tak, že jejich počet byl úměrně snížen v souladu s názorem Soudního dvora Evropské unie ze dne 26. 2. 2015, C-43/14, a s rozsudkem Nejvyššího správního soudu ze dne 9. 7. 2015, čj. 1 Afs 6/2013-184, na aplikaci čl. 10 směrnice 2003/87/ES, tedy aby byla respektována 10% hranice pro přidělení povolenek za úplatu. Bylo při tom postupováno proporcionálně, to znamená úměrně mezi oběma zdaňovanými roky. Žalobce nabyl v roce 2011 bezúplatně emisní povolenky, čímž vznikl předmět daně darovací podle § 6 odst. 8 zákona o trojdani. Protože byl zdaňován rok 2011, musí se pro toto období samostatně určit základ daně. Protože žalobce nabyl vyšší počet emisních povolenek, než je možno podle čl. 10 směrnice 2003/87/ES zdanit daní darovací, byl jejich počet snížen v souladu s touto směrnicí. Nelze přitom postupovat tak, že by rok 2011 nebyl vůbec zdaněn, musí se však zdanit pouze snížená část počtu nabytých povolenek. Žalovaný právě proto, že přihlédl k právům žalobce a zároveň zohlednil skutečnost, že pro každý rok byla stanovena rozdílná cena povolenky, porovnal počet nabytých povolenek v roce 2011 a v roce 2012 a provedl propočet poměrem.

U některých daňových subjektů došlo na základě uvedeného výpočtu ve vztahu k rozdílnému počtu povolenek přidělených na jednotlivé roky (např. díky fúzi nebo odštěpení společností) k rozdílné výši procenta. Tímto způsobem byl podle žalovaného při stanovení počtu povolenek podrobených dani darovací zvolen postup, na základě kterého byla dodržena zásada, aby správce daně svým postupem při výkladu veřejnoprávní normy co nejméně zasahoval do majetkového práva daňového subjektu. Při stanovení základu daně byl však správce daně vázán zákonem a měl povinnost v jednotlivých letech, kdy vznikl předmět daně, postupovat podle § 7a zákona o trojdani. Základem daně darovací je průměrná tržní hodnota povolenky na emise skleníkových plynů k 28. únoru příslušného kalendářního roku vynásobená počtem bezúplatně nabytých povolenek k výrobě elektřiny pro příslušný kalendářní rok.

Základem systému přidělování povolenek v České republice v období roků 2008 – 2012 byl Národní alokační plán, který stanovil celkové množství povolenek, které mělo být vydáno v každém kalendářním roce obchodovacího období kalendářních roků 2008 – 2012, a množství povolenek, které mělo být jednotlivým provozovatelům zařízení přiděleno v každém kalendářním roce obchodovacího období. Podle názoru žalovaného je tedy třeba vycházet z Národního alokačního plánu, který jednoznačně stanoví celkový počet povolenek ve vztahu k obchodovacímu období, ale se základním předpokladem, že tento počet povolenek bude rozdělen na pět let. Proto není možné přisvědčit závěru žalobce, že daní darovací mělo být zatíženo 10 % z celkového počtu povolenek, ovšem ve vztahu k počtu povolenek alokovaných v roce 2012 a při použití hodnoty povolenky stanovené pro rok 2012. Tato úvaha nevyplývá ani z rozsudku Nejvyššího správního soudu ze dne 9. 7. 2015, čj. 1 Afs 6/2013-184, nebo z rozsudku Soudního dvora Evropské unie ze dne 26. 2. 2015, C-43/14.

V daném případě nenáleží správci daně volnost úsudku ohledně okamžiku vzniku předmětu daně ani okamžiku vlastního zdanění, tj. v kterém roce vznikl předmět daně a který rok bude tudíž zdaňovat. Jsou-li naplněny všechny konstrukční prvky daně, zákon jednoznačně stanoví procesní pravidla pro zdaňování. Proto každý rok byl samostatně zdaněn povolený počet povolenek, protože každý rok bezpochyby předmět daně vznikl. Podle žalovaného není proporcionální zdanění povolenek v rozporu se zákonem, ani s rozsudkem Nejvyššího správního soudu ze dne 9. 7. 2015, čj. 1 Afs 6/2013-184, nebo s rozsudkem Soudního dvora Evropské unie ze dne 26. 2. 2015, C-43/14. Vzhledem k tomu, že žalovaný neměl a nemá pochyby o tom, že předmět daně vznikl samostatně v roce 2011 a samostatně v roce 2012, nenastal případ, kdy by mohl volit z více možných výkladů a kdy by bylo třeba volit ten výklad, který co nejméně zasahuje do majetkového práva daňového subjektu.

