31 Af 69/2015

JMÉNEM REPUBLIKY

Krajský soud v Hradci Králové rozhodl v senátě složeném z předsedkyně JUDr. Magdaleny Ježkové a soudců JUDr. Jany Kábrtové a Mgr. Tomáše Blažka ve věci žalobkyně společnosti TEKO Trutnov, a.s., se sídlem v Trutnově, Na Pile 2, zast. JUDr. Lubomírem Pánikem, advokátem v Ústí nad Labem, Masarykova 43, proti žalovanému Odvolacímu finančnímu ředitelství, se sídlem v Brně, Masarykova 427/31, v řízení o žalobě proti rozhodnutí žalovaného ze dne 7. října 2015, č. j. 32582/15/5300-22441-711458,

takto:

Včas podanou žalobou namítala žalobkyně nezákonnost shora identifikovaného rozhodnutí, jímž žalovaný zamítl její odvolání do dodatečných platebních výměrů na daň z přidané hodnoty za zdaňovací období červen, červenec, srpen, září, říjen a listopad roku 2010 vydaných Finančním úřadem pro Královéhradecký kraj a uvedené platební výměry potvrdil.

Úvodem krajský soud konstatuje, že žalobu, kterou žalobkyně zdejšímu soudu podala dne 3. 12. 2015, musel označit za nejasnou a rozporuplnou. Proto při nařízeném jednání dne 15. 12. 2016 byly žalobkyni jednotlivé nejasnosti předestřeny a byla vyzvána, aby žalobní body do protokolu jednoznačně identifikovala, když jí namátkově byly sděleny nedostatky, které soud v žalobě zjistil. Žalobkyně tak byla upozorněna, že konstatované nepřesnosti soudu znemožňují, aby se s jednotlivými námitkami vypořádal, neboť uvedené nepřesnosti umožňují různý výklad. Krajský soud vyhověl požadavku žalobkyně, aby jí bylo umožněno vypracovat svůj žalobní návrh znovu písemně. Následně žalobkyně ve stanoveném termínu předložila k datu 15. 1. 2017 nově vypracovanou žalobu, s jejímž obsahem krajský soud dále pracuje. Při dalším nařízeném jednání konaném dne 10. 8. 2017 zástupce žalobkyně setrval na podané žalobě v rozsahu uvedeném ve svém podání ze dne 14. 1. 2017, zdejšímu soudu doručenému dne 15. 1. 2017.

Obsah žalobních námitek

1/ Žalobkyně namítala, že výzvou k prokázání skutečností ze 6. 4. 2012, která byla vydána v rámci prováděné kontroly, nedošlo k přenosu důkazního břemene ve smyslu § 92 odst. 4 a 5 písm. c) zákona č. 280/2009 Sb., daňového řádu, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „daňový řád“), pro neprokázání uskutečnění faktického plnění mezi žalobkyní a společnostmi Genova, spol. s r.o., (dále jen „Genova“) Dan Charvát a Kontes plus s.r.o. u demolic v areálu Tlakové plynárny Ústí nad Labem (dále také „TPÚ“) a FVE Boletice nad Labem.

a) skutkové důvody

Přestože žalobkyně provedenými důkazy vyloučila skutečnosti uváděné ve výzvě k prokázání skutečností a prokázala se neexistence pochybností a naopak podle ní bylo prokázáno, že v obou případech byla zdanitelná plnění uskutečněna, správce daně vyloučil z nároku na odpočet DPH přijatá zdanitelná plnění ve formě demoličních, stavebních a zemních prací u obou částí plnění, když podle správce daně žalobkyně neprokázala, že zdanitelná plnění přijala od deklarovaných dodavatelů v uvedených obdobích a rozsahu tak, jak je uvedeno na přijatých daňových dokladech.

Žalovaný na straně 11 napadeného rozhodnutí v článku 28 připustil, že žalobkyně unesla svoje primární důkazní břemeno a přenesla je na správce daně. Potvrdil také, že žalobkyně doložila formálně bezvadné daňové doklady k přijatým zdanitelným plněním, evidenci pro daňové účely, účetní sestavy. Nad rámec toho ještě uvedla, že doložila i obchodní agendu o zakázce, tedy příslušné smlouvy o dílo, soupisy provedených prací, předávací protokoly a považovala za nesporné, že práce byly provedeny, když demolované budovy ke konci roku 2010 nestojí a FVE byla uvedena do provozu do konce roku 2010.

