ÚOHS S0664/2015/KD-37030/2018/830/DKl – Zprostředkování on-line rezervace krátkodobého ubytování v Č

Úřad pro ochranu hospodářské soutěže (dále též „Úřad“) obdržel dne 6. 2. 2013 podnět[5] zaslaný provozovatelem portálu internetové rezervace ubytování (tzv. Online Travel Agency, dále též „OTA“ či „rezervační portál“)[6]www.skoosh.com, který směřoval proti praktice tzv. cenové parity. Stěžovatel uvedl, že cenová parita představuje dohodu mezi hotely a rezervačními portály (OTAs), která ukládá hotelům povinnost prodávat jednotlivé hotelové pokoje v rámci všech prodejních kanálů za stejné ceny. Stěžovatel dále sdělil, že obdržel mnoho stížností hotelů, které požadovaly, aby buď zvýšil ceny jejich hotelových pokojů na stejnou úroveň, za jakou je nabízí největší rezervační portály, nebo odstranil nabídky jejich pokojů ze svého rezervačního portálu. Co se týče hotelů v České republice, doložil stěžovatel tuto skutečnost e-mailovou komunikací s jedním poskytovatelem ubytovacích služeb v pražském hotelu.[7] Z e-mailové komunikace vyplynulo, že provozovatel rezervačního portálu www.skoosh.com nedodržel podmínky cenové parity a byl ze strany společnosti Tržiště a.s.,[8] provozující dva pražské hotely, informován o tom, že požaduje dodržování cenové parity napříč všemi distribučními kanály ubytovacích zařízení.

Na základě výše uvedeného podnětu Úřad vyžádal od společnosti Tržiště a.s a dalších ubytovacích zařízení[9] podklady a informace mj. za účelem prověření smluvních obchodních podmínek obsažených ve smlouvách uzavíraných těmito ubytovacími zařízeními s jednotlivými rezervačními portály. Na podkladě obdržených informací Úřad ověřil, že některé rezervační portály ve svých vzorových smluvních podmínkách po ubytovacích zařízeních požadují, aby dodržovala jak cenovou paritu (požadavek OTA, aby mu ubytovací zařízení poskytovalo shodnou nebo lepší cenu za ubytování ve stejném ubytovacím zařízení, za stejný typ ubytování a ve stejném termínu v porovnání s cenou dostupnou v rámci distribuce ubytovacích kapacit prostřednictvím jiných distribučních kanálů), tak paritu dostupnosti (povinnost ubytovacího zařízení poskytnout OTA takovou dostupnost pokojů - tzn. pokoje dostupné k rezervaci na platformě, která je přinejmenším stejně výhodná jako dostupnost pokojů poskytnutá ostatním distribučním kanálům). Úřad mj. taktéž vyžádal vzorové smluvní obchodní podmínky od společnosti Booking.com B.V., se sídlem Herengracht 597, 1017 CE Amsterdam, Nizozemské království, registrační číslo 31047344 (dále též „Booking.com“ či „účastník řízení“).

Z předběžného šetření před zahájením správního řízení, v jehož rámci Úřad oslovil ubytovací zařízení v řádu stovek subjektů[10], vyplynula silná indicie na možné porušení § 3 odst. 1 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů (dále též „ZOHS“ či „zákon o ochraně hospodářské soutěže“),[11] a také čl. 101 odst. 1 Smlouvy o fungování Evropské unie (dále též „SFEU“) ze strany společnosti Booking.com, a proto dne 1. 10. 2015 Úřad zahájil s účastníkem řízení správní řízení sp. zn. ÚOHS-S0664/2015/KD.

Možné porušení § 3 odst. 1 ZOHS a/nebo čl. 101 SFEU spatřoval Úřad v tom, že společnost Booking.com uzavírala smlouvy o distribuci ubytovacích kapacit s provozovateli ubytovacích zařízení na území České republiky, jejichž součástí byly všeobecné obchodní podmínky,[12] které c. nejméně od roku 2009 do 30. 6. 2015 obsahovaly ustanovení,[13] na jejichž základě provozovatelé ubytovacích zařízení na území České republiky, tj. smluvní partneři společnosti Booking.com, měli poskytnout společnosti Booking.com (i) paritu ceny, tj. shodné nebo lepší ceny ubytování ve stejném ubytovacím zařízení, v pokoji stejného typu, ve stejných termínech, s lůžkem stejného typu, pro stejný počet hostů a se stejnými nebo příznivějšími omezeními a podmínkami,[14] než jaké jsou dostupné na webových stránkách ubytovacího zařízení, aplikacích, call-centrech (včetně zákaznického rezervačního systému), přímo v ubytovacím zařízení, prostřednictvím jakéhokoliv konkurenta společnosti Booking.com (mezi něž patří jakákoliv on‑line či off-line[15] rezervační agentura nebo zprostředkovatel) a/nebo jakékoliv (on-line či off-line) třetí strany, která je obchodním partnerem nebo je propojena či v jakémkoliv vztahu s ubytovacím zařízením; (ii) paritu dostupnosti, tj. takovou dostupnost (tzn. počet pokojů dostupný k rezervaci na platformě),[16] která je přinejmenším stejně výhodná jako dostupnost: na webové stránce/webových stránkách a aplikaci/aplikacích ubytovacího zařízení, poskytnutá jakémukoliv konkurentovi společnosti Booking.com (mezi něž patří jakákoliv on-line či off-line rezervační agentura nebo zprostředkovatel), poskytnutá jakékoliv (on-line či off‑line) třetí straně, která je obchodním partnerem nebo je propojena či v jakémkoliv vztahu s ubytovacím zařízením; d. nejméně od roku 2009 do roku 2013 obsahovaly ustanovení,[17] na jejichž základě se provozovatelé ubytovacích zařízení na území České republiky, tj. smluvní partneři společnosti Booking.com, zavázali poskytnout k rezervaci na platformách minimální počet pokojů uvedený ve smlouvě se společností Booking.com (minimální alokace); e. nejméně od roku 2014 do 30. 6. 2015 obsahovaly ustanovení,[18] na jejichž základě bylo provozovatelům ubytovacích zařízení doporučeno, aby poskytli společnosti Booking.com rovný přístup k celkové ubytovací kapacitě a všem typům pokojů (včetně platných podmínek a omezení) a k cenám dostupným v době trvání smlouvy se společností Booking.com (během období nízké a vysoké poptávky [včetně veletrhů, kongresů a dalších mimořádných akcí]); f. od 1. 7. 2015 obsahovaly ustanovení, na jejichž základě provozovatelé ubytovacích zařízení na území České republiky, tj. smluvní partneři společnosti Booking.com, poskytnou společnosti Booking.com paritu ceny a podmínek, tj. shodnou nebo lepší cenu ubytování ve stejném ubytovacím zařízení, v pokoji stejného typu, ve stejných termínech, s lůžkem stejného typu, pro stejný počet hostů, se stejným nebo lepším vybavením a doplňkovými službami, se stejnými nebo příznivějšími omezeními a podmínkami[19] v porovnání s cenami a podmínkami poskytovanými ubytovacím zařízením, přičemž parita ceny a podmínek se nevztahuje na ceny a podmínky nabízené prostřednictvím - jiných OTAs,[20] - off-line kanálů, za předpokladu že tyto ceny pokojů nejsou zveřejněny[21] nebo propagovány on-line,[22] - a/nebo které nejsou zveřejněny, za předpokladu, že tyto ceny pokojů nejsou propagovány on-line;[23] se zavazují poskytnout k rezervaci na platformách alespoň takový počet pokojů, jaký je stanovený ve smlouvě se společností Booking.com nebo v systému[24] (minimální alokace),[25] souhlasí, že ve smyslu smlouvy se společností Booking.com a článků 2.2.1. a 2.2.2. všeobecných obchodních podmínek vždy poskytnou (v závislosti na dostupnosti) společnosti Booking.com alespoň nějakou dostupnost z celkové ubytovací kapacity a ze všech typů pokojů, a je jim doporučeno, aby poskytli společnosti Booking.com rovný přístup k celkové ubytovací kapacitě a všem typům pokojů (včetně platných podmínek a omezení) a k cenám dostupným v době trvání smlouvy se společností Booking.com (během období nízké a vysoké poptávky [včetně veletrhů, kongresů a dalších mimořádných akcí]).[26]

nejméně od roku 2009 do 30. 6. 2015 kontinuálně nesplňovala mj. následující kvalifikační požadavky: (i) nabízet společnosti Booking.com vyšší než průměrnou dostupnost (tzn. počet pokojů dostupný k rezervaci na platformě) vyjádřenou v procentech, v porovnání s dostupností nabízenou ostatními ubytovacími zařízeními, kterým společnost Booking.com v dané destinaci poskytuje své služby; (ii) dodržovat paritu ceny a dostupnosti;

od 1. 7. 2015 kontinuálně nesplňují mj. následující kvalifikační požadavky: (i) nabízet společnosti Booking.com vyšší než průměrnou dostupnost (tzn. počet pokojů dostupný k rezervaci na platformě) vyjádřenou v procentech, v porovnání s dostupností nabízenou ostatními ubytovacími zařízeními, kterým společnost Booking.com v dané destinaci poskytuje své služby; (ii) dodržovat paritu ceny, podmínek a dohodu, dle které ubytovací zařízení vždy poskytne (v závislosti na dostupnosti) společnosti Booking.com alespoň nějakou dostupnost z celkové ubytovací kapacity a ze všech typů pokojů; nemohla/nemohou se účastnit a využívat výhod preferenčního programu společnosti Booking.com, který byl nejméně od roku 2009 do roku 2012 součástí všeobecných obchodních podmínek[27] a od roku 2013 má podobu formuláře, který je nedílnou součástí smlouvy se společností Booking.com.

Společnost Booking.com byla založena v roce 1996 a je registrována a sídlí v Nizozemském království. Předmětem podnikání společnosti Booking.com je poskytování služeb on-line rezervací ubytovacích zařízení prostřednictvím webové stránky www.booking.com. Tato webová stránka je dostupná ve více než 40 jazycích a nabízí přibližně 1.000.000 ubytování ve více než 200 státech. Společnost Booking.com je součástí skupiny Booking Holding Inc.,[28] která je společností sídlící ve Spojených státech amerických a vlastní či kontroluje i další webové stránky poskytující služby on-line rezervací hotelů (ubytovacích zařízení), např. Priceline.com, Agoda.com a Kayak.com.

V mnoha zemích, kde společnost Booking.com poskytuje služby on-line rezervací, jsou zakládány společnostmi skupiny Booking.com společnosti dle práva konkrétní země, které se starají o technickou podporu společnosti Booking.com. V České republice se jedná o společnost Booking.com (Czech Republic) s.r.o., se sídlem Praha 1 – Nové Město, Havlíčkova 1029/3, IČO 248 16 841, která byla dne 2. 3. 2011 zapsána do obchodního rejstříku. Jedná se o servisní společnost, která není oprávněna jednat za mateřskou společnost. Společníky společnosti Booking.com (Czech Republic) s.r.o. jsou společnosti Booking.com International B.V., se sídlem 1017 CE Amsterdam, Herengracht 597, Nizozemské království, registrační číslo 57988218 (s obchodním podílem ve výši 104/105), a Booking.com (Österreich) GmbH, se sídlem Vídeň, Canovagasse 7/14, 1010, Rakouská republika (s obchodním podílem ve výši 1/105).

Společnost Booking.com International B.V. je dceřinou společností účastníka řízení, která se stará o […obchodní tajemství…].

Společnost Booking.com uvedla,[29] že provozuje online rezervační systém, prostřednictvím něhož mohou ubytovací zařízení nabízet své pokoje k rezervaci konečným spotřebitelům a jehož prostřednictvím mohou návštěvníci webové stránky www.booking.com činit rezervace u příslušných ubytovacích zařízení. Společnost Booking.com zasílá online rezervaci příslušnému ubytovacímu zařízení a potvrzení rezervace hostovi. Poskytování rezervačních služeb je tak v celé šíři zajišťováno společností Booking.com.

Naproti tomu společnost Booking.com nenakupuje ani neprodává jakékoli pokoje ubytovacích zařízení a hosté neplatí žádné finanční částky společnosti Booking.com, neboť hosté ubytovacích zařízení platí ubytování přímo ubytovacímu zařízení. Ubytovací zařízení za poskytování služeb online rezervace hradí společnosti Booking.com provizi stanovenou procentuální částkou z ceny pokoje poté, co host využije ubytovacích služeb a zaplatí za ně. Společnost Booking.com rovněž zdůraznila, že ceny jednotlivých pokojů stanovují příslušná ubytovací zařízení, zatímco společnost Booking.com pouze zajišťuje platformu, do níž ubytovací zařízení nahraje dostupnost svých pokojů a jejich ceny a zákazník může rezervovat pokoj přímo u ubytovacího zařízení, nikoli u společnosti Booking.com. Tím se tento model odlišuje např. od velkoobchodníků, kteří ubytovací kapacity přímo nakupují od ubytovacího zařízení a dále je prodávají svým zákazníkům. Společnost Booking.com taktéž neúčtuje hostům ubytovacích zařízení poplatky za rezervaci či zrušení rezervace, případně jakékoli další doplňkové rezervační poplatky k ceně ubytování.

Vztah mezi ubytovacím zařízením využívajícím služeb účastníka řízení a společností Booking.com je upravován celosvětově typizovanou smlouvou, která je přístupná na internetových stránkách www.booking.com.[30] Využívání těchto internetových stránek se řídí obchodními podmínkami společnosti Booking.com přístupnými rovněž na webových stránkách této společnosti. Obchodní podmínky se aplikují ve vztahu k uživatelům internetových stránek a jejich rezervacím s ohledem na vztah mezi společností Booking.com a hostem na jedné straně a na vztah mezi hostem a ubytovacím zařízením na straně druhé.

Z všeobecných podmínek uveřejněných na internetových stránkách www.booking.com[31] plyne, že společnost Booking.com na rezervačním portálu zveřejňuje informace založené na údajích poskytnutých ubytovacími zařízeními, která mají přístup na extranet a jsou plně odpovědná za aktualizaci cen, dostupnosti i ostatních informací zobrazených na platformě. Všeobecné podmínky uživatelům platformy garantují mj. záruku nejlepší ceny, která spočívá v tom, že pokud uživatel po provedení rezervace nalezne rezervovaný pokoj na internetu se stejnými rezervačními podmínkami za nižší cenu, rozdíl mezi cenou uvedenou na www.booking.com a touto nižší cenou doplatí uživateli společnost Booking.com.

Služby rezervačního portálu jsou uživatelům poskytovány zdarma a jsou hrazeny prostřednictvím provizí ubytovacích zařízení vypočtených z cen pokojů rezervovaných přes rezervační portál poté, co host ukončí svůj pobyt v ubytovacím zařízení či využije službu nebo produkt rezervovaný přes rezervační portál.

