§ 40 zákon o obchodních korporacích – Omezení rozdělení a výplaty podílu na zisku nebo jiných vlastních zdrojích
Zákon o obchodních společnostech a družstvech (zákon o obchodních korporacích) · 90/2012 Sb. · účinné od 15. 1. 2023 · Obchodní a korporátní právo
Stručně: Paragraf 40 ZOK stanovuje pravidla a omezení pro rozdělování zisku a jiných vlastních zdrojů obchodních korporací, aby se zabránilo jejich předlužení nebo úpadku, a zakazuje bezúplatná plnění společníkům s několika výjimkami. Kapitálová společnost nebo družstvo nesmí rozdělit zisk nebo jiné vlastní zdroje, pokud by se tím jejich vlastní kapitál snížil pod výši upsaného základního kapitálu zvýšeného o nerozdělitelné fondy. (§ 40 zákona č. 90/2012 Sb., zákon o obchodních korporacích, znění účinné od 15. 1. 2023)
Klíčová fakta
- Předmět úpravy: Omezení rozdělení a výplaty podílu na zisku nebo jiných vlastních zdrojích
- Týká se: společník
- Odkazuje na: § 34
- Judikatura: na § 40 odkazuje 6 soudních rozhodnutí (NS, ÚS, NSS)
- Účinnost: znění účinné od (předchozí znění: co se změnilo)
- Zdroj: e-Sbírka, 90/2012 Sb.
(1) Kapitálová společnost nebo družstvo nesmí rozdělit zisk nebo jiné vlastní zdroje, pokud se ke dni skončení posledního účetního období vlastní kapitál vyplývající z řádné nebo mimořádné účetní závěrky nebo vlastní kapitál po tomto rozdělení sníží pod výši upsaného základního kapitálu zvýšeného o fondy, které nelze podle zákona nebo společenské smlouvy rozdělit. Rozhodnutí nejvyššího orgánu učiněné v rozporu s tím nemá právní účinky.
(2) Jsou-li v aktivech rozvahy vykazovány náklady na vývoj, nesmí kapitálová společnost nebo družstvo rozdělit zisk nebo jiné vlastní zdroje, pokud není částka k rozdělení podle § 34 odst. 2 alespoň rovna neodepsané části nákladů na vývoj. O částku neodepsaných nákladů na vývoj se snižuje částka k rozdělení podle § 34 odst. 2. Rozhodnutí nejvyššího orgánu učiněné v rozporu s tím nemá právní účinky.
(3) Obchodní korporace nesmí vyplatit podíl na zisku nebo jiných vlastních zdrojích, pokud by si tím přivodila úpadek podle jiného právního předpisu. To platí i pro výplatu zálohy na podíl na zisku.
(4) Právo na podíl na zisku nebo jiných vlastních zdrojích, který nebyl v důsledku odstavce 3 vyplacen do konce účetního období, zaniká. Nevyplacený zisk nebo jiné vlastní zdroje kapitálová společnost nebo družstvo zaúčtuje ve prospěch účtu, proti kterému byl původně zaúčtován, a není-li to již možné, ve prospěch účtu nerozděleného zisku minulých let. To neplatí pro společníky veřejné obchodní společnosti a komplementáře.
(5) Obchodní korporace nesmí poskytnout bezúplatné plnění společníkovi nebo osobě jemu blízké. To neplatí, jedná-li se o
a) obvyklé příležitostné dary,
b) věnování učiněné v přiměřené výši na veřejně prospěšný účel,
c) plnění, kterým bylo vyhověno mravnímu závazku nebo ohledům slušnosti, nebo
d) výhodu poskytovanou obchodní korporací podle zákona.
Srozumitelný výklad
Co to znamená v praxi
- Kapitálová společnost nebo družstvo nesmí rozdělit zisk nebo jiné vlastní zdroje, pokud by se tím jejich vlastní kapitál snížil pod výši upsaného základního kapitálu zvýšeného o nerozdělitelné fondy.
- Pokud společnost vykazuje náklady na vývoj, nesmí rozdělit zisk nebo jiné vlastní zdroje, pokud částka k rozdělení není alespoň rovna neodepsané části těchto nákladů.
- Obchodní korporace nesmí vyplatit podíl na zisku nebo zálohu na něj, pokud by si tím přivodila úpadek.
- Obchodní korporace nesmí poskytovat bezúplatná plnění společníkům nebo osobám jim blízkým, s výjimkou obvyklých darů, věnování na veřejně prospěšný účel, plnění z mravního závazku nebo ohledů slušnosti, nebo plnění podle zákona.
Na co si dát pozor
- Rozhodnutí nejvyššího orgánu o rozdělení zisku nebo jiných vlastních zdrojů v rozporu s pravidly o výši vlastního kapitálu nebo nákladů na vývoj nemá právní účinky.
- Právo na podíl na zisku, který nebyl vyplacen kvůli hrozícímu úpadku, zaniká a nevyplacený zisk se zaúčtuje zpět.
Generováno z textu ustanovení, orientační – nenahrazuje radu advokáta.
Judikatura k § 40
Jak soudy aplikují § 40
Ostatně i kdyby tomu tak nebylo, nevedlo by porušení § 40 odst. 1 zákona č. 90/2012 Sb., o obchodních společnostech a družstvech (zákon o obchodních korporacích), ve znění účinném do 31. 12. 2020 (dále též jen „z. o. k.“), k neplatnosti právního jednání, ale toliko k odpovědnosti členů představenstva žalobkyně. [6] Žalované tudíž svědčila pohledávka za žalobkyní z titulu zálohy na podíl na zisku ve výši 40.163.923 Kč. K …
… 2016 v celkové výši 362.253.984,46 Kč tak, že část zisku ve výši 287.049.275 Kč bude rozdělena mezi akcionáře společnosti jako podíl na zisku a zbývající část zisku ve výši 75.204.709,46 Kč bude převedena na účet nerozděleného zisku z minulých let“ (dále též jen „usnesení o rozdělení zisku“), z důvodu jeho rozporu s § 40 zákona č. 90/2012 Sb., o obchodních společnostech a družstvech (zákon o obchodních korporacích) [dále též jen „z. o. k.“], a s dobrými mravy, a vyslovení neplatnosti usnesení valné hromady společnosti ze dne 25. 5. 2017 o snížení …
… dne 23. 10. 2013, sp. zn. 29 Cdo 2303/2013, či ze dne 3. 12. 2013, sp. zn. 29 Cdo 1640/2013, a judikaturu v nich citovanou). [9] Dovolatel v návrhu na zahájení řízení zakládal neplatnost usnesení valné hromady výhradně na tom, že před přijetím usnesení valné hromady nebyl proveden „test úpadku“ společnosti ve smyslu § 40 odst. 1 z. o. k. [10] Napadené rozhodnutí odvolacího soudu pak spočívá na závěrech (v nichž odvolací soud v části odkázal na rozhodnutí soudu prvního stupně), podle kterých usnesení valné hromady není neplatné, neboť: 1/ navrhovatel …
Právní otázky
Související
§ 69 Kapitálová rezerva k pákovému poměru a omezen (Vyhláška o výkonu činnosti bank, spořite)§ 237 Účinnost (Vyhláška o pravidlech obezřetného podnik)§ 7 Účinnost (Vyhláška o formulářových podáních pro da)§ 1 (Zákon o zrušení obsoletních právních pře)§ 4 Účinnost (Nařízení vlády o katalogu správních činn)