Žalobkyně v rámci daňového řízení namítala, že vyjádření Magistrátu města Ústí nad Labem ze dne 7. 4. 2010 je chybné a zjednodušené, neboť řešilo dotaz TPU pro možnou budoucí zástavbu, dotaz byl stavebním odborem nesprávně pochopen, a proto i odpověď byla chybná. Žalobkyně uvedla, že k demolicím proběhlo šetření magistrátu, takže původní vyjádření ze dne 7. 4. 2010 bylo překonáno stanoviskem stavebního odboru magistrátu ze 7. 1. 2015 vydaným na základě místního šetření. Tím bylo potvrzení magistrátu ze 7. 4. 2010 vyvráceno. Přesto žalovaný toto následné stanovisko vůbec nehodnotil. Přitom existuje řada vyjádření magistrátu, s různým stupněm podrobnosti, ovšem není možné bez doplnění dokazování brát jedno z nich jako základ pro pochybnosti ohledně provedených prací, když jsou uváděny ze strany žalobkyně řady dalších podrobnějších důkazů, které potvrzení ze 7. 4. 2010 zpochybňují. Dále žalobkyně upozornila na odpověď společnosti Klement z 5. 12. 2014, která rovněž stanovisko správce daně dle jejího názoru vyloučila.

Žalobkyně připomněla, že již v průběhu daňového řízení konstatovala, že při fyzické obhlídce areálu TPÚ správcem daně byly zjištěny zbytky staveb, s tím že bylo již během kontroly požadováno, aby bylo rozlišeno, co se míní demolicí objektu z hlediska technického, tedy z hlediska průmyslového objektu, a co z hlediska vlastnického. Dle žalobkyně bylo prokázáno, že demolice nemohly proběhnout před rokem 2010 ani v roce 2011, tedy nutně proběhly v roce 2010. Obdobně u FVE bylo později výpovědí svědka B. prokázáno, jakým způsobem a na základě čeho byly prováděny zemní práce v předmětném rozsahu, když bylo potvrzeno datum, rozsah i dodavatel. Žalobkyně konstatovala, že k výzvě k prokázání skutečností uvedla relevantní skutečnosti, které tvrzení správce daně vyvracely. Výzva byla tedy nedůvodná, nezákonná a k přenosu důkazního břemene nedošlo.

b/ Právní důvody nezákonnosti výroku rozhodnutí

Žalobkyně uvedla, že správce daně a odvolací orgán je povinen identifikovat konkrétní skutečnosti, na základě nichž hodnotí předložené účetnictví nebo jiné záznamy o zdanitelném plnění. V projednávané věci však konkrétní skutečnosti identifikovány nebyly, šlo o úvahy správce daně. Žalovaný řešil námitky žalobkyně na straně 20 v článku 62, stránce 21 a stránce 63 až 64 a na straně 22 článek 65. Žalovaný uvedl, že dodavatelé realizaci deklarovaných plnění údajně najisto nepotvrdili, a proto nejdou aplikovat závěry v rozhodnutích Nejvyššího správního soudu citovaných žalobkyní. Na podporu svého tvrzení žalovaný uvedl, že nárok na odpočet byl neuznán proto, že žalobkyně žádnými důkazními prostředky neprokázala faktickou realizaci deklarovaných plnění v takovém rozsahu a v období, jak bylo uvedeno v daňových dokladech, od dodavatelů s tím, že skutkový stav deklarovaný na daňových dokladech není v souladu se stavem faktickým. Dle názoru žalobkyně jde ovšem o obecná konstatování bez odkazu na konkrétní skutečnosti a důkazní prostředky o tom, že by byla vyloučena tvrzení žalobkyně, tedy faktury a soupisy provedených prací a následně zjištění, že demolice TPÚ i zemní práce FVE byly provedeny. Přitom bylo vyloučeno, že by je provedla nějaká třetí osoba, naopak to bylo vyloučeno vzhledem k charakteru (času, místa, návaznosti dodavatelů, specifikace díla) prováděných činností. Jde o konkrétní změřitelné individuální nezaměnitelné hmotné dílo v obou případech, specifikace je daná projektem a rozpočtem dodavatelů. Důkazy a důkazní prostředky navrhované ze strany žalobkyně na odstranění tohoto rozporu byly ovšem odmítnuty.