Ve vztahu ke způsobu stanovení pořadí ubytovacích zařízení při zadání jejich vyhledávání společnost Booking.com využívá přednastavených možností hodnocení, které se vybírají v plně automatizovaném hodnotícím systému (podle algoritmu) a vycházejí z různých kritérií, která nezahrnují pouze popularitu ubytovacího zařízení mezi návštěvníky, ale také zákaznický servis a určitá data vztahující se k rezervacím (počet rezervací, storna, konverze atd.). Do algoritmu je započítána rovněž včasná platba provize ubytovacím zařízením a její procentuální výše. V některých městech a regionech nabízí společnost Booking.com Program pro preferovaná ubytovací zařízení, kterého se mohou účastnit ta ubytovací zařízení, která splňují a dodržují podmínky tohoto programu včetně kvalifikačních kritérií. Tato ubytovací zařízení jsou pak před ostatními ubytovacími zařízeními na stránce daného města/regionu řazena podle kategorie „doporučeno“ a za přednostní zařazení platí vyšší provizi.

Smluvní vztah mezi ubytovacími zařízeními působícími v České republice, která poptávají služby společnosti Booking.com, a účastníkem řízení je regulován smlouvou (nejčastěji označena jako Smlouva s ubytovacím zařízením či Dohoda s hotelem[32]), jejíž nedílnou součástí jsou všeobecné dodací podmínky.[33] Samotná smlouva upravuje především výši minimálního procenta provize, výši zálohy, počet bezplatných pokojů stanovených pro využití společnosti Booking.com a platnost a účinnost smlouvy. Veškeré ostatní smluvní podmínky jsou upraveny ve všeobecných dodacích podmínkách.

Účastník řízení k žádosti Úřadu předložil přípisem ze dne 13. 11. 2015 kopie všech verzí všeobecných dodacích podmínek platných a účinných od roku 2008 do roku 2015 pro ubytovací zařízení na území České republiky.[34] Všeobecné dodací podmínky zejména upravují povinnosti ubytovacího zařízení (poskytování informací o ubytovacím zařízení na webových stránkách společnosti Booking.com; paritu - viz níže a restrikci pokojů; minimální alokaci; způsob výpočtu provize a podmínky jejího placení; nakládání s rezervacemi, vyřizování stížností a ustanovení o nejlepší garantované ceně;[35] závazky ubytovacího zařízení při překročení kapacity a zrušení rezervace; garanci kreditní kartou zákazníka či extranet), poskytování licence na práva duševního vlastnictví ubytovacího zařízení a využití informací o ubytovacím zařízení, způsob umístění ubytovacího zařízení na platformách společnosti Booking.com, hodnocení hostů, marketing a platební model spravovaný společností Booking.com, ranking a program preferovaných hotelů/ubytovacích zařízení, ujištění a záruky, náhradu škody a právní odpovědnost, platnost a účinnost smlouvy, ukončení smlouvy, důvěrnost informací apod.

Na základě všeobecných dodacích podmínek musí informace, které ubytovací zařízení poskytuje pro zveřejnění na webových stránkách, zahrnovat informace týkající se ubytovacího zařízení (včetně obrázků, fotografií a popisů), jeho vybavení, služeb a rezervovatelných pokojů, cen (včetně příslušných daní, poplatků, příplatků a výloh) a dostupnosti, podmínek zrušení rezervace, podmínek postupu v případě, že host nevyužije provedenou rezervaci, a dalších podmínek a omezení, přičemž musí odpovídat formátům a normám společnosti Booking.com. Informace o ubytovacím zařízení nesmí obsahovat telefonní a faxová čísla, e-mailové adresy (včetně adres pro skype) a odkazy na sociální média, respektive jejich webové stránky, aplikace nebo platformy (např. facebook a twitter), které by odkazovaly přímo na ubytovací zařízení, jeho webovou stránku (webové stránky), aplikace, nástroje, platformy a/nebo jiná zařízení třetích stran. Ubytovací zařízení musí informace o sobě aktualizovat denně (nebo častěji, pokud je vyžadováno) a může – kdykoli – prostřednictvím extranetu a v závislosti na minimální alokaci změnit (i) ceny dostupných rezervovatelných pokojů a (ii) počet nebo typ dostupných pokojů.

Za každou rezervaci pokoje, kterou provede host na platformách provozovaných společností Booking.com, zaplatí ubytovací zařízení společnosti Booking.com provizi, jejíž výše se stanoví v souladu s všeobecnými dodacími podmínkami jako násobek […obchodní tajemství…]. Na extranetu jsou k dispozici údaje o všech rezervacích v ubytovacím zařízení provedených prostřednictvím platforem a odpovídajících provizích. Provize za rezervace provedené v konkrétním kalendářním měsíci jsou účtovány a placeny v následujícím měsíci.

Ubytovací zařízení obdrží potvrzení každé rezervace provedené hostem přes platformu Booking.com, které obsahuje datum příjezdu, počet nocí, typ pokoje, cenu pokoje, hostovo jméno, adresu a údaje o kreditní kartě a zvláštní požadavky hosta. Provedením rezervace prostřednictvím platforem vzniká přímý smluvní vztah výhradně mezi ubytovacím zařízením a hostem. Stížnosti a nároky uplatňované, pokud jde o ubytovací zařízení, a specifické požadavky ze strany hostů musí vyřídit ubytovací zařízení, a to nikoliv prostřednictvím nebo zásahem společnosti Booking.com. V případě oprávněné stížnosti hosta, pokud jde o nejlepší garantovanou cenu, bude společnost Booking.com, v případě, že má nárok na paritu ceny a podmínek, ubytovací zařízení o stížnosti okamžitě informovat, přičemž ubytovacímu zařízení sdělí všechny důležité informace. V případě, že společnost Booking.com má nárok na paritu ceny a podmínek, ubytovací zařízení okamžitě upraví – do příslušné míry – cenu (ceny) na platformě Booking.com tak, aby nižší cena byla k dispozici pro další rezervace. Ubytovací zařízení navíc ve své dokumentaci okamžitě upraví cenu rezervace příslušného hosta. Při odjezdu hosta má ubytovací zařízení povinnost nabídnout mu pokoj za nižší cenu a buď (i) vyrovnat rozdíl mezi zarezervovanou cenou a nižší cenou tak, že hostovi naúčtuje nižší cenu, nebo (ii) vrátit hostu (v hotovosti) rozdíl mezi cenami.

Všeobecné dodací podmínky společnosti Booking.com upravují dále mj. způsob umístění ubytovacího zařízení na platformách společnosti Booking.com, které je určováno automaticky a jednostranně společností Booking.com. Umístění záleží na různých faktorech, mezi něž patří procento provize placené ubytovacím zařízením, minimální dostupnost uvedená ubytovacím zařízením, počet rezervací v poměru k počtu návštěv stránky ubytovacího zařízení na platformě, celkové výsledky prodeje ubytovacího zařízení, procento zrušených rezervací, bodová hodnocení poskytnutá hosty, historie péče o zákazníka, počet a typ stížností hostů a včasnost plateb prováděných ubytovacím zařízením. Ubytovací zařízení má možnost ovlivnit své umístění změnou procenta provize a dostupnosti pro určitá období a nepřetržitým zlepšováním všech dalších faktorů. Ubytovací zařízení nemůže u společnosti Booking.com reklamovat umístění ubytovacích zařízení na webové stránce; systém umísťování je automatizovaný.

Všeobecné dodací podmínky se dále zmiňují o online marketingu a reklamě, kdy společnost Booking.com je oprávněna propagovat ubytovací zařízení použitím názvu ubytovacího zařízení v rámci on-line marketingu, včetně e-mailového marketingu a/nebo reklamy typu pay-per-click (PPC). Společnost Booking.com provozuje on-line marketingové kampaně na své vlastní náklady a podle vlastního uvážení.

Ubytovací zařízení se dle všeobecných dodacích podmínek společnosti Booking.com mj. zaručuje, že po dobu trvání této smlouvy ceny za pokoje inzerované na platformách Booking.com odpovídají nebo jsou lepší než nejlepší dostupné ceny za ekvivalentní pobyt propagované on-line, publikované on-line nebo jakýmkoliv jiným způsobem zveřejněné ubytovacím zařízením na vlastní webové stránce nebo prostřednictvím aplikace ubytovacího zařízení (čl. 5.1.).

Délka trvání smluvního vztahu mezi společností Booking.com a ubytovacím zařízením je v jednotlivých verzích všeobecných dodacích podmínek upravována odlišně. Nejdříve byly smlouvy uzavírány s platností jednoho roku, a pokud dohodu neukončila některá smluvní strana se stanovenou výpovědní lhůtou (14 či 30 dní), byla její platnost poté prodloužena na dobu neurčitou se stanovenou výpovědní lhůtou. Později byly smlouvy uzavírány na dobu neurčitou se stanovenou výpovědní lhůtou.

Dle všeobecných dodacích podmínek mohou obě strany smlouvu vzhledem ke druhé straně ukončit (a na platformách ubytovací zařízení stáhnout z prodeje) nebo pozastavit s okamžitou platností a bez oznámení nesplnění závazku v případě: (a) materiálního porušení jakékoli části smlouvy druhou stranou (např. […obchodní tajemství…], porušení parity ceny a podmínek, […obchodní tajemství…]), nebo (b) […obchodní tajemství…].

Jak bylo uvedeno výše, součástí všech verzí všeobecných dodacích podmínek předložených společností Booking.com jsou ustanovení týkající se parity, kterou lze v obecné rovině charakterizovat jako ujednání zajišťující společnosti Booking.com stejnou úroveň výhod, jaká byla ze strany příslušného ubytovacího zařízení nabídnuta konkurenčnímu subjektu z řad jednotlivých distribučních kanálů či jaké ubytovací zařízení nabízí prostřednictvím vlastní distribuce. Z paritních ustanovení plynou pro společnost Booking.com buď výhody ve vztahu k cenám a podmínkám ubytování (cenová parita), nebo ve vztahu k dostupnosti pokojů k rezervaci (parita dostupnosti).

Konkrétně se jedná o následující ustanovení všeobecných dodacích podmínek, která obsahují dohody o paritě ve smyslu oznámení o zahájení tohoto správního řízení.

Všeobecné dodací podmínky uplatňované účastníkem řízení v období od 1. 5. 2009 do 30. 9. 2009, v období od 1. 10. 2009 do 31. 3. 2010, v období od 1. 4. 2010 do 30. 4. 2010, v období od 1. 5. 2010 do 28. 2. 2011, v období od 1. 3. 2011 do 30. 9. 2011 a v období od 1. 10. 2011 do 31. 1. 2012 upravovaly v článku 2.2.2 cenovou paritu a paritu dostupnosti v tomto znění: „Hotel dá společnosti Booking.com paritu ceny a dostupnosti („Parita“). Parita ceny znamená tytéž nebo lepší ceny za tentýž hotel, tentýž typ pokoje, tatáž data, tentýž typ postele, tentýž počet hostů, tatáž nebo lepší omezení a podmínky, jako je snídaně, změny rezervací a storno podmínky, jaké jsou dostupné na webových stránkách hotelu, nebo v call-centrech (včetně zákaznického rezervačního systému), nebo přímo v hotelu, jaké má jakýkoli konkurent společnosti Booking.com (kam patří jakákoli on-line nebo off-line rezervační agentura nebo zprostředkovatel), a/nebo jakákoli (on-line či off-line) třetí strana, která je obchodním partnerem nebo která je v jakémkoli vztahu či spojení s hotelem. Parita dostupnosti znamená, že hotely poskytnou společnosti Booking.com stejnou dostupnost (tzn. pokoje volné k rezervaci na webové stránce), která by byla přinejmenším stejně výhodná jako dostupnost poskytnutá jakémukoli konkurentovi společnosti Booking.com (kam patří jakákoli on-line nebo off-line rezervační agentura nebo zprostředkovatel), anebo jakékoli (on-line či off-line) třetí straně, která je obchodním partnerem nebo která je v jakémkoli vztahu či spojení s hotelem.“

Všeobecné dodací podmínky uplatňované účastníkem řízení v období od 1. 2. 2012 do 30. 6. 2012 a v období od 1. 7. 2012 do 31. 1. 2014 upravovaly v článku 2.2.2 cenovou paritu a paritu dostupnosti takto: „Ubytovací zařízení zaručí společnosti Booking.com paritu ceny a dostupnosti („parita“). Cenová parita označuje shodnou nebo lepší cenu ubytování ve stejném ubytovacím zařízení, pokoji stejného typu, ve stejná data, s postelí stejného typu, stejného počtu hostů, se stejnými nebo lepšími podmínkami a stejnými nebo příznivějšími omezeními, které se mohou týkat například snídaně, změn v rezervaci nebo podmínek zrušení rezervace, v porovnání s cenou dostupnou na webových stránkách, v aplikacích nebo prostřednictvím call center ubytovacího zařízení (včetně zákaznického rezervačního systému), přímo v ubytovacím zařízení, prostřednictvím jakéhokoli konkurenta společnosti Booking.com (mezi něž patří jakákoli agentura nebo zprostředkovatel on-line či off-line rezervací) a/nebo jakékoli (on-line či off-line) třetí strany, která je obchodním partnerem nebo jinak spřízněna s ubytovacím zařízením. Paritou dostupnosti se rozumí, že ubytovací zařízení musí společnosti Booking.com poskytnout takovou dostupnost (tzn. pokoje dostupné k rezervaci na platformě), která je přinejmenším stejně výhodná jako dostupnost poskytnutá jakémukoli konkurentovi společnosti Booking.com (mezi něž patří jakákoli agentura nebo zprostředkovatel on-line či off-line rezervací), nebo jakékoli (on-line či off-line) třetí straně, která je obchodním partnerem nebo jinak spřízněna s ubytovacím zařízením.“