Ve II. doplnění vyjádření žalovaného k žalobě Odvolací finanční ředitelství k tomu, že v každém z předmětných zdaňovacích období vznikl předmět daně, a proto bylo nezbytné zdanit obě zdaňovací období, a to tak, že v každém bylo zdaněno 5% přijatých povolenek, což v součtu tvořilo 10% povolenek v souladu se závěry Soudního dvora Evropské unie a Nejvyššího správního soudu, odkazuje na rozsudek ze dne 12. 7. 2017, čj. 6 Afs 307/2016-39, ve kterém Nejvyšší správní soud shledal stížní námitky týkající se nezákonného vymezení předmětu daně, nepřípustné retroaktivity právní úpravy a porušení zásady rovnosti jako nedůvodné a ztotožnil se s výpočtem vlastní daňové povinnosti učiněným žalovaným, a na rozsudek ze dne 9. 8. 2017, čj. 1 Afs 346/2016-54, ve kterém Nejvyšší správní soud shledal kasační námitky směřující do porušení legitimního očekávání, nedovolené retroaktivity právní úpravy a porušení zásady rovnosti jako nedůvodné a též se ztotožnil s výpočtem vlastní daňové povinnosti učiněným žalovaným. Nejvyšší správní soud tedy shledal postup žalovaného zcela zákonným a též souladným s čl. 10 směrnice 2003/87/ES. Ve světle této judikatury je tak třeba veškeré žalobcovy námitky označit za nedůvodné.

Při jednání před soudem dne 27. 10. 2017 zástupce žalobce a žalovaný správní orgán setrvali na svých výše uvedených argumentacích.

O zdanění emisních povolenek přidělených žalobci v roce 2011 a v roce 2012 je vzhledem k značně totožnému skutkovému stavu a jeho právnímu posouzení na místě pojednat společně.

Žalobce předložil soudu žalobu, repliku a I. a II. doplnění žaloby o celkovém počtu 50 stran. K požadavkům na odůvodnění rozhodnutí soudů došel Nejvyšší správní soud zejména k těmto závěrům: „Přestože je třeba na povinnosti dostatečného odůvodnění rozhodnutí z hlediska ústavních principů důsledně trvat, nemůže být chápána zcela dogmaticky. Rozsah této povinnosti se totiž může měnit podle povahy rozhodnutí a musí být posuzován ve světle okolností každého jednotlivého případu. Zároveň tento závazek nemůže být chápán tak, že vyžaduje za všech okolností podrobnou odpověď na každý jednotlivý argument účastníka (srovnej např. rozsudek ve věci Van de Hurk v. The Netherlands, ze dne 19. 4. 1994, Series No. A 288). To by mohlo vést zejména u velmi obsáhlých podání až k absurdním a kontraproduktivním důsledkům jsoucím v rozporu se zásadou efektivity a hospodárnosti řízení.“ (rozsudek ze dne 30. 4. 2009, čj. 9 Afs 70/2008-130) a „Soud, který se vypořádává s argumentací účastníka řízení, ji nemůže jen pro nesprávnost odmítnout, ale musí také uvést, v čem konkrétně její nesprávnost spočívá (srov. rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 14. 7. 2005, č. j. 2 Afs 24/2005 - 44, publikovaný pod č. 689/2005 Sb. NSS). Na druhou stranu podle ustálené judikatury nelze povinnost soudu řádně odůvodnit rozhodnutí chápat tak, že musí být na každý argument strany podrobně reagováno (srov. nález Ústavního soudu ze dne 15. 1. 2008, sp. zn. IV. ÚS 1903/07, nález Ústavního soudu ze dne 16. 5. 2007, sp. zn. IV. ÚS 493/06, rozsudek Evropského soudu pro lidská práva ze dne 19. 4. 1994, Van de Hurk v. Nizozemí, stížnost č. 16034/90, bod 61, rozsudek Evropského soudu pro lidská práva ze dne 9. 12. 1994, Ruiz Torija v. Španělsko, stížnost č. 18390/91, bod 29).“ (rozsudek ze dne 25. 3. 2010, čj. 5 Afs 25/2009-98, publikovaný pod č. 2070/2010 Sb. NSS). V intencích citované judikatury tak soudy nemají povinnost reagovat na každou dílčí argumentaci a tu obsáhle vypořádávat; úkolem soudu je vypořádat ratio decidendi žalobní argumentace (srov. rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 3. 4. 2014, čj. 7 As 126/2013-19). Podstatné tedy je, aby se správní soud ve svém rozhodnutí vypořádal se všemi stěžejními námitkami účastníka řízení, což může v některých případech konzumovat i vypořádání některých dílčích a souvisejících námitek (srov. rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 24. 4. 2014, čj. 7 Afs 85/2013-33).