Žalobkyně tak považovala za zřejmé, že ke zpochybnění zdanitelného plnění nedošlo. Tedy účetní stav, fakturace podložená soupisy provedených prací i obchodní agenda (uzavřená smlouva o dílo, soupisy provedených prací potvrzené od objednatele, následné předání těchto prací investorovi, aniž ten vznese námitky a to, že práce byly provedeny, když ani budovy TPÚ nestojí a FVE byla zprovozněna) vyvrátily pochybnosti správce daně. Ten ovšem neprokázal, že práce byly provedeny jinak, než deklarovala žalobkyně, neboť nezpochybnil ani účetní stav ani stav faktický. Postupem žalovaného, který převzal úvahy, hodnocení a závěry správce daně do svého rozhodnutí, došlo k porušení ust. § 92 odst. 5 písm. c) daňového řádu, i ust. § 92 odst. 2, odst. 7 a § 93 odst. 1 této právní úpravy.

c) Důkazy k prokázání skutkových a právních důvodů, na základě nichž považuje žalobkyně napadené rozhodnutí za nezákonné, jsou dle jejího názoru uvedeny výše

v textu. Dále uvedla, že další důkazy – výpovědi svědků - byly získány v řízení u daňového subjektu Nowak, a.s., (dále jen „Nowak“), připomněla rovněž shora navrhovanou výpověď svědka B. a svědka S. jakož i svědka M. Navrhla provedení znaleckého posudku, který by posoudil projekt FVE, na kterém jsou zakresleny jednotlivé části FVE, ke kterým se provádějí zemní práce a v případě pochybnosti o výpovědi svědka B. i vyjádření generálního dodavatele Tesla, a.s., (dále také Tesla nebo Tesla, a.s.) o rozsahu, ve kterém zemní práce k zhotovení díla podle projektu musí být provedeny. Předpokládala rovněž, že ve smyslu § 74 zákona č. 150/2002 Sb., soudního řádu správního, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „s. ř. s.“) žalovaný předložil správní spis s tím, že v rámci dokazování soud hodnotí i jednotlivé důkazy ze správního spisu a při rozhodování vychází i z důkazů, které správní orgán provedl. Ze správního spisu navrhla jako důkaz výzvu k prokázání skutečnosti ze dne 6. 4. 2012, vyjádření žalobkyně k této výzvě, vyjádření a potvrzení Magistrátu města Ústí nad Labem z 15. 1. 2015, vyjádření společnosti Klement a Rumpold o sanacích. K FVE potom kromě smlouvy Tesla, a.s., o předání i výpověď svědka B., rozpočet a soupisy prací FVE, které byly podkladem pro fakturaci a protokoly předání díla.

2/ Žalobkyně namítla, že prokázala existenci nároku na odpočet daně a existenci zdanitelných plnění.

a) Skutkové důvody, na základě nichž považuje žalobkyně napadené výroky rozhodnutí za nezákonné.

Žalovaný na straně 12 rozhodnutí komentoval dokazování tak, že fakturované práce byly zadány subdodavatelům Charvát, Genova, Nowak a Kontes. Konstatoval výpověď D. Ch., V. D. a H. V. (strana čtrnáct, body 37 a 39), o kterých uvádí, že v rámci výpovědi nebyly uvedeny žádné konkrétní skutečnosti týkající se plnění deklarovaného na daňovém dokladu. Dále žalovaný považoval za zřejmé, že demoliční práce prováděny byly, ale není jasné, které objekty a kým byly prováděny a odkazuje na to, že svědci nedokázali podrobně vysvětlit uvedené podrobnosti a okolnosti demolice. Takové hodnocení žalovaný provedl navzdory tomu, že už v odvolání žalobkyně upozorňovala, že pokud svědek je předvolán bez toho, aniž by věděl, k čemu bude tázán, aniž by mohl nahlédnout do poznámek, není možné konstatovat, že svědek není schopen potvrdit námitky žalobkyně. Pokud tedy svědci byli dotazováni na detailní činnosti před čtyřmi lety před výslechem, je logická námitka, že jednotlivé detaily si těžko mohou pamatovat, s tím že v odvolání bylo navrhováno opakování výpovědi svědka právě z uváděných důvodů. Žalobkyně rovněž uvedla, že svědek Ch. i ostatní svědci byli vyslechnuti v daňovém řízení společnosti Nowak a.s., kde se konkrétně podrobně vyjádřili k jednotlivým objektům, ke způsobu provádění demolic, a tím závěry žalovaného zcela zpochybnili. Tyto výpovědi proto navrhla jako důkaz v projednávané věci. Navrhla rovněž svědky znovu vyslechnout.