Všeobecné dodací podmínky uplatňované účastníkem řízení v období od 1. 2. 2014 do 31. 7. 2014 v článku 2.2.1 obsahovaly cenovou paritu a paritu dostupnosti v tomto znění: „Ubytovací zařízení zaručí společnosti Booking.com paritu ceny a dostupnosti („parita“). Cenová parita označuje shodnou nebo lepší cenu ubytování ve stejném ubytovacím zařízení, pokoji stejného typu, ve stejná data, s postelí stejného typu, stejného počtu hostů, se stejnými nebo lepšími podmínkami a stejnými nebo příznivějšími omezeními, které se mohou týkat například snídaně, změn v rezervaci nebo podmínek zrušení rezervace, v porovnání s cenou dostupnou na webových stránkách, v aplikacích nebo prostřednictvím call center ubytovacího zařízení (včetně zákaznického rezervačního systému), přímo v ubytovacím zařízení, prostřednictvím jakéhokoli konkurenta společnosti Booking.com (mezi něž patří jakákoli agentura nebo zprostředkovatel on-line či off-line rezervací) a/nebo jakékoli (on-line či off-line) třetí strany, která je obchodním partnerem nebo jinak spřízněna s ubytovacím zařízením. Cenová parita se netýká cen určených uzavřené skupině uživatelů („uzavřená skupina uživatelů“ označuje skupinu s vymezenými podmínkami, kde členství není automatické a kde: (i) se uživatelé aktivně stanou členy, (ii) jakákoliv on-line nebo mobilní platforma používána uzavřenou skupinou uživatelů je chráněna heslem, (iii) členové uzavřené skupiny uživatelů mají vytvořený zákaznický profil a (iv) uživatel, kterému je cena k dispozici nebo nabídnuta, již provedl alespoň jednu rezervaci jako člen uzavřené skupiny uživatelů, za předpokladu, že tyto ceny nejsou [přímo nebo nepřímo] veřejně dostupné). V případě, že cena pro uzavřenou skupinu je (přímo nebo nepřímo) zveřejněná ubytovacím zařízením, (přímým/nepřímým) konkurentem Booking.com či jakoukoli jinou třetí stranou (platformou [včetně případných (meta) vyhledávačů nebo internetových stránek pro srovnání cen]), má společnost Booking.com právo na cenovou paritu. Paritou dostupnosti se rozumí, že ubytovací zařízení musí společnosti Booking.com poskytnout takovou dostupnost (tzn. pokoje dostupné k rezervaci na platformě), která je přinejmenším stejně výhodná jako dostupnost (i) na relevantní webové stránce/relevantních webových stránkách a aplikaci/aplikacích (ii) a dostupnost poskytnutá jakémukoli konkurentovi společnosti Booking.com (mezi něž patří jakákoli agentura nebo zprostředkovatel on-line či off-line rezervací), nebo jakékoli (on-line či off-line) třetístraně, která je obchodním partnerem nebo jinak spřízněna s ubytovacím zařízením.“

Všeobecné dodací podmínky uplatňované účastníkem řízení v období od 1. 8. 2014 do 31. 8. 2014, v období od 1. 9. 2014 do 30. 9. 2014, v období od 1. 10. 2014 do 31. 12. 2014 a v období od 1. 1. 2015 do 30. 6. 2015 v článku 2.2.1 obsahovaly cenovou paritu a paritu dostupnosti v tomto znění: „Ubytovací zařízení zaručí společnosti Booking.com paritu ceny a dostupnosti („parita“). Cenová parita označuje shodnou nebo lepší cenu ubytování ve stejném ubytovacím zařízení, pokoji stejného typu, ve stejná data, s postelí stejného typu, stejného počtu hostů, se stejnými nebo lepšími podmínkami a stejnými nebo příznivějšími omezeními, které se mohou týkat například snídaně, změn v rezervaci nebo podmínek zrušení rezervace, v porovnání s cenou dostupnou na webových stránkách, v aplikacích nebo prostřednictvím call center ubytovacího zařízení (včetně zákaznického rezervačního systému), přímo v ubytovacím zařízení, prostřednictvím jakéhokoli konkurenta společnosti Booking.com (mezi něž patří jakákoli agentura nebo zprostředkovatel on-line či off-line rezervací) a/nebo jakékoli (on-line či off-line) třetí strany, která je obchodním partnerem nebo jinak spřízněna s ubytovacím zařízením. Cenová parita se netýká cen určených uzavřené skupině uživatelů („uzavřená skupina uživatelů“ označuje skupinu s vymezenými podmínkami, kde členství není automatické a kde: (i) se uživatelé aktivně stanou členy, (ii) jakákoliv on-line nebo mobilní platforma používána uzavřenou skupinou uživatelů je chráněna heslem, (iii) členové uzavřené skupiny uživatelů mají vytvořený zákaznický profil a (iv) uživatel, kterému je cena k dispozici nebo nabídnuta, již provedl alespoň jednu rezervaci jako člen uzavřené skupiny uživatelů, za předpokladu, že tyto ceny nejsou [přímo nebo nepřímo] veřejně dostupné). V případě, že cena pro uzavřenou skupinu je (přímo nebo nepřímo) zveřejněná ubytovacím zařízením, (přímým/nepřímým) konkurentem Booking.com či jakoukoli jinou třetí stranou (platformou [včetně případných (meta) vyhledávačů nebo internetových stránek pro srovnání cen]), má společnost Booking.com právo na cenovou paritu. Paritou dostupnosti se rozumí, že ubytovací zařízení musí společnosti Booking.com poskytnout takovou dostupnost (tzn. pokoje dostupné k rezervaci na platformě), která je přinejmenším stejně výhodná jako dostupnost poskytnutá jakémukoli konkurentovi společnosti Booking.com (mezi něž patří jakákoli agentura nebo zprostředkovatel on-line či off-line rezervací), nebo jakékoli (on-line či off-line) třetí straně, která je obchodním partnerem nebo jinak spřízněna s ubytovacím zařízením.“

Všeobecné dodací podmínky uplatňované účastníkem řízení v období od 1. 7. 2015 v článku 2.2.1 obsahují cenovou paritu v tomto znění: „Ubytovací zařízení zaručí společnosti Booking.com paritu ceny a podmínek. Parita ceny a podmínek označujeshodnou nebo lepší cenu ubytování ve stejném ubytovacím zařízení, pokoji stejného typu, ve stejném termínu, s postelí stejného typu, pro stejný počet hostů, se stejným nebo lepším zařízením a dodatkovými službami (např. snídaně zdarma, wi-fi, brzký/pozdní check-out), se stejnými nebo lepšími podmínkami a stejnými nebo příznivějšími omezeními, jako jsou např. změny v rezervaci nebo podmínky zrušení rezervace, v porovnání s cenami a podmínkami poskytovanými ubytovacím zařízením. Parita ceny a podmínek se nevztahuje na ceny a podmínky: - nabízené prostřednictvím jiných OTAs (on-line cestovních agentur[36]) - nabízené prostřednictvím off-line kanálů, s podmínkou, že ceny pokojů nejsou zveřejněny nebo propagovány on-line; a/nebo - které nejsou publikovány, s podmínkou, že tyto ceny pokojů nejsou propagovány on-line.“

Z přehledu jednotlivých ustanovení všeobecných dodacích podmínek tedy plyne, že v období své účinnosti od 1. 5. 2009 do 30. 6. 2015 tyto podmínky obsahovaly cenovou paritu, která se uplatnila vůči cenám a podmínkám aplikovaným veškerými distribučními kanály příslušného ubytovacího zařízení (jak on-line, tak off-line) včetně nabídky a prodeje ubytovacích kapacit samotným ubytovacím zařízením. V období od 1. 5. 2009 do 30. 6. 2015 se ve všeobecných dodacích podmínkách objevuje i parita dostupnosti, která se vztahuje taktéž na jakékoli konkurenty společnosti Booking.com (tj. veškeré agentury, zprostředkovatelé ubytování, obchodní partneři ubytovacího zařízení apod.) a v období od 1. 2. 2014 do 31. 7. 2014 i na webovou distribuci pokojů samotným ubytovacím zařízením. Takto koncipovaná parita je dále označována jako široká parita či wide MFN (Most favoured nations) klauzule. S účinností od 1. 7. 2015 společnost Booking.com přistoupila ke změně koncepce cenové parity ve všeobecných dodacích podmínkách tak, že zúžila rozsah konkurenčních subjektů, vůči nimž se uplatňuje. Parita ceny se nadále nevztahuje na ceny a podmínky nabízené prostřednictvím (i) jiných OTAs, (ii) off-line kanálů za předpokladu, že ceny pokojů nejsou zveřejněny nebo propagovány on-line, (iii) a/nebo které nejsou zveřejněny, za předpokladu, že ceny pokojů nejsou propagovány on-line (tzv. zúžená parita či narrow MFN klauzule).[37] S účinností od 1. 7. 2015 účastník řízení rovněž přestal ve svých všeobecných dodacích podmínkách uplatňovat paritu dostupnosti, kterou vystřídal požadavek na poskytnutí alespoň minimální dostupnosti.

Jak již bylo uvedeno výše, součástí všeobecných dodacích podmínek je i požadavek na minimální alokaci (minimální dostupnost) pokojů k rezervaci, případně doporučení společnosti Booking.com ohledně dostupnosti pokojů smluvních partnerů k rezervaci na platformách účastníka řízení.

Konkrétně všeobecné dodací podmínky účinné v období od 1. 5. 2009 do 30. 9. 2009, v období od 1. 10. 2009 do 31. 3. 2010, v období od 1. 4. 2010 do 30. 4. 2010, v období od 1. 5. 2010 do 28. 2. 2011, v období od 1. 3. 2011 do 30. 9. 2011, v období od 1. 10. 2011 do 31. 1. 2012, od 1. 2. 2012 do 30. 6. 2012 a v období od 1. 7. 2012 do 31. 1. 2014 v čl. 2.2.1 obsahovaly ustanovení, na jejichž základě se hotely, resp. ubytovací zařízení na území České republiky, tj. smluvní partneři společnosti Booking.com, zavázali poskytnout k rezervaci na platformách minimální počet pokojů uvedený ve smlouvě (dohodě) se společností Booking.com (minimální alokace).

Ve všeobecných dodacích podmínkách účinných od 1. 8. 2014 do 31. 8. 2014 společnost Booking.com uplatňovala ustanovení čl. 2.2.4, dle něhož by mělo ubytovací zařízení v souladu se smlouvou a paritou dostupnosti definovanou v bodě 2.2.1 poskytnout společnosti Booking.com přiměřený přístup k dostupnosti všech typů pokojů (včetně podmínek a omezení) a cenám platným v době trvání smlouvy (v době mimo sezónu i v hlavní sezóně [včetně veletrhů, kongresů a dalších výjimečných akcí]). Toto ustanovení je obsaženo taktéž ve všeobecných dodacích podmínkách účinných od 1. 9. 2014 do 30. 9. 2014, od 1. 10. 2014 do 31. 12. 2014 a od 1. 1. 2015 do 30. 6. 2015.

S účinností od 1. 7. 2015 společnost Booking.com upravila v čl. 2.2.2 všeobecných dodacích podmínek závazek minimální alokace, dle něhož se ubytovací zařízení zavazuje poskytnout k rezervaci na platformách alespoň takový počet pokojů, jak je uvedeno ve smlouvě nebo v systému.

Zároveň na základě čl. 2.2.5 všeobecných dodacích podmínek účinných od 1. 7. 2015 ubytovací zařízení souhlasí, že v souladu se smlouvou a body 2.2.1. a 2.2.2. všeobecných dodacích podmínek vždy poskytne (v závislosti na dostupnosti) společnosti Booking.com alespoň nějakou dostupnost z celkové ubytovací kapacity a ze všech typů pokojů, a mělo by poskytnout společnosti Booking.com přiměřený přístup k celkové ubytovací kapacitě a všem typům pokojů (včetně platných podmínek a omezení) a k cenám dostupným v době trvání smlouvy se společností Booking.com (během období nízké a vysoké poptávky [včetně veletrhů, kongresů a dalších mimořádných akcí]).

Starší verze všeobecných dodacích podmínek obsahovaly úpravu tzv. programu preferovaných hotelů/ubytovacích zařízení (dále též „preferenční program“), který je určen pro ubytovací zařízení, která splňují a udržují si určitá kritéria. Preferenční program se spouští výzvou společnosti Booking.com zaslanou ubytovacím zařízením, která splňují a udržují si kritéria činnosti (kvalifikační kritéria), určená na základě vlastního úsudku společností Booking.com podle toho, nakolik je preferenční program dostupný v rámci destinace. Mezi kvalifikační kritéria patří […obchodní tajemství…]; nadprůměrné procento dostupných pokojů (tzn. počet pokojů dostupný k rezervaci na platformě) v porovnání s ostatními ubytovacími zařízeními, kterým společnost Booking.com v dané destinaci poskytuje své služby; […obchodní tajemství…]; průměrná známka v hodnocení hostů dosahuje nebo přesahuje […obchodní tajemství…] (maximum 10); […obchodní tajemství…]; stálé dodržování parity ceny a dostupnosti (s účinností od 1. 7. 2015 změněno na podmínku dodržovat paritu ceny, podmínek a dohodu, dle které ubytovací zařízení vždy poskytne [v závislosti na dostupnosti] společnosti Booking.com alespoň nějakou dostupnost z celkové ubytovací kapacity a ze všech typů pokojů); […obchodní tajemství…].

Ubytovací zařízení, která se rozhodnou účastnit preferenčního programu, jsou na webové stránce společnosti Booking.com označena jako „preferovaná“. Pokud přestanou být vhodnými pro preferenční program, jsou nadále označena jako standardní ubytovací zařízení a jejich provize bude uzpůsobena místní standardní provizi pro příslušnou zemi.

Ustanovení týkající se preferenčních programů byla obsažena v Úřadu předložených všeobecných dodacích podmínkách účastníka řízení (viz jejich čl. 4.2) účinných v období od 1. 5. 2009 do 31. 1. 2014. Následně byly podmínky preferenčního programu upraveny v podobě formuláře, který je nedílnou součástí smlouvy uzavřené mezi ubytovacím zařízením a společností Booking.com. K tomu společnost Booking.com sdělila, že preferenční program je samostatná dohoda, které se v České republice účastní pouze cca […obchodní tajemství…]% partnerských hotelů.[38]

Od společnosti Booking.com byly dopisem ze dne 17. 1. 2018[39] vyžádány další kopie všeobecných dodacích podmínek účinných od 1. 7. 2015 do roku 2017 včetně. Účastník řízení také sdělil, že stejné všeobecné dodací podmínky byly sjednány s ubytovacími zařízeními, která nemají komerční charakter (tzv. holiday rentals). Z těchto smluv Úřad jednak ověřil, že od 1. 7. 2015 nebyly činěny ve všeobecných dodacích podmínkách účastníka řízení změny ve vztahu k posuzovaným dohodám ve znění k 1. 7. 2015 a že účastník řízení uzavíral smlouvy, jejichž součástí byly všeobecné dodací podmínky, nejen s ubytovacími zařízeními komerčního typu, ale taktéž s ubytovacími zařízeními nekomerčního typu, přičemž smluvní podmínky byly pro obě kategorie smluvních partnerů shodné.[40]

Společnost Booking.com se vyjádřila k dotazu Úřadu, v jakém rozsahu (vůči jakým distribučním kanálům) v jednotlivých všeobecných dodacích podmínkách vyžadovala dodržování cenové parity, parity dostupnosti a parity podmínek rezervace ubytovacích kapacit.[41] Účastník řízení uvedl, že nejméně mezi rokem 2008 (s tím, že nemá záznamy o přesné době, kdy byla cenová parita zavedena) a 30. červnem 2015 vyžadovala společnost Booking.com širokou paritu ceny a podmínek s jinými OTAs nebo jinými třetími stranami a přímou online a offline nabídkou partnerských hotelů. Mezi květnem 2009 a 30. červnem 2015 společnost Booking.com vyžadovala, aby ubytovací zařízení nabídla účastníkovi řízení stejnou nebo vyšší dostupnost pokojů, kterou nabízela jiným OTAs nebo třetím stranám (parita dostupnosti).