Podle čl. 10 směrnice 2003/87/ES pro tříleté období počínající dnem 1. ledna 2005 členské státy přidělí alespoň 95 % povolenek zdarma. Pro pětileté období počínající dnem 1. ledna 2008 členské státy přidělí alespoň 90 % povolenek zdarma.

Daň darovací byla v minulosti upravena zákonem č. 357/1992 Sb., o dani dědické, dani darovací a dani z převodu nemovitostí. S účinností od 1. 1. 2011 byly některé zákony změněny zákonem č. 402/2010 Sb. Do zákona č. 357/1992 Sb. byla částí druhou zákona č. 402/2010 Sb. vložena ustanovení upravující daň darovací z bezúplatného nabytí povolenek na emise skleníkových plynů v letech 2011 a 2012 pro výrobu elektřiny ve stanovených zařízeních.

Zdaněním bezúplatného nabytí emisních povolenek se nejprve zabýval Ústavní soud. Dne 11. 3. 2011 skupina senátorů Senátu Parlamentu České republiky podala Ústavnímu soudu návrh na zrušení změn, které zákon č. 402/2010 Sb. provedl v zákoně č. 357/1992 Sb., v zákoně č. 180/2005 Sb. (o podpoře využívání obnovitelných zdrojů) a v zákoně č. 586/1992 Sb. (o daních z příjmů) [vedeno pod sp. zn. Pl. ÚS 17/11].

Jelikož Ústavní soud shledal, že napadená ustanovení nejsou v rozporu s ústavním pořádkem České republiky, nálezem ze dne 15. 5. 2012, sp. zn. Pl. ÚS 17/11 (= č. 220/2012 Sb.), návrh skupiny senátorů Senátu Parlamentu České republiky na zrušení změn provedených zákonem č. 402/2010 Sb. mimo jiné v zákoně č. 357/1992 Sb. podle § 70 odst. 2 zákona o Ústavním soudu zamítl.

Následně se rozhořela „první vlna“ sporů o daň darovací z emisních povolenek. Např. Krajský soud v Praze rozsudkem ze dne 20. 11. 2012, čj. 46Af 6/2012-43, zrušil rozhodnutí Finančního ředitelství v Praze týkající se společnosti ŠKO-ENERGO, s.r.o. Proti tomuto rozsudku krajského soudu byla podána kasační stížnost (vedeno u Nejvyššího správního soudu pod sp. zn. 1 Afs 6/2013). Nejvyšší správní soud nejprve předložil Soudnímu dvoru Evropské unie předběžnou otázku (viz usnesení ze dne 18. 12. 2013, čj. 1 Afs 6/2013-46). Žádost o rozhodnutí o předběžné otázce byla u Soudního dvora Evropské unie vedena jako věc C-43/14, ŠKO-ENERGO, s.r.o., proti Odvolacímu finančnímu ředitelství. Soudní dvůr Evropské unie ve věci C-43/14, ŠKO-ENERGO, s.r.o., proti Odvolacímu finančnímu ředitelství rozhodl rozsudkem ze dne 26. 2. 2015 [ECLI:EU:C:2015:120]. V návaznosti na rozsudek o předběžné otázce pak Nejvyšší správní soud rozsudkem ze dne 9. 7. 2015, čj. 1 Afs 6/2013-184, zrušil kasační stížností napadený rozsudek Krajského soudu v Praze a žalobou napadené rozhodnutí Finančního ředitelství v Praze a věc vrátil k dalšímu řízení Odvolacímu finančnímu ředitelství (publikováno pod č. 3293/2015 Sb. NSS). V tomto rozsudku Nejvyšší správní soud vyložil sporné otázky výkladu předmětného rozsudku Soudního dvora Evropské unie, a to 1) jak má být vymezeno „dotčené odvětví“, což je klíčové pro následný výpočet 10 % hranice povoleného zpoplatnění povolenek, 2) jakým způsobem má být vypočítána hranice 10 % pro úplatné přidělení emisních povolenek, tedy zda je třeba vycházet z počtu (kusů) zdaněných povolenek nebo je nutno přepočíst celkovou částku uhrazenou na dani darovací z nabytí povolenek na jejich tržní hodnotu, a 3) zda zdanění pouze některých producentů emisí CO2 neporušuje zásadu rovnosti (odst. 42 až 68). Nejvyšší správní soud v uvedeném rozsudku stanovil Odvolacímu finančnímu ředitelství postup při novém projednání odvolání společnosti ŠKO-ENERGO, s.r.o. (odst. 75 až 85).