K výpovědi T. S., statutárního zástupce Nowak a CST plus, s.r.o. (dále jen „CST“) v roce 2010, žalobkyně uvedla, že si tento svědek samozřejmě nemohl pamatovat detaily, ale odkázal na soupisy provedených prací, kontrolu provedených prací, což správce daně odmítl z důvodu, který není vysvětlen. Dále žalobkyně upozornila, že z původních svědeckých výpovědí dle jejího názoru vyplývají skutečnosti o zdanitelném plnění, tedy doba, údaj o tom, kdo prováděl činnosti a místo, kde se tyto činnosti uskutečnily. Pokud pak byly vyžadovány i konkrétní odpovědi, pak žalobkyně považovala za potřebné, aby byl svědek poučen o tom, co bude požadováno, v jaké míře podrobných informací a měla by mu dát možnost doplnit odpovědi písemně nebo doplnit výslech opakovanou výpovědí. Stejně výpovědi D. a V. vyznívají v tom, že probíhaly demolice jednotlivými subdodavateli. Každý svědek výslovně potvrdil, že demolice provedeny byly, že byly provedeny v roce 2010 a že je prováděla žalobkyně a Genova. Žádný ze svědků se nevyjádřil tak, že by fakticky demolice nebyly provedeny.

K výpovědi svědka S., žalobkyně uvedla, že z ní žalovaný vybírá jenom to, že svědek nevěděl, kdo společnost NOWAK zastupoval a nezná bližší podrobnosti o společnosti Nowak. Svědek S. byl ovšem technickým dozorem investora, tedy FVE, maximálně se mohl dohadovat s generálním dodavatelem Tesla, a.s., o provádění díla.

Žalobkyně rovněž uvedla, že žalovanému i správci daně je známo, že v souvisejícím daňovém řízení vedeném u společnosti Nowak byli citovaní svědci, jejichž výpovědi žalobkyně doložila spolu s žalobou, vyslechnuti, a to ještě před vydáním rozhodnutí žalovaného, a přestože žalovaný používá materiály z jiných daňových řízení, pak tyto výpovědi, které jsou jednoznačné, nekomentuje ani nepoužívá. Žalobkyně proto navrhla, aby těmito protokoly o výslechu svědků z roku 2015 u daňového subjektu Nowak byl proveden důkaz v soudním řízení. K těmto výpovědím pak konkrétně uvedla, že svědek D. Ch. dne 7. 8. 2015 uvedl, že v roce 2010 prováděl demolice v areálu TPÚ, a to osobně, popisuje další firmy, žalobkyni, Genova, Nowak. Potvrzuje, že se bouraly objekty uvedené na fakturách, uvádí konkrétně, které demolice prováděny byly v tomto roce a kým. Vysvětluje také, proč v roce 2012 neuváděl podrobnosti a detaily tak, jak je uvádí nyní, svědek totiž tvrdil, že z předvolání z roku 2012 nebylo zřejmé, čeho se bude výpověď týkat, kdežto v předešlé výpovědi už věděl o tom, že se bude týkat demolic. Popisuje dále sanace firmami Rumpold a Klement a odlišnost těchto sanací od demoličních prací, které jsou předmětem tohoto řízení, popisuje konkrétně jednotlivé objekty včetně jejich situace v areálu. Svědek D. dne 8. 9. 2015 potvrdil demoliční práce v areálu TPÚ v roce 2010, konkrétně to, co prováděl u žalobkyně, uváděl firmy, které na demoličních pracích pracovaly, Genova, Nowak, Charvát, CST, Kontes, popisoval jednotlivé objekty, které se demolovaly, popisoval podrobně práce na demolicích, i činnosti ostatních společností, zejména Nowak, popisoval i detaily ohledně vybavení a technického provedení. Vyloučil, že by předmětné demolice byly prováděny jindy než v roce 2010, popisoval konkrétně jednotlivé objekty, jednotlivé osoby, které se na demolicích podílely a jakým způsobem se demolice řídily a další. Pro FVE byla podstatná výpověď P. B. ze dne 10. 6. 2015 v řízení Nowak o okolnostech týkající se stavebních prací na FVE Boletice v předmětném období. Žalobkyně žádala, aby byl proveden důkaz touto výpovědí a k ní v žalobě uvedla, že svědek potvrzuje uzavření smluvního vztahu jak s investorem, tak s dodavatelem Nowak. Zdůraznila, že byl finančním ředitelem celého holdingu Tesla, a.s., s tím, že holding vlastnili zahraniční majitelé a pro realizace a platby byla stanovena velmi striktní pravidla. Posuzování provedených prací, úhrada a dokumenty (odsouhlasené předávací protokoly, stavební deníky a soupisy prací) byly kontrolovány na několika nezávislých stupních podniku. Potvrdil smlouvu se společností Nowak a Tesla, a.s., ze dne 3. 5. 2010 v dohodnuté ceně 19.227.000 Kč bez DPH, i její autentičnost. Dále potvrdil, že společnost Nowak tyto zemní práce, na které byla uzavřena předmětná smlouva, skutečně provedla, osobně i provedení prověřoval, odkazoval také na protokoly o provedení prací a předávací protokoly a další kontrolní mechanismy Tesla, a.s. Ohledně fakturace a argumentů žalovaného, že důvodem pro neuznání těchto prací je, že nebyly tyto zemní práce ze strany Tesla, a.s., fakturovány investorovi FVE, vysvětluje, že investorovi bylo vyfakturováno všechno, ovšem zemní práce společnosti Nowak byly rozpuštěny (tedy přeřazeny) v jednotlivých položkách fakturovaných investorovi. Potvrdil dále, že smlouva byla sepsána podle rozpočtu a projektu, a opětně potvrdil provedení přípravných prací zemních a dalších prací společností Nowak podle smlouvy. Potvrdil, že soupisy prací byly odsouhlaseny oběma stranami, včetně předávacích protokolů a fakturováno bylo na konci měsíce na základě těchto podkladů s tím, že popisuje kontrolu na místě výstavby. Potvrdil také, že fakturace proběhla v rozsahu dle sjednaných dohod, rozpočtů a že práce fakturované firmou Nowak a žalobkyní pro Tesla, a.s., byly provedeny v rozsahu dle uzavřených smluv, kdy předmětem bylo smluvní ujednání s Nowak. Vyloučil možnost úhrady prací, které by nebyly řádně provedeny, předány a schváleny, uvedl, že není známo, že by některé z prací firmou Nowak nebyly provedeny v rozsahu a kvalitě tak, jak byly následně fakturovány.