Pokud by ubytovací zařízení nedodrželo paritní ustanovení, společnost Booking.com by vymáhala takové jednání dvěma způsoby, a to kontaktováním ubytovacího zařízení písemně nebo elektronicky s žádostí, aby ubytovací zařízení nabídlo společnosti Booking.com stejné ceny/podmínky/dostupnost, jaké nabízí jinde, nebo odmítnutím přístupu ubytovacího zařízení do programu Genius a/nebo preferovaných partnerů – členství v těchto programech podléhalo splnění paritních ustanovení. Účastník řízení podotknul, že v praxi se vymáhání parity aplikovalo pouze na online distribuční kanály a že nikdy neukončil smlouvy s ubytovacími zařízeními, ani je nevyloučil ze seznamu z důvodu neplnění paritních ujednání.

Dne 1. 7. 2015 společnost Booking.com upravila své všeobecné dodací podmínky tak, že po ubytovacích zařízeních je vyžadována pouze parita ceny a podmínek ve vztahu k prodeji, který je proveden přímo přes webovou stránku hotelu (zúžená parita), což v zásadě znamená, že společnost Booking.com již nepožaduje paritu dostupnosti a paritu ceny a podmínek ve vztahu k off-line nabídce hotelů a ve vztahu k nabídce pro uzavřenou skupinu uživatelů hotelu.[42] Způsob vymáhání dodržování paritních ustanovení je přitom totožný jako v případě široké parity (viz výše).

K otázce zavedení zúžené parity se společnost Booking.com vyjádřila již svým e-mailovým podáním ze dne 25. 6. 2015,[43] v němž Úřad informovala, že zamýšlí s účinností od 1. 7. 2015 upravit podmínky parity se všemi smluvními partnery z řad ubytovacích zařízení v Evropě v souladu se závazky předloženými v dubnu 2015 národním soutěžním úřadům (dále též „NSÚ“) ve Francii, Itálii a Švédsku, které je posoudily tak, že odstraňují veškeré jejich soutěžně právní obavy. Na základě nových ustanovení o paritě společnost Booking.com tedy hodlala zrušit paritu cen, dostupnosti a rezervačních podmínek ve vztahu k ostatním rezervačním portálům, což by dle vyjádření účastníka řízení mělo vytvořit prostředí se zvýšenou transparentností a intenzivnější hospodářskou soutěží mezi rezervačními portály, z čehož by měli benefitovat spotřebitelé i ubytovací zařízení (prostřednictvím nabídky rozdílné cenové a rezervační politiky u jednotlivých rezervačních portálů). Parita by se taktéž neměla nadále vztahovat na off-line kanály. Společnost Booking.com vysvětlila, že nadále nebude vyžadovat paritu dostupnosti, nýbrž toliko „nějakou“ dostupnost všech typů pokojů. Zároveň společnost Booking.com sdělila, že ponechá narrow MFN klauzule ve vztahu k cenám a rezervačním podmínkám, které zajistí, že ubytovací zařízení budou společnosti Booking.com nabízet shodné ceny a podmínky jako v případě svých vlastních webových stránek. Dle společnosti Booking.com jí toto opatření zajistí její další působení jako nákladově efektivního obchodního kanálu pro smluvní partnery a zároveň zajistí transparentnost, výběr a výhodné ceny pro spotřebitele. Společnost Booking.com rovněž prohlásila, že spolu s implementací nových paritních ustanovení bude nadále uplatňovat pravidlo „nejlepší cenové garance“ a pokračovat v inovacích.

Společnost Booking.com se v této souvislosti vyjádřila v tom smyslu, že závazky zamýšlí přijmout v celé Evropě s předpokladem, že pokud tak Booking.com učiní, národní soutěžní úřady ukončí stávající šetření (a nezahájí nová) a bez toho, aby zahajovaly nová šetření, potvrdí, že nezahájí šetření ohledně záležitostí, které jsou předmětem závazků.

Poté se účastník řízení blíže vyjádřil k zúžené cenové paritě a paritě podmínek po jejím zavedení.[44] Uvedl, že vzhledem k tomu, že provozuje stejný obchodní model napříč celým Evropským hospodářským prostorem a přijetí závazků ve Francii, Itálii a Švédsku vedlo k ukončení šetření společnosti Booking.com (stejně tak i jiné státy ukončily své šetření v souvislosti se zavedením zúžené parity), jsou přijaté závazky stejně účinné ve smyslu odstranění jakýchkoliv obav z pohledu ochrany hospodářské soutěže v České republice tak jako jinde v Evropě.

Účastník řízení v této souvislosti konstatuje, že ubytovací zařízení a rezervační portály se nacházejí ve vertikálním vztahu a společnost Booking.com tedy s ubytovacími zařízeními přímo nesoutěží. Rezervační portály představují pouze jeden z možných on-line distribučních kanálů ubytovacích zařízení (jiné způsoby zahrnují vlastní webové stránky ubytovacího zařízení nebo metavyhledávací stránky).

Společnost Booking.com dle svého vyjádření postupně získala zvláštní odborné znalosti v oblasti on-line marketingu a stala se atraktivním a úspěšným distribučním kanálem pro ubytovací zařízení. Vynakládá značné investice do reklamy a webového designu za účelem získání zákazníků pro svou platformu, čímž zvýšila poptávku po ubytovacích zařízeních, především z řad malých, která nemají dostatečné prostředky a nemohou investovat do reklamy, a rovněž zvýšila poptávku ze strany zahraničních zákazníků. Účastník řízení se domnívá, že odstranění široké parity ceny, podmínek a dostupnosti odstraňuje případné obavy z nedostatečné hospodářské soutěže mezi rezervačními portály a povede ke zvýšení konkurence mezi rezervačními portály v oblasti výše provize. Tento závěr je podpořen rozhodnutími italského, švédského a francouzského NSÚ, které provedly šetření účinků širokých i zúžených paritních ustanovení.

Vzhledem k tomu, že společnost Booking.com vytváří významné úspory pro hotely i spotřebitele, případné narušení hospodářské soutěže podle § 3 odst. 1 ZOHS, popř. čl. 101 odst. 1 SFEU by bylo dle účastníka řízení v každém případě odůvodněno na základě § 3 odst. 4 ZOHS, popř. čl. 101 odst. 3 SFEU.

Účastník řízení se v této souvislosti blíže vyjádřil k výhodám plynoucím ubytovacím zařízením ze spolupráce se společností Booking.com. Společnost Booking.com umožňuje nabízet hotelové pokoje efektivněji, než mohou nabízet hotely samy (mj. proto, že platforma společnosti Booking.com je atraktivní pro spotřebitele, společnost Booking.com zajišťuje překlad svých stránek do různých jazyků). Společnost Booking.com je schopna rozprostřít náklady na on-line reklamu a marketing a v důsledku toho vytvářet rezervace ubytovacích zařízení s nižšími náklady, než by ubytovací zařízení mohla dosáhnout samostatně, a to i přestože hradí za rezervaci provizi. Společnost Booking.com vynakládá zejména finanční prostředky na tzv. pay-per-click reklamu na vyhledávačích, jako je Google nebo metavyhledávací stránky. V Evropském hospodářském prostoru společnost Booking.com vynaloží na Google pay-per-click reklamních účtech průměrně […obchodní tajemství…]% příjmu z obdržených provizí. Nicméně na rozdíl od jednotlivých ubytovacích zařízení je společnost Booking.com schopna agregovat poptávku pro větší počet hotelů a je schopna získat vyšší míru konverze pay-per-click reklamy při nižších nákladech.

Účastník řízení zmínil rovněž výhody, které plynou ze spolupráce ubytovacích zařízení se společností Booking.com. Konstatoval, že jeho platforma umožňuje spotřebitelům porovnat cenu a kvalitu nabídek mnohem většího počtu hotelů, než by bylo možné vyhledáváním a kontrolou jednotlivých webových stránek ubytovacích zařízení. Účastník řízení přitom neustále investuje do podpory a vývoje svých webových stránek pro zvýšení spotřebitelského komfortu poskytovaného platformou společnosti Booking.com. Tyto výhody podporují hospodářskou soutěž mezi ubytovacími zařízeními ohledně ceny a kvality, neboť každé ubytovací zařízení je motivováno snížit ceny za účelem získání více zákazníků.

Účastník řízení dále poukázal na to, že popsané výhody plynoucí pro spotřebitele a ubytovací zařízení se odvíjí od schopnosti společnosti Booking.com zajistit rezervace na svých platformách. Společnost Booking.com provozuje provizní model a návratnost jeho předem vynaložených investic ve prospěch ubytovacích zařízení se dle účastníka řízení realizuje pouze tehdy, pokud jsou rezervace provedeny na platformě společnosti Booking.com.

V této souvislosti účastník řízení uvádí, že odstranění zúžených paritních ustanovení by vedlo k bezplatnému využívání investic Booking.com (free riding) ze strany ubytovacích zařízení. Ubytovací zařízení jsou dle účastníka řízení motivována snížit cenu na svých internetových stránkách, aby přiměla zákazníky provést rezervaci přímo na svých webových stránkách. Bezplatným využitím služeb Booking.com zvýšeným počtem ubytovacích zařízení by se podstatně snížila efektivita dosažená společností Booking.com, zejména by došlo ke snížení míry konverze (tj. poměr „návštěvníků“ webových stránek a „hostů“) dosažené společností Booking.com. Tím by se zvýšily náklady společnosti Booking.com na získávání zákazníků a stala by se z ní méně finančně efektivní distribuční platforma pro ubytovací zařízení.[45]

Jako další důsledky odstranění zúžených paritních ustanovení z všeobecných dodacích podmínek společnost Booking.com označila zvýšení nákladů spotřebitelů na vyhledávání, snížení transparentnosti a oslabení soutěže mezi značkami (inter-brand competition). Většina spotřebitelů využívá webové stránky společnosti Booking.com k porovnání kvality i ceny ubytovacích zařízení. Pokud by se stalo známým, že webové stránky hotelů mají lepší ceny než rezervační portály, spotřebitelé citliví na cenu by ve větší míře prováděli rezervace přímo na webových stránkách ubytovacích zařízení. Kromě toho by spotřebitelé obecně ztratili důvěru v rezervační portály jako webové stránky pro srovnání cen.

Přípisem ze dne 18. 1. 2016[46] účastník řízení poskytnul podrobnější zdůvodnění, proč zúžená parita ceny naplňuje podmínky § 3 odst. 4 ZOHS a čl. 101 odst. 3 SFEU. Uvedl, že pro zachování výhod pro spotřebitele i hotely je zachování zúžené cenové parity nezbytné, neboť ubytovací zařízení jsou silně motivována ke snižování cen na vlastních webových stránkách, aby podnítila přímé rezervace zákazníků na úkor rezervací prostřednictvím společnosti Booking.com, a tím se vyhnula placení provizí. Účastník řízení je toho názoru, že zúžená parita je jediným realistickým a obchodně proveditelným způsobem jak minimalizovat free-riding efekt u provizního modelu společnosti Booking.com.

Účastník řízení dále konstatuje, že pokud by zúžená cenová parita mohla omezit hospodářskou soutěž, tak pouze minimálně, neboť se nejedná o tvrdé omezení; nejedná se o omezení soutěže pro svůj cíl; na rozdíl od široké cenové parity neklade žádná omezení na soutěž mezi rezervačními portály, zejména ohledně sazeb provizí, ani nebrání hotelům, aby stanovovaly různé ceny pro různé rezervační portály; a ubytovací zařízení si zachovávají značný prostor ke slevám – zúžená cenová parita společnosti Booking.com umožňuje ubytovacím zařízením nabízet levnější sazby offline a prostřednictvím členských a věrnostních programů.

Ke splnění podmínek stanovených v § 3 odst. 4 ZOHS, resp. čl. 101 odst. 3 SFEU účastník řízení opakovaně uvedl, že rezervační portály snižují náklady na vyhledávání a zlepšují zkušenost spotřebitelů s vyhledáváním (snadné a rychlé srovnání mezi tisíci ubytováními, transparentnost cen). Společnost Booking.com poskytuje spotřebitelům informace o cenové a necenové konkurenční nabídce ubytovacích zařízení založené na vyhledávacích kritériích spotřebitelů v reálném čase; možnost vyhledávat a filtrovat ubytovací zařízení na základě řady kritérií (typ nemovitosti, počet hvězdiček, poloha, cena, dosažené hodnocení zákazníků, poskytované vybavení apod.); možnost vyhledávat pouze ubytovací zařízení, která mají volnou ubytovací kapacitu; a recenze od předchozích návštěvníků ubytovacích zařízení. Větší transparentnost cen a snížení nákladů spotřebitelů na vyhledávání zvyšuje konkurenci mezi značkami (inter-brand competition) a vyvíjí tlak na snížení cen ubytovacích zařízení. Tyto přínosy jsou dle účastníka řízení přímým důsledkem zúžené cenové parity.

Zúžená cenová parita udržuje významnou reklamní efektivitu, kterou společnost Booking.com vytváří. Společnost Booking.com ubytovacím zařízením dále zvyšuje obsazenost (včetně zahraničních zákazníků). Pro ubytovací zařízení je mnohem efektivnější a méně nákladné, když získávají zákazníky pomocí společnosti Booking.com, než když se sama pokoušejí získat zákazníky pomocí cenových nabídek na vyhledávací slova na Google. Společnost Booking.com vyvíjí značné úsilí, aby podpořila poměr konverze na stránkách metavyhledávačů (Google).

Nebezpečí free-ridingu je tedy dle účastníka řízení evidentní. Kdyby byly ceny na webových stránkách hotelů nižší, spotřebitelé by na ně přešli, čímž by došlo ke snížení míry konverze u společnosti Booking.com a investice společnosti Booking.com do reklamy by tak byly méně efektivní. Ve výsledku by narostly náklady společnosti Booking.com na získání zákazníka. Je vysoce pravděpodobné, že by si v takovém případě musel účastník řízení vynahrazovat své zvýšené náklady prostřednictvím zvýšení provizí, nebo by musel snížit své investice na pay-per-click reklamu a ubytovací zařízení by tak musela více inzerovat přímo. To by mělo nepříznivý dopad zejména na malá a středně velká ubytovací zařízení (rezervační portály umožňují malým a středně velkým ubytovacím zařízením soutěžit ohledně ceny a kvality s velkými hotelovými řetězci).