Po vydání rozsudku Nejvyššího správního soudu ze dne 9. 7. 2015, čj. 1 Afs 6/2013-184, se ve správním soudnictví rozhodovalo a rozhoduje o nových rozhodnutích správců daně a Odvolacího finančního ředitelství ve věcech daně darovací z emisních povolenek. Názory a závěry, k nimž Nejvyšší správní soud v uvedeném rozsudku došel, jsou správní i soudní praxí široce respektovány. Věci daně darovací z emisních povolenek nově řešil především Krajský soud v Hradci Králové – pobočka v Pardubicích. Rozsudkem ze dne 19. 10. 2016, čj. 52Af 57/2015-56, zamítl žalobu společnosti Sev.en EC, a.s. Rozsudkem ze dne 9. 11. 2016, čj. 52Af 11/2016-65, zamítl žalobu společnosti Elektrárny Opatovice, a.s. Proti oběma těmto rozsudkům byla podána kasační stížnost. Rozsudkem ze dne 12. 7. 2017, čj. 6 Afs 307/2016-39, Nejvyšší správní soud zamítl kasační stížnost proti rozsudku Krajského soudu v Hradci Králové – pobočky v Pardubicích ze dne 19. 10. 2016, čj. 52Af 57/2015-56. Rozsudkem ze dne 9. 8. 2017, čj. 1 Afs 346/2016-54, Nejvyšší správní soud zamítl kasační stížnost proti rozsudku Krajského soudu v Hradci Králové – pobočky v Pardubicích ze dne 9. 11. 2016, čj. 52Af 11/2016-65. Také Krajský soud v Plzni nově řešil několik věcí daně darovací z emisních povolenek. Rozsudkem ze dne 27. 6. 2017, čj. 57Af 5/2016-41, zamítl žalobu společnosti Plzeňská energetika a.s. Rozsudky ze dne 31. 10. 2017, čj. 30Af 43/2015-56, a ze dne 31. 10. 2017, čj. 30Af 42/2015-54, zamítl žaloby společnosti Plzeňská teplárenská, a.s. Proti každému z těchto rozsudků byla podána kasační stížnost: kasační stížnost proti rozsudku zdejšího soudu ze dne 27. 6. 2017, čj. 57Af 5/2016-41, je u Nejvyššího správního soudu vedena pod sp. zn. 8 Afs 166/2017 a kasační stížnosti proti rozsudkům zdejšího soudu ze dne 31. 10. 2017, čj. 30Af 43/2015-56, a ze dne 31. 10. 2017, čj. 30Af 42/2015-54, jsou u Nejvyššího správního soudu vedeny pod sp. zn. 3 Afs 359/2017 a pod sp. zn. 3 Afs 358/2017. O žádné z těchto kasačních stížností nebylo dosud rozhodnuto. V odůvodnění výše uvedených rozsudků, zvláště pak rozsudků Nejvyššího správního soudu ze dne 12. 7. 2017, čj. 6 Afs 307/2016-39, a ze dne 9. 8. 2017, čj. 1 Afs 346/2016-54, lze nalézt další rozšíření a prohloubení právních názorů a závěrů obsažených ve zcela zásadním rozsudku Nejvyššího správního soudu ze dne 9. 7. 2015, čj. 1 Afs 6/2013-184.

Žalobní bod č. 1)

Soud odhlíží od toho, že bod 1) žaloby je nepřípadně nazván „Nesprávně zjištěný skutkový stav“.

Ad 1.1 žaloby soud uvádí, že závěry, k nimž Nejvyšší správní soud v rozsudku ze dne 9. 7. 2015, čj. 1 Afs 6/2013-184, došel, byly shrnuty do této právní věty: „Zavedení daně darovací z bezúplatného nabytí emisních povolenek (podle § 6 odst. 8, § 7a a § 14a zákona č. 357/1992 Sb., o dani dědické, dani darovací a dani z převodu nemovitostí) je v rozporu s článkem 10 směrnice 2003/87/ES o vytvoření systému pro obchodování s povolenkami na emise skleníkových plynů ve Společenství a o změně směrnice Rady 96/61/ES, pokud nerespektuje 10% horní hranici pro přidělení emisních povolenek za úplatu, kterou stanoví tento článek. Pokud by v dotčeném odvětví (v tomto případě v odvětví energetiky definovaném v souladu s uvedenou směrnicí) dopadlo zdanění na více než 10 % povolenek rozdělených v pětiletém období počínajícím rokem 200