Žalovaný na straně 17 článek 49 konstatoval údajné nejasnosti, když společnost Tesla, a.s., předložila smlouvu o dílo uzavřenou 3. 5. 2010 na stavební připravenost FVE se společností Nowak se zahájením prací 12. 5. 2010 a ukončením 30. 12. 2010, s tím že nakonec došlo ke změnám termínů zahájení a dokončení, ovšem změna termínů není podstatná, když podstatná je fakturovaná částka. Nowak jako subdodavatel povolal dalšího subdodavatele, tedy konkrétně žalobkyni. Je pak poukázáno na to, že Nowak převzal od generálního dodavatele Tesla, a.s., staveniště 9. 7. 2010, ale již 12. 5. 2010 Nowak předal žalobkyni staveniště dříve, tedy k citovanému 12. 5. 2010, na to pak navazuje předání dalšímu subdodavateli CST. K tomuto údajnému rozporu žalobkyně uvedla, že ve smlouvě uzavřené mezi společností Nowak a žalobkyní je v článku 4.1 zadání prací a předání stavby 12. 5. 2010 a zápisy z 12. 5. 2010. Je ovšem rozhodující smlouva o dílo Tesla-Nowak, kde se dohodl přístup na staveniště prakticky od podpisu smlouvy, tedy minimálně od 12. 5. 2010. Z charakteru plnění Nowak (tedy zemní práce) ovšem vyplývá, že tyto musí začít s určitým předstihem, jde o faktickou úpravu terénu, pro který není třeba nějakých zvláštních formálních náležitostí, a předání a převzetí staveniště v tomto případě u terénních úprav a zemních prací není ani nutné. Předávání staveniště je typické tam, kde nastupuje technologická část po provedených stavebních částech, ale v tomto případě se zemní práce provádějí průběžně, spíše však s určitým časovým předstihem (hutnění terénu, kopání a hloubení zeminy pro kabely a další činnosti podle rozpočtu tam, kde jsou uváděny jednotlivé položky). K tomu, aby v terénu mohl dodavatel zemních prací s předstihem tyto práce provádět, je potřeba přístup na staveniště, ve skutečnosti v té době toliko na ničím neohraničenou parcelu a předání staveniště fakticky formou protokolu není ani potřeba. Na staveništi se pohybuje řada organizací, generální dodavatel a jeho dodavatelé technické části, projektant, takže je i pojmově vyloučeno předání a držení staveniště jednou firmou. Specifika fotovoltaických elektráren je právě v tom, že se provádí řada činností řadou dodavatelů, které buď navazují jeden na druhého, ovšem často ani tato návaznost, tedy postupné předávání, není, každý provádí svoji část dodávky.