Společnost Booking.com si není vědoma žádného mechanismu alternativního k zúžené cenové paritě, který by zabránil free-riding efektu, zachoval vysokou míru prokliků a konverze, umožnil by zachovat kvalitu webových stránek společnosti Booking.com a zajistil ve prospěch spotřebitelů nízké náklady a vysokou transparentnost. Zúžená parita dále dle účastníka řízení nevede k odstranění hospodářské soutěže na trhu a zároveň spotřebitelům vyhrazuje přiměřený podíl na výhodách z ní plynoucích.

Úřad účastníka řízení vyzval k vysvětlení rovněž některých dalších ustanovení v jeho všeobecných dodacích podmínkách. Účastník řízení se vyjádřil k otázce požadované dostupnosti ubytovací kapacity dle všeobecných dodacích podmínek s účinností od 1. 7. 2015. K tomu sdělil, že všeobecné dodací podmínky platné od 1. 7. 2015 obsahují ustanovení o minimální alokaci (čl. 2.2.2), o podmínkách poskytnout „nějakou dostupnost“ (čl. 2.2.5) a doporučení poskytnout „spravedlivý přístup“ (čl. 2.2.5).

Článek 2.2.2 všeobecných dodacích podmínek umožňuje společnosti Booking.com dohodnout s ubytovacími zařízeními konkrétní minimální alokaci pokojů, které poskytnou společnosti Booking.com, a to pro každý jednotlivý případ. Většina ubytovacích zařízení si se společností Booking.com minimální alokaci nesjedná (pouze cca […obchodní tajemství…] % ubytovacích zařízení v České republice). Veškerá minimální alokace je stanovena na základě dvoustranné dohody mezi ubytovacími zařízeními a společností Booking.com. Minimální alokace neomezuje rozhodnutí ubytovacích zařízení jak alokovat většinu pokojů mezi své distribuční kanály. Jakmile je vyprodána minimální alokace prostřednictvím stránek Booking.com, ubytovací zařízení již není povinno poskytnout další dostupnost společnosti Booking.com.

Požadavek na poskytnutí „nějaké dostupnosti“ ve vztahu ke „všem typům pokojů“ znamená, že hotel je povinen poskytnout alespoň jeden z každé kategorie pokojů. Poskytnutím i jediného pokoje každého typu pro každý den by ubytovací zařízení jednalo v souladu s tímto ustanovením. Jakmile ubytovací zařízení poskytne společnosti Booking.com „nějakou“ dostupnost pro konkrétní den, povinnost dle čl. 2.2.5 je splněna – článek nezavazuje ubytovací zařízení neustále doplňovat nabídku pokojů, pokud společnost Booking.com prodá počáteční dostupnost ubytovacího zařízení. Předmětné ustanovení má zabránit ubytovacímu zařízení nechat se listovat na stránkách společnosti Booking.com, aniž by poskytlo jakékoliv pokoje pro rezervaci ze strany zákazníků (což by vedlo k free riding efektu).

Účelem ustanovení obsaženého v čl. 2.2.5 všeobecných dodacích podmínek (doporučení poskytnout „spravedlivý přístup“) je podpořit ubytovací zařízení v tom, aby poskytla společnosti Booking.com nejlepší ceny, podmínky a dostupnost. Ubytovací zařízení se obvykle snaží nabízet nižší dostupnost společnosti Booking.com v hlavní sezóně ve srovnání s obdobím vedlejší sezóny, nebo pokud se koná výstava, konference nebo jiné události, jelikož ubytovací zařízení mohou prodávat své pokoje prostřednictvím svých internetových stránek snadněji. Ustanovení článku 2.2.5 doporučuje hotelům nadále prodávat pokoje prostřednictvím společnosti Booking.com i ve špičkách. Nicméně toto ustanovení neukládá ubytovacím zařízením žádnou povinnost a doporučuje spravedlivý přístup, nikoli stejný přístup – nenaznačuje, že ceny, podmínky nebo dostupnost by měly být stejné jako pro ostatní poskytovatele služeb rezervace ubytování.

Společnost Booking.com k dotazu Úřadu, zda využívá nějaký systém pro sledování cen uvedených na ostatních rezervačních portálech či internetových stránkách hotelů, jejichž ubytovací kapacity nabízí rezervační portál www.booking.com, konstatovala, že využívá různé zdroje, nástroje, software a systémy na zjišťování a monitorování cen nahraných ubytovacím zařízením na internetovou stránku www.booking.com s ohledem na rovnost cen ve srovnání s ostatními online poskytovateli ubytování a ve srovnání s cenami nabízenými samotným příslušným ubytovacím zařízením.[47] Úřad má například k dispozici e-mailovou komunikaci mezi zástupcem společnosti Booking.com (Czech Republic) s.r.o. ze dne 23. 6. 2014 a zástupcem společnosti […obchodní tajemství…], v níž je zástupce hotelu vyzýván ke kontrole parity na hotelových stránkách a stránkách společnosti Booking.com v období 27. 6. – 29. 6. 2014. Zástupce hotelu uvádí, že disparitu na konkrétní termín prověří a pokud zjistí nesrovnalost, tak ji odstraní.[48]

Úřad se v rámci šetření podnětu, jenž předcházel zahájení správního řízení sp. zn. ÚOHS-S0664/2015/KD, obrátil na Asociaci hotelů a restaurací České republiky, z.s. (dále též „AHR“),[49] která se mj. zabývá problematikou online rezervací ubytovacích zařízení, za účelem ústního poskytnutí informací, které se uskutečnilo dne 3. 12. 2014.[50] Zástupce AHR při jednání uvedl, že v České republice většina hotelů distribuuje své ubytovací kapacity prostřednictvím internetových rezervačních portálů. V průměru se v České republice přes internetové rezervační portály distribuuje kolem 30 % z uskutečněných ubytování. Způsob distribuce závisí od klientely, na niž je ubytovací zařízení zaměřeno (např. hotely zaměřené na českou klientelu distribuují pomocí českých internetových rezervačních portálů), nicméně přes portál společnosti Booking.com ubytovací zařízení distribuují ve většině případů. Zástupce AHR se dále vyjádřil k otázce paritních ustanovení ve smlouvách mezi rezervačními portály a ubytovacími zařízeními v tom smyslu, že na problematiku parity AHR pohlíží jako na diskriminační, jelikož ubytovací zařízení by mělo mít právo rozhodnout se, přes jaký distribuční kanál bude své kapacity distribuovat a podle toho upravit i svou cenovou politiku.

AHR své vyjádření na ústním jednání doplnila písemným vyjádřením ze dne 11. 12. 2014,[51] v němž uvedla, že všeobecně je nezbytné, aby hoteliéři měli možnost s cenou volně pracovat a přizpůsobovat nabídku hotelů např. k času poskytování služby či místu nabídky. Tím se požadavek na cenovou paritu dostává do přímého konfliktu s aktuální potřebou cenové politiky daného zařízení. Vyžadování cenové parity také omezuje prodej produktu služeb na vlastních webových stránkách hotelu, kde by dle AHR měla být vždy nejvýhodnější cena pro individuální klientelu. AHR se dále domnívá, že cenová parita nejvíce omezuje ubytovací zařízení z řad středních a menších.

AHR dále Úřadu k jeho žádosti poskytla dopisem ze dne 25. 6. 2015 výstupy z průzkumu u svých jednotlivých členů (odpovědělo 106 ubytovacích zařízení), kteří odpovídali na dotazy Úřadu.[52] Z průzkumu mj. vyplynulo, že pro naprostou většinu ubytovacích zařízení představuje společnost Booking.com jeden z nejvýznamnějších rezervačních kanálů z důvodu vysoké návštěvnosti a známosti tohoto rezervačního portálu. Dále se naprostá většina ubytovacích zařízení (78 % z odpovědí) vyjádřila, že by pro ně nebylo přijatelnější platit poplatek za prezentaci profilu na internetových rezervačních portálech než hradit provizi za uskutečněnou rezervaci.

V průzkumu AHR dále 67,31 % ubytovacích zařízení uvedlo, že při absenci paritních ustanovení by poskytlo stejné koncové ceny za ubytování pro všechny rezervační portály bez ohledu na to, že by některý z nich požadoval nižší provizi z uskutečněné rezervace. Nižší koncové ceny by nabídlo 18,3 % ubytovacích zařízení, zbytek respondentů neměl jasný názor. Zhruba 27,4 % respondentů odpovědělo, že by nabízeli na svých stránkách nižší cenu ubytování v případě, kdy by nemuseli dodržovat závazek cenové parity vůči rezervačním portálům, a cca 15,1 % respondentů odpovědělo, že by nabízeli nižší cenu ubytování na sociálních sítích v případě, kdy by nemuseli dodržovat závazek cenové parity vůči rezervačním portálům.

Úřad v rámci šetření podnětu provedl v roce 2014 dotazníkové šetření (dále též „Šetření Úřadu“), při němž oslovil rozsáhlý soubor hromadných ubytovacích zařízení (včetně hotelových řetězců).[53] Byla oslovena ubytovací zařízení hotelového typu poskytující krátkodobé ubytování, jako jsou hotely (různých kvalitativních kategorií), penzióny apod., která byla v daném období členy AHR.[54] Odpovědi poskytlo 445 ubytovacích zařízení. Dotazy byly zaměřeny na zjištění, se kterými on-line rezervačními platformami ubytovací zařízení spolupracují, jak ubytovací zařízení vnímají paritní ustanovení a zda je dodržují.

Z dat získaných z dotazníkového šetření vyplynulo, že 95 % ubytovacích zařízení (celkem 424 odpovědí - dále též „Soubor Úřadu I“) spolupracuje s některými on-line rezervačními platformami, spolupráci s účastníkem řízení potvrdilo […obchodní tajemství…]% ubytovacích zařízení. Další vyjádření se týkala paritních ustanovení. Vyjádření k jednotlivým dotazům neposkytli vždy všichni respondenti. Celkem 85 % z 392 ubytovacích zařízení, která na dotaz odpověděla, se vyjádřilo, že dodržují cenovou paritu, a 62 % z 304 ubytovacích zařízení odpovědělo, že se obávají postihu za její nedodržení. 36 % z 269 ubytovacích zařízení poskytlo vyjádření, z něhož vyplývalo, že je dodržování cenové parity omezuje či negativně ovlivňuje při stanovování ceny ubytování na jiných distribučních kanálech.[55]

Ubytovací zařízení nejčastěji uváděla, že vzhledem k paritním ustanovením nebylo možno zohlednit ve výši nabízené ceny velikost provize odváděné jednotlivým rezervačním systémům a že při tvorbě ceny ubytování včetně vlastních webových stránek je nutno počítat vždy s nejvyšší marží. Dodržování cenové parity má limitující vliv na uzavírání smluv o distribuci ubytovacích kapacit s cestovními kancelářemi, s cestovními agenturami a dalšími off-line distribučními kanály. V důsledku toho byla ubytovací zařízení nucena obcházet závazek cenové parity při nabízení ubytovacích kapacit cestovním kancelářím a cestovním agenturám nabídkou obsahově rozdílných produktů – balíčků služeb, aby mohla zohlednit např. množství poptávaných ubytovacích kapacit. V podrobnostech Úřad uvádí některá konkrétní vyjádření ubytovacích zařízení:

Společnost AND spol. s r.o. uvedla, že: „Nebylo možné nabízet nejvýhodnější cenu ubytování na vlastních internetových stránkách a nebyli jsme schopni operativně měnit cenu dle aktuálních potřeb, nešlo zohlednit výši nabízené ceny i velikost provize odváděné jednotlivým rezervačním systémům. Jakožto velmi malé ubytovací zařízení jsme zcela limitováni při jednání s CK a CA předmětnou politikou rezervačních systémů.“[56]

Společnost Special Tours Prague, spol. s r.o., uvedla, že: „Požadování parity omezuje hotel určit rozdílné ceny na vlastních webových stránkách hotelů, dále se dožaduje, aby hotel kontroloval finální prodejní ceny u partnerů nakupujících od smluvních cestovních kanceláří, kde z principu smlouvy hotel nemá nad finální prodejní cenou kontrolu. … Závazek parity se nás dlouhodobě snaží přimět, abychom dále nespolupracovali s cestovními kancelářemi, které umožňují svým partnerům dále distribuovat ceny on-line v jiném cenovém modelu, než který odpovídá paritě.“[57]

Společnost DAVÍDEK s.r.o. uvedla, že: „Požadavkem na dodržování cenové parity jsme samozřejmě částečně omezováni ve vlastní cenové politice, ve formě možného zvýhodnění koncové ceny ubytovacích kapacit na vlastních webových stránkách hotelu a následně tedy v objemu rezervací uskutečněných přes tento vlastní distribuční kanál. … Dodržování cenové parity má limitující vliv na uzavírání smluv o distribuci ubytovacích kapacit s cestovními kancelářemi, cestovními agenturami a dalšími off-line distribučními kanály. Musíme jim nabízet obsahově rozdílné produkty – balíčky.“[58]

Společnost GALATEA GROUP, a.s., uvedla, že: „Dodržování cenové parity je pro nás problémem do té míry, do jaké jsou zákazníci jednotlivých rezervačních portálů odlišní. Ze zkušenosti víme, že skupiny „konkrétních“ zákazníků rezervují přes daný rezervační portál. Pokud by nebyl požadavek dodržení cenové parity, bylo by z naší strany možné uzpůsobit cenotvorbu předpokládané elasticitě poptávky.“[59]

Společnost H&Hotels s.r.o. uvedla, že: „Požadavek dodržování cenové parity významně omezuje možnost využívat trhu nabídky a poptávky a nedovoluje využívat různé nástroje cenové politiky k dosažení požadovaných výsledků. Není možnost potvrdit výhodnější cenu pro ty kanály, které se prodeji více věnují a jsou schopny lépe prodávat (výše provize, propagace, speciální nabídky ubytovacích kapacit apod.). Pokud kancelář či agentura používá on-line rezervační systém (jde o CK-OTA nebo wholesaler), zde platí stejný požadavek dodržování cenové parity. Hotel musí dodržovat paritu i v dostupnosti, tzn. pokud je na jednom portále hotel dostupný, musí být dostupný i na ostatních (pokud tomu tak není, jedná se o tzv. Availability disparity, stejné postihy jako u cenové parity).“[60]

Společnost HOTEL AMATYST s.r.o. uvedla, že: „Kvůli dodržování cenové parity není bohužel možné off-line distribučním kanálům poskytnout pevné ceny a není možné nechat partnery prodávat on-line za smluvní netto ceny. Spolupráce s třetími stranami je kvůli dodržování cenové parity velmi komplikovaná.“[61]

Společnost Hotel Grand Beroun s.r.o. uvedla, že: „Do jisté míry nás toto dodržování (cenové parity) omezuje při cenových jednáních s cestovními kancelářemi a při uzavírání korporátních smluv.“[62]

Společnost Hotel OPERA s.r.o. uvedla, že: „Ano, není možno zohlednit rozdíly mezi partnerem, který je schopen dodat hostů ročně, převedeno na tržbu, v řádu miliónů na rozdíl od jiného, který se pohybuje v řádu tisíců. U cen ubytování musí být dodržena nejen cenová parita, ale musí se vzít v úvahu a zohlednit i různé slevové akce. Kdyby se hotel nepřizpůsobil nebo nezúčastnil těchto akcí (myšleno na ubytovacích portálech) opět by se propadal na nižší pozice v nabídce portálu.“[63]

Společnost Hotel START s.r.o. uvedla, že: „Musíme dodržovat cenovou paritu bez ohledu na výši provize – např. když má jeden portál 10 % z ceny a druhý 20 %.“[64]

Společnost Hybernská Properties, s.r.o., uvedla, že: „Za omezující považujeme zejména požadavky cenové parity s vlastními hotelovými www – limitování naší prodejní síly zejména v last minute prodeji. Paritní požadavky zabraňují možnosti účastnit se individuálních promo akcí jednotlivých internetových portálů – slevové nabídky na nízké sezóny, dále nabídky pro konkrétní trhy, pokud stejnou nabídku nevytvoříme pro ostatní internetové portály, je problematické využít nabídky individuálních partnerů pro zařazení do jejich newsletter promo apod.“[65]

Vyjádření AHR koresponduje se zjištěními vyplývajícími z Šetření Úřadu. Lze konstatovat, že více než třetina ubytovacích zařízení by v případě neexistence dohod obsahujících paritní ustanovení volila na jednotlivých distribučních kanálech (včetně vlastních webových stránek) politiku rozdílných cen.