Žalovaný na straně 17 (51) pak další nesrovnalost vidí v tom, že údajně objemy prací, které prováděla společnost CST pro žalobkyni, by měly korespondovat s fakturací provedenou pro žalobkyní společností Nowak, a dále pak společností Tesla, a.s. Namítá se, že předfakturace na společnost Nowak neobsahovala specifikaci provedených prací. Dále žalovaný tvrdil, že od společnosti Nowak nekorespondovaly stavební rozpočty prostavěnosti s měsíčními soupisy provedených prací předložených žalobkyní. Svědek B. ovšem vysvětlil to, že jednotlivé cenové položky nemusí být shodné na jednotlivých dodavatelských stupních, každý z následujících odběratelů a dodavatelů má snahu nějakým způsobem upravit (zvýšit) cenu za nejrůznější koordinace, činnosti nebo vícepráce, ztížené podmínky a podobně. Žalovaný ovšem neuvedl, v jakých částech a položkách nekorespondovaly stavební rozpočty prostavěnosti s měsíčními soupisy provedených prací žalobkyně. Není zřejmé, zda je to porovnáváno se soupisy provedených prací Nowak či Tesla,a.s., v tomto směru je závěr článku 51 nejasný. Nejde ovšem vždy fakturovat to, co je ve stavebním rozpočtu, průběh prací může přenášet opoždění některých prací nebo naopak navýšení v jednotlivých měsících, takže stavební rozpočty prostavěnosti jsou předpokladem ukazatele, ovšem rozhodující jsou měsíční soupisy provedených prací jako podklad pro fakturaci.

Žalovaný pak na straně 18 v článcích 53 až 56 popisuje to, co bylo výše již vyvráceno a vysvětleno svědkem B. Jde o to, že údajně nebyla původně předložena faktura subdodavatele Nowak, přičemž práce na fakturách nejsou součástí faktur Tesla, a.s.-FVE Boletice. To bylo dostatečně vysvětleno, že tyto položky byly přiřazeny či rozpuštěny v jednotlivých částech dodávky, takže námitky odvolacího orgánu, které opírá svoje hodnocení zjištěného skutkového stavu, byly uspokojivě vysvětleny. Přitom výpověď svědka B. i výpověď svědka S. byla před vydáním rozhodnutí o odvolání. Vysvětlení zdanitelného plnění bylo již v přezkoumávaném odvolání, na straně 30, kde se namítá, že pokud původně Tesla, a.s., Nowak neuváděla, v dalších důkazech od Tesly, a.s., ovšem faktury Nowak i jejich proplacení figuruje. Dále na straně 31 je vysvětlení zdanitelného plnění. Je odkazováno také na vysvětlení svědka S., tedy to, že předávání a práce byly prováděny postupně a souběžně s technologickou částí tak, jak potvrzuje zemní práce a technologii svědek B.. Přestože Tesla, a.s., zaslala 12. 4. 2012 odpověď č. j. 160587, kde byl doložen smluvní vztah a dodatky, žalovaný opětně opakoval, že společnost Nowak nebyla mezi subdodavateli nalezena. Žalobkyně uvedla, že již na straně 32 ve druhém odstavci odvolání uváděla to, co bylo posléze potvrzeno svědkem B., že Tesla, a.s., jako generální dodavatel rozhodne, jak zařadí jednotlivé činnosti a jak k tíži jednotlivých dodávek přiřadí zemní a obdobné práce.