V listopadu roku 2015 bylo představiteli European Competition Network (dále též „ECN“), tedy Evropské komise (dále též „Komise“) a národních soutěžních úřadů států Evropské unie, rozhodnuto, že vznikne monitorovací skupina za účelem monitorování dopadů doposud přijatých opatření (tj. zavedení narrow MFN klauzulí ze strany společnosti Booking.com a jejích konkurentů od 1. 7. 2015; úplný zákaz MFN klauzulí v některých členských státech vyplývající z rozhodnutí soutěžních úřadů či ze zákonné úpravy). Monitorovací skupina si měla společně zvolit postup monitorování, tj. dohodnout se na jednotlivých monitorovacích parametrech, zvolených nástrojích a výstupu monitorovací skupiny. Úřad je členem monitorovací skupiny společně s Komisí a s dalšími devíti soutěžními úřady členských států Evropské unie (dále též „EU“).[66]

Stěžejním úkolem monitorovací skupiny mělo být porovnání stavu před (wide MFN) a po přijetí opatření (narrow MFN, úplný zákaz MFN), přičemž zásadní otázkou mělo být, zda existují rozdíly v cenách za ubytování na různých OTAs, příp. webových stránkách ubytovacích zařízení. V rámci monitorovací skupiny byl zpracován návrh parametrů a určeno, které z nich a jakým způsobem by měly být monitorovány. Dále byly vytvořeny otázky pro dotazníky, které byly následně zaslány ubytovacím zařízením, hotelovým řetězcům a rezervačním portálům (dále též „Šetření Komise“ nebo „Dotazník Komise“).

Úřad se žádostí o vyplnění Dotazníku Komise v červnu 2016 oslovil 352 ubytovacích zařízení v České republice v rámci vzorku vzešlého z monitorovací skupiny[67] a dále cca 300 ubytovacích zařízení ze vzorku ubytovacích zařízení oslovených v předchozím vlastním šetření Úřadu. Následně bylo monitorovací skupinou zahájeno zpracování zjištěných faktů z monitorování a vypracováno jeho shrnutí.

Monitorovací skupinou byla připravena zpráva obsahující skutečnosti zjištěné z monitoringu, která byla Komisí zveřejněna dne 6. 4. 2017.[68] Nejvyšší představitelé ECN se dohodli na tom, že v současné době nelze učinit ze šetření jednoznačné závěry ohledně možných protisoutěžních efektů narrow MFNklauzulí, a že je třeba vyčkat, aby mohly být účinky narrow MFNklauzulí případně zhodnoceny po jejich delším časovém působení na hospodářskou soutěž.[69]

Co se týče situace v ostatních státech EU, od roku 2010 několik národních soutěžních úřadů šetřilo paritní ustanovení rezervačních portálů, přičemž byly uplatňovány různé přístupy. Francouzský, švédský a italský úřad přijaly závazky implementované společností Booking.com od 1. 7. 2015 (jednalo se o narrow MFN klauzule). Německý soutěžní úřad v prosinci 2013 zakázal v Německu paritní ustanovení společnosti Hotel Reservation Service Robert Ragge GmbH (dále též „HRS“) a v prosinci 2015 zúžená paritní ustanovení společnosti Booking.com. Ve Francii zákon Loi Macron[70] od srpna 2015 zakazuje veškerá cenová paritní ustanovení a v Rakousku jsou od listopadu 2016 zakázána veškerá paritní ustanovení dodatkem k zákonu o neférové soutěži.[71]

Ze vzorku ubytovacích zařízení generovaného monitorovací skupinou poskytlo odpověď na Dotazník Komise 289[72] ubytovacích zařízení z České republiky (dále též „Soubor Komise“), v případě ubytovacích zařízení oslovených na základě výběru Úřadu poskytlo odpovědi 246[73] ubytovacích zařízení (dále též „Soubor Úřadu II“).

Dotazník Komise obsahoval otázky[74] směřující ke zjištění, jaké distribuční kanály ubytovací zařízení využívají a jaký je jejich podíl na distribuci ubytovacích kapacit daného ubytovacího zařízení, zda ubytovací zařízení nabízela od července 2015 rozdílné ceny na jednotlivých OTAs, případně na vlastních internetových stránkách. Pokud ano, jaké důvody vedly ubytovací zařízení k takovému jednání a jaké dopady se při distribuci ubytovacích kapacit v této souvislosti projevily a jakou reakci ubytovací zařízení zaznamenala na tento postup ze strany jiných OTAs.

Ubytovací zařízení byla dále dotázána, zda od července 2015 nabízela rozdílnou dostupnost na jednotlivých OTAs a jiných distribučních kanálech, jaké je k tomu vedly důvody a jaké dopady uplatňování rozdílné dostupnosti ubytování ubytovací zařízení zaznamenala.

Další část otázek se týkala zjištění, zda ubytovací zařízení nabízela OTAs nižší ceny nebo lepší dostupnost výměnou za snížení jejich provize, zda hradila OTAs dodatečnou provizi za účelem získání doplňkových služeb či výhod a jaké další marketingové nástroje využívala.

Pro posouzení dopadů zúžené parity cen, která je vyžadována pouze ve vztahu k prodeji ubytovacích kapacit, který je proveden přímo přes webovou stránku ubytovacího zařízení, jsou v Dotazníku Komise relevantní odpovědi na otázku č. 6 obsahující údaje o procentuálním zastoupení rezervací ubytovacích kapacit dle jednotlivých distribučních kanálů a odpovědi na otázky č. 14 – 14e, v nichž bylo zjišťováno, zda ubytovací zařízení kdykoliv v období od července 2015 do června 2016 nabízela vyšší ceny ubytovacích kapacit (ceny za stejný typ pokoje, stejné období, stejné rezervační podmínky) na alespoň jednom OTA oproti cenám zveřejněným na internetových stránkách ubytovacího zařízení a jaké byly důvody pro nabídku stejné či odlišné ceny.

Úřad provedl analýzu těchto odpovědí jak na Souboru Komise, tak i na Souboru Úřadu II. Pouze 5 respondentů (1,73%) z 289 respondentů ze Souboru Komise nebylo v uvedeném období nebo jeho části ve smluvním vztahu se společností Booking.com. V případě Souboru Úřadu II se jednalo o 17 (6,9 %) respondentů z celkového počtu 246 respondentů. Vzhledem k tomu, že více než 93 % dotázaných v obou souborech nabízelo své ubytovací kapacity v období od července 2015 do června 2016 na portále společnosti Booking.com, lze tyto odpovědi považovat za relevantní také ve vztahu ke společnosti Booking.com.

Údaje ze Souboru Komise a Souboru Úřadu II, z nichž vyplývá, že v roce 2015 a v první polovině roku 2016 bylo více než […obchodní tajemství…]% ubytovacích zařízení ve smluvním vztahu s účastníkem řízení, korespondují s údaji o celkovém počtu hromadných ubytovacích zařízení v České republice v roce 2015 a 2016 dle evidence Českého statistického úřadu a s údaji o počtu ubytovacích zařízení, se kterými byl účastník řízení v roce 2015 a 2016 ve smluvním vztahu.[75] Lze tedy konstatovat, že závěry učiněné z výsledků Šetření Komise jsou relevantní pro celý trh ubytovacích kapacit.

Údaje o celkových počtech rezervací a počtech rezervací dle jednotlivých distribučních kanálů uskutečněných jednotlivými ubytovacími zařízeními obsažené v odpovědích na otázku č. 6 Dotazníku Komise[76] byly využity pro výpočet podílů rezervací uskutečněných v roce 2015[77] a v první polovině roku 2016 prostřednictvím rezervačních portálů a prostřednictvím on-line webových stránek ubytovacích zařízení či on-line webových stránek hotelového řetězce (viz Tab. č. 1).

Úřad dále na základě odpovědí z Dotazníku Komise (otázka č. 14) vyhodnotil, jaká část ubytovacích zařízení uplatňovala shodné ceny na svých webových stránkách a on-line distribučních platformách jako svoji cenovou politiku bez ohledu na existenci paritních ustanovení a jaká část ubytovacích zařízení dodržovala cenovou paritu pouze v důsledku plnění paritních ustanovení.

Ze zjištěných odpovědí ze Souboru Komise vyplývá, že 71,8 % ubytovacích zařízení aplikovalo na svých webových stránkách a na OTAs shodné ceny, v případě Souboru Úřadu II se jednalo o 77,4 % respondentů. K aplikaci shodných cen vedly respondenty rozdílné důvody. Z celkového počtu respondentů zdůvodnilo 35,5 % respondentů ze Souboru Komise a 43,1 % respondentů ze Souboru Úřadu II aplikaci shodných cen buď vlastní cenovou politikou, nebo obtížností při správě rozdílných cenových nabídek na různých distribučních kanálech, neboli dodržovali by shodné ceny jak na vlastní webové stránce, tak i na rezervačních portálech, i kdyby cenovou paritou vázáni nebyli, protože jim to vyhovuje a odpovídalo to jejich vlastní strategii. Cca 36,2 % respondentů ze Souboru Komise a 36,0 % respondentů ze Souboru Úřadu II paritu cen dodržovalo z důvodu sjednaných paritních ustanovení a v důsledku obavy z penalizace ze strany OTAs v případě jejich nedodržování. Do výše uvedených podílů byla zahrnuta i ta ubytovací zařízení, která původně nabízela na vlastních webových stránkách odlišné ceny a po upozornění ze strany OTAs cenovou nabídku sjednotila s nabídkou na on-line rezervačních portálech. Ostatní ubytovací zařízení (v případě Souboru Komise cca 24,0 %, v případě Souboru Úřadu II 19,7 %) cenovou paritu nedodržovala s tím, že nezaznamenala žádné negativní reakce ze strany OTAs nebo akceptovala vyloučení z preferenčního programu či zhoršení umístění na stránkách OTAs.[78] K jiným sankcím za nedodržení paritních ustanovení dle vyjádření respondentů nedošlo.

Z výše uvedených zjištění vyplývá, že více než třetina šetřených ubytovacích zařízení aplikovala shodné ceny na rezervačních portálech a vlastních webových stránkách (cca 35 % – 43 %) na základě interních důvodů a vlastní cenové politiky (i kdyby to neměli uloženo cenovou paritou), méně než čtvrtina ubytovacích zařízení (cca 20 % – 24 %) cenovou paritu nedodržovala a třetina ubytovacích zařízení (cca 36 %) aplikovala shodné ceny nedobrovolně, pouze v důsledku sjednaných paritních ustanovení.

K posouzení dopadu zúžené cenové parity, která (na rozdíl od široké parity) dopadá svým omezením jen na vlastní on-line rezervaci ubytovacích zařízení, Úřad uvádí následující. Z šetření pro účely Komise na tuzemském trhu vyplynulo, že rezervace uskutečněné prostřednictvím vlastních on-line rezervačních stránek ubytovacích zařízení představovaly v roce 2015 a 2016 podíl nejvýše cca 10 % z celkového počtu všech rezervací hromadných ubytovacích zařízení. Na tento podíl rezervací se vztahovala v druhé polovině roku 2015 a v první polovině roku 2016 zúžená paritní ustanovení, neboť neumožňovala ubytovacím zařízením nabídnout na tomto distribučním kanále svým zákazníkům nižší cenu pokojů než na rezervačním portále účastníka řízení.

Úřad podotýká, že do relevantního trhu ubytovacích kapacit jsou zahrnuty také ubytovací kapacity nekomerčního charakteru spadající do oblasti sdíleného ubytování[79] (viz část V.2. Relevantní trh v oblasti poskytování služeb ubytování). Účastník řízení je ve smluvním vztahu s menší částí poskytovatelů sdíleného ubytování, než je tomu u hromadných ubytovacích zařízení komerčního typu. Při zohlednění všech rezervací v rámci relevantního trhu poskytování ubytovacích služeb včetně rezervací ubytovacích kapacit typu sdíleného ubytování by se podíl rezervací učiněných prostřednictvím vlastních on-line webových stránek ubytovacích zařízení pravděpodobně snížil pod hodnotu 10 %.

Při zhodnocení míry dopadu zúžených paritních ustanovení je nutno vzít také v úvahu, že pouze cca třetina ubytovacích zařízení současně dodržovala paritní ustanovení a měla přitom zájem poskytovat prostřednictvím vlastních on-line kanálů nižší ceny. Ostatní ubytovací zařízení realizovala přes tento distribuční kanál ve sledovaném období část rezervací za nižší ceny než na OTAs a část ubytovacích zařízení volila stejnou výši cen jako svoji vlastní cenovou politiku bez ohledu na sjednaná paritní ustanovení. To snižuje míru negativního dopadu zúžených cenových paritních ustanovení na distribuční kanál rezervací uskutečněných prostřednictvím vlastních on-line rezervačních stránek ubytovacích zařízení.

Úřad dále podotýká, že tyto závěry učinil na základě odpovědí na otázku č. 14 z Dotazníku Komise, v níž se dotazy formulované monitorovací skupinou a následně odpovědi ubytovacích zařízení týkaly dodržování paritních ustanovení obecně vůči on-line rezervačním portálům. Lze předpokládat, že cenové chování ubytovacích zařízení mohou ovlivňovat také podmínky jiných rezervačních portálů a podíl rezervací uskutečněných prostřednictvím webových stránek ubytovacích zařízení s takto „nedobrovolně“ shodnými cenami v důsledku dodržování paritních ustanovení sjednaných s účastníkem řízení se může dále snižovat.

K tomu, aby mohl Úřad posoudit jednání účastníka řízení a zhodnotit je z hlediska ZOHS, je třeba vymezit relevantní trh/trhy, na kterém/kterých účastník řízení působí a na kterém/kterých se účinky jeho jednání projevují.

Dle § 2 odst. 2 ZOHS je relevantním trhem trh zboží,[80] které je z hlediska jeho charakteristiky, ceny a zamýšleného použití shodné, porovnatelné nebo vzájemně zaměnitelné, a to na území, na němž jsou soutěžní podmínky dostatečně homogenní a zřetelně odlišitelné od sousedících území.[81] Relevantní trh je tedy třeba vymezit především z hlediska věcného a geografického. Z hlediska času se relevantní trh zkoumá pouze v případě, když v konkrétním okamžiku nebo období jsou soutěžní podmínky výrazně jiné než v obdobích ostatních.

V daném správním řízení jsou posuzovány smluvní vztahy mezi rezervačním portálem Booking.com, umožňujícím vyhledávání, porovnání a okamžitou on-line rezervaci ubytování, a ubytovacími zařízeními. Pro účely správního řízení je třeba vymezit dva relevantní trhy dotčené jednáním účastníka řízení: - jednak v oblasti poskytování služeb ubytování, kdy je třeba zhodnotit zastupitelnost jednotlivých forem ubytování, a dále - v oblasti rezervace ubytovacích kapacit, kdy je třeba posoudit možnosti jejich distribuce a způsob jejich rezervace z hlediska vzájemné zastupitelnosti.

Rezervaci ubytovacích kapacit lze obecně rozdělit na on-line a off-line způsob rezervace.

On-line rezervace je charakteristická jednostranným zadáním ze strany poptávajícího, je prováděna prostřednictvím internetu, k dispozici jsou on-line informace o dostupnosti ubytovacích kapacit poptávaného ubytovacího zařízení, jejich ceně a charakteristice. Do kategorie on-line rezervace spadají rezervace přes rezervační portály, rezervační systémy s možností okamžité rezervace na internetových stránkách některých hotelů, globální distribuční systémy apod.

Pro off-line rezervaci je charakteristická nutnost dvoustranné komunikace. Po jejím zadání je nutné vyčkat na potvrzení ubytovacího zařízení o volné kapacitě a uzavření transakce. Jedná se např. o rezervaci přes rezervační formulář na internetové stránce ubytovacího zařízení, která vyžaduje následné potvrzení ubytovacím zařízením, telefonickou a e-mailovou rezervaci.

On-line i off-line rezervaci je možné uskutečnit prostřednictvím třetích subjektů nebo prostřednictvím vlastních distribučních kanálů ubytovacího zařízení.

Rezervace ubytovacích kapacit prostřednictvím třetích subjektů je službou poskytovanou ubytovacímu zařízení. Úhrada této služby je nejčastěji založena na systému provize z rezervovaného a následně poskytnutého ubytování. Rezervační služby ubytovacích kapacit poskytované ubytovacím zařízením ze strany třetích subjektů tedy představují zboží ve smyslu ZOHS, neboť jsou předmětem nabídky a poptávky, a jako takové tvoří relevantní trh/trhy.

Rezervaci ubytovacích kapacit prostřednictvím vlastních distribučních kanálů ubytovacích zařízení bez ohledu na to, zda je uskutečněna on-line či off-line, provádějí ubytovací zařízení sama pro sebe. I když je vlastní distribuce ubytovacích kapacit částečně v konkurenčním vztahu vůči subjektům nabízejícím zprostředkování ubytování, nevstupuje na trh služeb poskytování zprostředkování a rezervace ubytování třetími subjekty, na němž existuje vztah samostatné nabídky a poptávky těchto služeb mezi ubytovacími zařízeními a subjekty zprostředkujícími rezervaci ubytování. Nelze ji proto zahrnovat do možného relevantního trhu služeb zprostředkování a rezervace ubytování poskytovaných třetími subjekty. Také z hlediska spotřebitele jsou rezervační služby poskytované třetími subjekty odlišné od vlastní on-line rezervace provozované ubytovacími zařízeními. Rezervaci v rámci rezervačního systému ubytovacího zařízení je možno učinit pouze pro dané ubytovací zařízení či ubytovací zařízení hotelového řetězce, neboť webové stránky a rezervační systémy ubytovacích zařízení neposkytují informace o dalších ubytovacích zařízeních v poptávané oblasti, spotřebiteli tak chybí možnost porovnání konkurenčních ubytovacích kapacit dostupných v daném termínu, která je nabízena subjekty zprostředkujícími rezervaci ubytování.

Úřad proto za účelem vymezení relevantního trhu dále analyzuje distribuční kanály umožňující rezervaci ubytovacích kapacit prostřednictvím třetích subjektů.

Významným distribučním kanálem ubytovacích kapacit je prodej ubytování prostřednictvím cestovních kanceláří a cestovních agentur. Rezervace zájezdů nebo ubytovacích kapacit probíhá jak off-line, tak i on-line formou. Velká část cestovních kanceláří a cestovních agentur umožňuje on-line rezervaci svých produktů na vlastních webových stránkách. Cestovní kanceláře a cestovní agentury však v převážné většině nabízejí zákazníkům kombinaci služeb cestovního ruchu ve formě zájezdů, obsahujících např. dopravu, stravovací služby apod. I pokud cestovní kanceláře nabízejí koncovým zákazníkům pouze ubytování, je většinou nabízeno jako předem stanovený pobyt pro určitý počet dnů. Cestovní kanceláře tak společně s nabídkou ubytování vytvářejí vlastní produkty, které dále nabízejí koncovým zákazníkům.

Dalšími distribučními kanály ubytovacích kapacit provozovanými třetími osobami jsou internetové distribuční systémy, kam spadají globální distribuční systémy a internetové rezervační systémy (přes posledně uvedené mohou rezervovat koncoví zákazníci).

Globální distribuční systémy (dále též „GDS“) jsou internetové systémy (k propojení s internetem došlo v 90. letech, původně se nejednalo o internetové systémy), které umožňují automatizované transakce mezi prodejci (ubytování, přepravních kapacit apod.) a agenturami, které poskytují služby v cestovním ruchu konečným spotřebitelům. Společnosti podnikající v cestovním ruchu vkládají do systému nabídku svých služeb a jejich ceny a systém pak umožňuje cestovním kancelářím nebo cestovním agenturám nabídnout klientovi služby či balíček služeb na základě jeho požadavků. GDS (např. Amadeus, Galileo apod.) se liší od ostatních internetových rezervačních systémů v tom, že jsou používané dodavateli služeb ubytovacích, přepravních a dalších na základě licence a nejsou přístupné nejširší veřejnosti. V oblasti ubytovacích služeb jsou primárními zákazníky cestovní kanceláře a agentury, které si koupí licenci, na jejímž základě získají přístup ke službám a cenám dodavatelů.

Internetové rezervační systémy, přes které mohou rezervovat koncoví zákazníci, jsou představovány platformami, které provozují on-line travel agencies (OTAs) a provozovatelé peer-to peer platforem (dále též „P2P platformy“).

Většina OTAs se zaměřuje pouze na prodej ubytovacích kapacit, další část také na prodej balíčků, které zahrnují letenky, popřípadě další služby. OTAs disponují webovými stránkami, na kterých se zobrazuje seznam všech zaregistrovaných ubytovacích zařízení. Každý profil ubytovacího zařízení obsahuje popis zařízení, fotogalerii, popis lokality, nabídku a popis jednotlivých pokojů s cenou, podmínky pro uskutečnění rezervace a hodnocení hostů, to vše v přehledné a strukturované formě a přeložené do jazyka dané země. Působí tedy jako platforma, díky které se zákazník dozví o existenci konkrétního ubytovacího zařízení a o jeho volné kapacitě. Informace o ubytování dodávají do systému sama ubytovací zařízení. Koncoví spotřebitelé zde mohou bez poplatku vyhledat a rezervovat ubytování dle svých požadavků. Rezervační portály poskytují služby jak ubytovacím zařízením, tak i koncovým spotřebitelům. Z celosvětově působících OTAs jsou kromě portálu provozovaného účastníkem řízení významnými portály např. Expedia.com. Orbitz.com, Hrs.com, Hotel.de, na českém trhu např. Hotel.cz.

OTAs se dělí podle typu ceny na OTAs požadující provizi z ceny ubytování a OTAs požadující netto ceny. Mezi OTAs založené na provizi z koncové ceny ubytování spadá účastník řízení. Hosté zaplatí cenu ubytování ubytovacímu zařízení, které z této ceny hradí provizi konkrétnímu OTA. Těm OTAs, které požadují netto ceny, dává ubytovací zařízení k dispozici pokoje za snížené ceny. Tyto ceny OTAs navyšují o svou marži. Klient platí při rezervaci kreditní kartou konkrétnímu OTA, které uhradí netto cenu ubytovacímu zařízení.

Dalšími internetovými rezervačními systémy, umožňujícími rezervaci koncovým zákazníkům, jsou P2P platformy, představované v oblasti ubytování např. portálem Airbnb, HomeAway, WIMDU apod. Tyto internetové portály cílí na pronajímatele z řad soukromých majitelů objektů, které nejsou určeny ke komerčnímu využívání (tzv. sdílené ubytování). Původně se jednalo o internetovou službu, která umožňovala uživateli rezervovat část domu či bytu, přičemž ubytovací prostor byl sdílen s majitelem objektu, případně s dalšími ubytovanými osobami. Postupně se nabídka rozšířila na pronájem celých apartmánů a domů. Struktura těchto platforem je u nabídky ubytování v nekomerčních objektech obdobná jako u ostatních OTAs, kdy také každý profil nabízeného ubytování obsahuje popis zařízení, fotografii, popis lokality, nabídku a popis ubytování s cenou, podmínky pro uskutečnění rezervace a hodnocení hostů. Komunikace hosta s portálem probíhá obdobným způsobem jako u OTAs nabízejících rezervaci v komerčních ubytovacích objektech.

Předmětem rezervace prostřednictvím rezervačních portálů jsou ubytovací kapacity pro krátkodobé ubytování. Krátkodobé ubytování poskytují hotely a penzióny, které nabízejí jednotlivé pokoje či apartmány, případně rekreační střediska, která nabízejí v rekreačních areálech i samostatné objekty, např. chatky (dále též „ubytování komerčního typu“). Zpravidla je u tohoto typu ubytování k dispozici recepce a zejména u hotelů je nabídka ubytování spojena s doprovodnými službami, které mohou nebo nemusí být zahrnuty v ceně ubytování (pravidelné úklidové služby, praní a žehlení prádla, možnost stravování, zajištění různých služeb prostřednictvím recepce, např. odvoz na letiště apod.).

Dalším typem ubytování je ubytování v rekreačních chatách a chalupách a soukromých objektech (bytech, domech), které nejsou primárně určeny k podnikání (dále též „ubytování nekomerčního typu“). U tohoto typu ubytování jsou nabízeny buď samostatné pokoje a ostatní prostory jsou sdílené s ostatními hosty nebo majiteli, nebo je nabízen celý apartmán, byt, dům či rekreační objekt. Součástí ubytování je zpravidla využití kuchyně. Host komunikuje s hostitelem obvykle vlastnícím ubytovací objekt, dostane klíče od bytu/domu a bydlení si spravuje v podstatě sám.

Jednotlivé nabídky ubytovacích kapacit v komerčních a nekomerčních objektech se značně překrývají. Komerční hotelové ubytování zahrnuje nabídku jednotlivých lůžek ve vícelůžkových pokojích v objektech typu hostel až po luxusní apartmány. Také ubytování v nekomerčních objektech je charakteristické širokou nabídkou různých kategorií ubytování od nabídky samostatných lůžek, pokojů, až po celé byty a domy. I když se komerční a nekomerční ubytování v některých aspektech liší, objevují se v obou typech ubytování prvky obvyklé pro jeden i druhý typ ubytování. Např. u nekomerčního ubytování nejsou běžně nabízeny stravovací služby, kdežto u komerčního ubytování jsou např. snídaně často součástí ceny ubytování. Stravovací služby jsou však nabízeny i u nekomerčního ubytování, stejně tak je komerční ubytování běžně nabízeno bez stravování. Výrazný rozdíl u jednotlivých typů ubytování vykazuje způsob komunikace hosta při příjezdu. Zatímco u ubytování hotelového typu je k dispozici recepce, u ubytování nekomerčního typu musí zákazník kontaktovat hostitele. Existují však hotely, kdy zákazníkovi je při závazné objednávce ubytování zaslán kód pokoje, služby recepce jsou omezeny a zákazník se ubytovává bez asistence recepce, případně existují penzióny se samoobslužným terminálem pro check-in, i v tomto aspektu tedy neexistuje jednoznačná dělicí čára mezi oběma typy ubytování.

Jednotlivé kategorie ubytování se v rámci obou typů ubytování (komerční/nekomerční) liší mnohem výrazněji než srovnatelné kategorie ubytování při porovnání napříč komerčním i nekomerčním ubytováním. Např. hotelový pokoj a pokoj v nekomerčním objektu nebo apartmán v objektu hotelového typu a nabídka samostatného bytu se liší méně než jednotlivé kategorie ubytování např. v objektech hotelového typu (od hostelu až po apartmán). Dle vyjádření účastníka řízení zvyšující se počet zákazníků při provedení rezervace uvažuje jak o rekreačním ubytování („holiday rental“), tak i o ubytování hotelového typu („hotel rental“), aniž by tito zákazníci mezi oběma typy ubytování rozlišovali.[82] Nabídka komerčního i nekomerčního ubytování se značně sbližuje zejména v kategorii nabídky apartmánů v komerčních ubytovacích zařízeních a nabídky celých bytů od soukromých poskytovatelů. Dle studie zpracované pro Úřad vlády týkající se sdílené ekonomiky[83] byly např. v Praze prostřednictvím portálu Airbnb nabízeny z více jak 91 % byty. Je tedy možno konstatovat, že převažující nabídka na portálu Airbnb se přibližuje charakteru apartmánového bydlení v komerčně provozovaných ubytovacích zařízeních. Také společnost Airbnb.Inc. (dále též „Airbnb“) z hlediska nabídky ubytovacích kapacit považuje společnost Booking.com za svého přímého konkurenta.