Žalobkyně zdůraznila, že přestože původně pochybnosti, poté námitky správce daně a posléze žalovaného, který argumentaci správce daně převzal, byly vysvětleny, a vyloučeny postupným dokazováním a důkazy předkládanými žalobkyní, na straně 19 potom žalovaný opakoval, že přes tyto důkazní prostředky nárok na odpočet daně podle něj prokázán nebyl. Uvádí, že důkazní prostředky bez detailnějšího zkoumání samy o sobě dohromady svědčí pro obchodní transakce, ovšem obecně se vrací k argumentaci, že důkazy pro faktické přijetí opatřeny nebyly. Dalším důkazem je výpověď svědka M.. Již ve vyjádření ke kontrolnímu zjištění z 31. 10. 2014 bylo navrhováno, aby byl vyslechnut jako svědek, eventuálně dále bylo navrženo vyžádat si podrobné písemné vyjádření, pokud by výslechu překáželo jeho postavení statutárního orgánu společnosti TPÚ, ovšem správce daně ho nevyslechl. Stejně tak v odvolání byl tento návrh opakován. Na straně 29 pod body 90 až 93 tento důkaz žalovaný odmítl, zúžil ovšem odůvodnění na to, že v odvolání údajně bylo navrženo opakování výpovědi T. S., H. V.. Ve skutečnosti ovšem odvolání navrhovalo i výpovědi ostatních svědků, a jak výše uvedeno i L. M.. Žalobkyně navrhla, aby tato výpověď zaslaná zdejšímu soudu byla čtena jako důkaz. Jedná se o výslech v řízení daňového subjektu Nowak, tedy o demolice TPÚ 2010 a FVE 2010. V první výpovědi svědek popisoval subdodavatelský systém a to, že demolice provedené v roce 2010 byly provedeny řádně a vyfakturovány. Dále popisuje, kým byly demolice prováděny a v jakém čase. Byly tedy prováděny v roce 2010, byly prováděny žalobkyní (i ostatními subdodavateli tak, jak je z daňových dokladů patrno) a byly provedeny ve fakturovaném rozsahu. Popsal také vyjádření magistrátu ze 7. 1. 2015, které vysvětlilo a potvrdilo námitky žalobkyně. Ve druhé výpovědi popisuje činnost firmy Nowak a společnosti CST vztah mezi Nowak a CST. Důležitá je podle žalobkyně strana 6 tohoto protokolu ze 7. 7. 2015, kde je popisováno podrobně, jak magistrát dospěl k jednotlivým potvrzením a jak probíhala následná šetření. Totéž pak na straně 7 v prvním a ve druhém odstavci. Ve výpovědi 13. 8. 2015 na straně 4 popisuje skutečnosti, na základě kterých byly zjišťovány otázky demolic v roce 2010, totéž pak na straně 5 v prvním a druhém odstavci. Ve výpovědi 31. 8. 2015 na straně osm popisuje podrobně zemní práce firmy Nowak (a tedy i žalobkyně) na FVE, tedy co všechno bylo prováděno, pro jaké účely FVE byly prováděny skrývky, výkopové práce, podloží a provádění činností pro provoz. Totéž je popisováno na straně 7 v posledním odstavci, a dále fungování kontroly prací ze strany Tesla. Svědek M. podrobně dle žalobkyně popsal jak demolice TPÚ, a podrobně i zemní práce na FVE, když jednoznačně specifikoval dobu provádění těchto prací, subjekt, který tyto práce prováděl a rozsah prováděných prací včetně způsobu fakturování. Tento důkaz tedy potvrdil skutkový stav tak, jak jej uvádí žalobkyně.

Dále byl v řízení daňového subjektu Nowak vyslechnut svědek M. S. Ten na straně 3 ve čtvrtém odstavci rovněž popisuje zemní a výkopové práce na FVE, tedy jejich rozsah a důvodnost. Na straně 4 v pátém odstavci pak uvádí to, že při výpovědi v roce 2014 v řízení vedeném u žalobkyně neuváděl detaily s tím, že si nevzpomíná na společnost CST. Svědek vysvětluje logicky to, že si při minulé výpovědi nevybavoval podrobnosti, a teprve po nahlédnutí do starých poznámek si tyto skutečnosti může vybavit. Dále v předposledním odstavci popisuje postup prací, výměry, typy materiálů a další podrobnosti. Potvrzuje na straně 5 ve třetím odstavci společnost CST, a to opět proto, že si prošel zpětně podklady související s výstavbou po doručení předvolání. Popisuje dále společnost Nowak a dodávku zemních a montážních prací, a podrobnosti o Nowak. Na straně šest pak se vyjadřuje k žalobkyni, potvrzuje, že Tesla práce odsouhlasila a nerozporovala, na straně 7 popisuje vztah mezi Tesla, Nowak, žalobkyně a CST.