Relevantní trh v oblasti poskytování ubytovacích služeb je vymezován za účelem zhodnocení dopadů dohod, které jsou posuzovány v tomto správním řízení a které dopadají obecně na trh ubytovacích služeb bez rozlišení kategorií ubytování (od lůžka v hostelu až po apartmány). Účastník řízení sjednával navíc s poskytovateli ubytování nekomerčního typu stejná paritní ustanovení jako s poskytovateli komerčního ubytování, dopady jím sjednaných dohod se tedy projevily u poskytovatelů komerčního i nekomerčního ubytování.

Úřad proto pro účely správního řízení vymezil navazující relevantní trh, na němž se projevují dopady jednání účastníka řízení, po stránce věcné, jako trh poskytování krátkodobých ubytovacích služeb,kam spadá ubytování komerčního i nekomerčního typu.

Z hlediska geografického je možné vymezit relevantní trh na národní i lokální úrovni. Na lokální úrovni z důvodu, že soutěž mezi ubytovacími objekty probíhá pouze na části území České republiky, neboť zákazník poptává ubytování v určité konkrétní oblasti republiky, na národní úrovni z důvodu, že soutěžní podmínky jsou na národní úrovni pro ubytovací zařízení homogenní.[84] Zákazníci poptávají ubytování v rámci celé České republiky za homogenních podmínek, nebylo zjištěno, že by v některé části republiky probíhal daný vztah nabídky a poptávky za podmínek zřetelně odlišných (resp. že by soutěž mezi ubytovacími zařízeními probíhala v některé části republiky za zcela odlišných podmínek). Také míru dopadu jednání účastníka řízení na relevantní trh poskytování krátkodobých ubytovacích služeb je nutné posoudit na národním trhu. Úřad proto pro účely správního řízení vymezil trh poskytování krátkodobých ubytovacích služeb po stránce geografické jako trh celostátní.

Z hlediska časového se obecně jedná o trh trvalý, charakterizovaný sezónními výkyvy i dle typu ubytování.

Účastník řízení je významným OTA s celosvětovou působností. Služby nabízené OTAs tvoří trh, který má dvoustranný charakter. Jde o trh svádějící dohromady různé skupiny zákazníků, kteří se navzájem potřebují, přičemž předmětná platforma těmto skupinám zákazníků umožňuje a usnadňuje vzájemnou interakci, případně přímo zprostředkovává jejich vzájemné transakce. V posuzovaném případě jsou zákazníky společnosti Booking.com jak ubytovací zařízení, tak zákazníci poptávající krátkodobé ubytování. Primární službou jsou služby zprostředkování rezervace ubytování konečným zákazníkům, za které ubytovací zařízení platí formou provize z ceny uskutečněného ubytování rezervovaného prostřednictvím daného portálu. Sekundární službou je soubor služeb nabízený koncovým zákazníkům, který lze definovat nabídkou „vyhledat, porovnat a rezervovat“. Zprostředkování rezervace ubytování (včetně vyhledání nabídek, jejich zobrazení a porovnání) je pro koncové zákazníky poskytováno OTAs bezplatně.

OTAs nabízejí převážně rezervaci ubytovaní komerčního typu, v menší míře nekomerčního typu. Úřad dále posuzoval, které další distribuční kanály lze považovat za zastupitelné k službám poskytovaným OTAs. Vzájemná zastupitelnost zboží se posuzuje primárně z pohledu spotřebitelů, tzn. že relevantním zbožím jsou všechny výrobky nebo služby, které jsou ze strany spotřebitelů považovány za zaměnitelné z hlediska jejich vlastností, ceny a zamýšleného užití.

Jak bylo výše uvedeno, dalšími významnými distribučními kanály ubytovacích kapacit jsou cestovní kanceláře a cestovní agentury, globální distribuční systémy a v oblasti ubytování nekomerčního typu nově se rozvíjející P2P platformy.

Cestovní kanceláře a cestovní agentury nabízejí konečným zákazníkům vlastní produkty ve formě zájezdů, které jsou vytvářeny jako balíčky služeb obsahující ubytování na daný počet dní, dopravu a případně další doplňkové služby. I když také umožňují konečným zákazníkům on-line vyhledání, porovnání a rezervování těchto produktů na svých webových stránkách, nejedná se zejména z pohledu spotřebitelů o služby zaměnitelné se službami nabízenými jednotlivými OTAs. Zatímco OTAs umožňují konečným zákazníkům rezervovat ubytovací kapacity na počet dnů dle volby zákazníka, cestovní kanceláře a agentury nabízejí koncovým zákazníkům rezervaci a koupi vlastního vytvořeného produktu ve formě zájezdu ve stanoveném termínu, odlišného od produktu nabízeného na portálech provozovaných OTAs. Z uvedeného důvodu nepředstavují plnohodnotný substitut on-line služeb zprostředkování rezervace ubytování.

Globální distribuční systémy neposkytují služby konečným zákazníkům. Přístup ubytovacích zařízení je umožněn na základě licenčních plateb, zatímco služby internetových rezervačních portálů jsou hrazeny formou provize až z uskutečněných rezervací. Vzhledem k odlišným podmínkám, jak pro koncové zákazníky, tak pro ubytovací zařízení, nespadají služby GDS do relevantního trhu služeb poskytovaných ze strany OTAs.

Rozvíjející se P2P platformy, které nabízejí převážně ubytování v nekomerčních objektech, jako např. portál Airbnb, HomeAway, WIMDU, mají obdobnou strukturu jako OTAs včetně dvoustranného charakteru svých produktů, nabízejí ubytovací kapacity v nekomerčních objektech, které je možno považovat v jednotlivých kategoriích za zaměnitelné s ubytovacími kapacitami v komerčních objektech. Současně však tyto platformy mohou nabízet také ubytovací kapacity komerčního typu. Např. nejvýznamnější z P2P platforem, portál Airbnb, poskytl sdělení, že jako on-line platforma pro nabídku ubytovacích kapacit může být využívána jak vlastníky soukromých ubytovacích kapacit primárně určených k bydlení, tak provozovateli komerčních hotelových typů ubytovacích kapacit.[85] Portál provozovaný účastníkem řízení také inzeruje ubytování v nekomerčních objektech stejně jako druhý největší konkurent účastníka řízení společnost Expedia Inc. (dále též „Expedia“), která na svém portále nabízí ubytování v kategorii Vacation Rentals, kde se prolínají nabídky ubytování v soukromých objektech a objektech komerčního charakteru. Např. u účastníka řízení rostl podíl provizí z uskutečněného ubytování v nekomerčních objektech v letech 2010 – 2015 od […obchodní tajemství…]% do více než […obchodní tajemství…]% z celkové hodnoty provizí z uskutečněného ubytování rezervovaného prostřednictvím portálu Booking.com.[86] Také některé české rezervační portály nabízejí mix ubytování komerčního a nekomerčního typu, např. společnost Régio internet marketing s.r.o., provozovatel portálů pampeliška.cz. a chata.cz, uvedla, že prodej ubytování nekomerčního typu představuje přibližně podíl 35 % z celkového prodeje.[87] Také portál hotel.cz nabízel, i když v omezené míře, ubytovací kapacity nekomerčního typu. Zákazník přistupuje k nabídce ubytování prezentované na daném portále komplexně. Je mu zde nabízena široká škála různých typů ubytování, kterou vzájemně vyhodnocuje. Úřad proto možnost on-line rezervace ubytování inzerovaného na P2P platformách považuje za vzájemně zastupitelnou s rezervací ubytovacích kapacit inzerovaných na platformách typu OTAs, neboť oba typy platforem nabízejí společně rezervaci ubytování komerčního i nekomerčního typu a nadto Úřad vyhodnotil komerční a nekomerční ubytování jako zaměnitelné produkty. O zaměnitelnosti rezervace komerčního a nekomerčního typu ubytovacích kapacit svědčí také skutečnost, že on-line rezervační portály evidenci komerčního a nekomerčního ubytování nevedou běžně jako samostatné kategorie.

K dotazu Úřadu, jaké internetové rezervační portály považuje společnost Booking.com za své konkurenty, účastník řízení uvedl, že za své konkurenty považuje veškeré webové stránky nebo aplikace umožňující rezervaci nebo vyhledávání ubytování, kam patří i (meta)vyhledávače jako Tripadvisor, Trivago, Kayak a Google, a zároveň i webové stránky hotelů a hotelových řetězců (např. Accor, Marriott, Hyatt, InterContinental).[88]

Dle názoru Úřadu metavyhledávače ubytování jako např. HotelsCombined, Trivago apod. a vyhledávač Google nespadají do relevantního trhu, neboť neposkytují možnost rezervace ubytování. Umožňují pouze vyhledání informací (shrnutí údajů z jiných vyhledávačů – search engines) a jejich porovnání a případně poskytují odkaz na možnost rezervace přes rezervační portál. Rezervace přes vlastní webové stránky hotelů a hotelových řetězců, jak bylo výše uvedeno, provádějí ubytovací zařízení sama pro sebe a tato rezervace nevstupuje na trh služeb poskytování zprostředkování a rezervace ubytování třetími subjekty, na němž existuje vztah samostatné nabídky a poptávky těchto služeb a nepředstavuje tak plnohodnotný substitut k rezervačním službám poskytovaným rezervačními portály.

Vzhledem k výše uvedenému Úřad vymezil pro dané správní řízení relevantní trh z hlediska věcného, na němž se protisoutěžní jednání v oblasti on-line rezervace krátkodobého ubytování projeví, jako trh služeb zprostředkování on-line rezervace krátkodobého ubytování zahrnující služby vyhledání, porovnání a okamžité rezervace ubytování pro koncové zákazníky (dále též „trh on-line rezervace ubytování“).

Sekundární služby (viz bod 129 výše) obou typů platforem (OTAs i P2P platforem) nabízejících komerční i nekomerční ubytování určené konečným zákazníkům mají celosvětový dosah, neboť kterýkoliv spotřebitel se může prostřednictvím internetu připojit k celé nabídce rezervačních portálů. Pro vymezení geografického relevantního trhu jsou však určující primární zprostředkovatelské služby ubytování určené pro komerční ubytovací zařízení či pronajímatele nekomerčních ubytovacích zařízení. Ubytovací zařízení soutěží s konkurenty na lokální úrovni a je pro ně důležité, zda jsou zastoupena na těch rezervačních portálech, na nichž jsou zastoupeni jejich nejbližší konkurenti. Pro ubytovací zařízení je důležité, jakou pozici má rezervační portál v jejich zemi, neboť pro zákazníky (domácí i zahraniční) je atraktivnější ten portál, který nabízí větší množství ubytování pro danou lokalitu (tzv. síťový efekt), a počet ubytovacích zařízení nabízených v dané zemi může být indikativní číslo pro preferenci spotřebitelů daný rezervační portál využít. Na trhu České republiky působí celá řada rezervačních portálů – např. hotel.cz, hotely.cz. chata.cz, pampeliška.cz, hotel-ubytovani.com, eHotel.cz, SvětUbytovani.cz, rezervaceubytovani.cz, nabidka–ubytovani.cz apod., které se zaměřují převážně na česká ubytovací zařízení, případně na slovenská ubytovací zařízení a některé z nich jen na české zákazníky.[89] Také hlavní mezinárodní rezervační portály mají v České republice zastoupení, a to jak v oblasti nabídky komerčního, tak i nekomerčního ubytování. Místní zastoupení portálů se stará o komunikaci s ubytovacími zařízeními v jejich národním jazyku a o reklamu zaměřenou dle místních podmínek. Dle vyjádření společností Booking.com a Expedia je lokální zaměření marketingu důležité. Tyto skutečnosti nasvědčují odděleným národním trhům. Odděleným národním trhům svědčí také rozdílné zastoupení rezervačních portálů na jiných národních trzích. V České republice má např. velmi vysoký podíl rezervační portál Booking.com, v Německu má významné postavení rezervační portál HRS, který má v České republice naopak velmi malý podíl. Takové rozdíly mezi regiony svědčí o tom, že geografický relevantní trh nelze vymezit na evropské či světové úrovni. Také rezervační portál Airbnb má českou verzi svých stránek a komunikuje s hosty i hostiteli v národním jazyce. Vzhledem k výše uvedenému vymezil Úřad trh on-line rezervace ubytování po stránce geografické jako trh České republiky.[90]

Účastník řízení působí jako soutěžitel na trhu on-line rezervace ubytování. Úřad za účelem stanovení podílů na tomto relevantním trhu zjišťoval v rámci Šetření Úřadu, se kterými rezervačními portály ubytovací zařízení v České republice spolupracují. Následně od těchto rezervačních portálů vyžádal údaje o hodnotě provizí z uskutečněného ubytování a roční peněžní objemy hodnoty rezervací ubytovacích kapacit z uskutečněného ubytování za období od roku 2010 do roku 2014. V průběhu správního řízení byly za uvedené období dále vyžádány údaje od společnosti Airbnb a společnosti Expedia, která doplnila údaje za rezervace typu Vacation Rentals a údaje za portál HomeAway, který provozuje. (Na trhu České republiky jsou provozovány také další P2P platformy, jako např. portál WIMDU a VRBNO, které však dosahují na trhu s krátkodobým ubytováním pouze marginální podíl, obdobně jako portál HomeAway.[91]) Podkladem pro výpočet tržních podílů byly hodnoty provizí z uskutečněného ubytování. Úřad současně ověřil, že podíly vypočtené na základě peněžních hodnot rezervací z uskutečněného ubytování korespondují s podíly vypočtenými na základě provizí z uskutečněného ubytování. Ze zjištěných dat vyplývá, že podíl účastníka řízení na trhu on-line rezervace ubytování se v letech 2010 až 2014 pohyboval od […obchodní tajemství…]% do […obchodní tajemství…]%. Druhé pořadí co do velikosti podílu zastávala společnost Expedia.[92]

Za rok 2009 a 2015 Úřad zjistil údaje o hodnotě provizí z uskutečněných rezervací ubytování od účastníka řízení, dále od společnosti Expedia (včetně rezervací typu Vacation Rentals a rezervací uskutečněných prostřednictvím portálu HomeAway, který společnost Expedia provozuje), společnosti Airbnb, HOTEL.CZ provozující portál hotel.cz. a společnosti Régio internet marketing s.r.o. provozující portály chata.cz a pampeliška.cz.[93] Obdobně Úřad zjistil od uvedených portálů údaje o finančních objemech dosažených z ubytování realizovaného na základě rezervací těchto OTAs.