Obdobně ve výpovědi z 2. 6. 2015 potvrdil H. V.demoliční práce prováděné v areálu TPÚ v roce 2010. Na straně 4 pak potvrzuje vztah Genovy a žalobkyně při demolicích, totéž u Nowaku, potvrzuje, že Nowak prováděl demolice, popisuje drcení, když podmínkou drcení je předchozí demolice v roce 2010. Popisuje také demolice, které prováděl Nowak, způsob jakým se tyto informace k němu dostaly, popisuje činnosti svědka S. Svědek potvrdil provedení demolic TPÚ konkrétními subjekty, v roce 2010 a v tvrzeném rozsahu a zejména to, že pro žalobkyni prováděla činnost Genova a Nowak. S. naproti tomu podrobně popsal existenci prací, roku a zdanitelného plnění žalobkyně v roce 2010.

Žalobkyně dále uvedla, že zjišťování skutkového stavu je popisováno žalovaným na straně 18 pod body 53, 54, 55, kde posléze je konstatováno, že Tesla předložila faktury jednotlivých subdodavatelů tedy to, co vysvětluje svědek B. Tesla předala faktury od společnosti Nowak na 19.227.000 Kč, ovšem tyto faktury nebyly podle žalovaného, který převzal zjištění a hodnocení správce daně, výslovně uvedeny ve fakturách Tesly, a.s., na investora, což dostatečně vysvětlil svědek B..

Na straně 19 a 27 (články 82 až 87) popisuje žalovaný potvrzení magistrátu ze 7. 4. 2010 a jeho význam pro zjištění skutkového stavu. Připouští, že toto potvrzení není určité a přesné s ohledem na fyzickou obhlídku areálu TPÚ provedenou správcem daně dne 20. 6. 2013, potvrzuje, že magistrát přes výzvu správce daně nepodal vysvětlení, které bylo požadováno ohledně existence objektů či zbytků objektů. Připustil rovněž, že demolice na objektech, které již nelze označit ve smyslu katastrálním za stavbu, mohly i po 7. 4. 2010 probíhat s tím, že bere v úvahu námitky ohledně rozdílu mezi stavbou v technickém slova smyslu z hlediska účelu a výroby a stavbu z hlediska katastrálního, vlastnického ovšem přesto přebírá hodnocení a závěry správce daně, že toto potvrzení vylučuje tvrzení a důkazy předložené žalobkyní o demolicích v roce 2010, konkrétními zhotoviteli a v konkrétních částkách.

Dále žalobkyně uvedla, že během daňové kontroly i ve zprávě, která byla podkladem pro vydání platebních výměrů, správce daně tvrdil, že skutkový stav je dán sanačními pracemi v roce 2008 až 2009, a že práce provedla společnost Klement, tedy i práce, které se projednávají jako demolice TPÚ. Nyní postupným prováděním důkazů, tedy zejména potvrzení společnosti Klement, P-EKO a Rumpold, bylo najisto konstatováno, že tyto demoliční práce neprováděly sanační firmy, takže platí tvrzení a důkazy žalobkyně o provádění demolic v roce 2010 v rozsahu, způsobem a subjekty na fakturách.

V průběhu daňové kontroly i odvolacího řízení byly řešeny některé další okolnosti existence skutkového stavu, ty ovšem již žalovaný neuváděl.

b) Nezákonnost postupu žalovaného viděla žalobkyně v tom, že při existenci rozporných tvrzení a následně důkazních prostředků uváděných správcem daně a naproti tomu tvrzení a důkazních prostředků uváděných žalobkyní nedospěl k závěru, že jde o určitý rozpor ve výsledcích zjišťování skutkového stavu, a přitom tento rozpor měl odstranit. To však žalovaný neučinil, bez jakéhokoliv hodnocení přejímal závěry a vyhodnocení důkazů správcem daně. Pochybení tkví v tom, že jednotlivé důkazní prostředky a důkazy je třeba zařadit do souvislosti s důkazy ostatními. Rozhoduje-li správní orgán v neprospěch žalobkyně, protože údajně neprokázala svá tvrzení, pak takový závěr předpokládá, že řádně a úplně, tedy za využití všech v úvahu přicházejících důkazů, zjistí skutkový stav. Pokud některé z předložených důkazů správce daně nedůvodně vyloučí, omezí tím možnost plně rekonstruovat skutkový stav. Z takto neúplně zjištěného skutkového stavu není možné při rozhodování vycházet. Žalobkyně přitom odkázala na ust. § 93, § 92 odst. 2, odst. 3, odst. 7, § 8 odst. 1 a odst. 3 daňového řádu. V důsledku toho došlo k nesprávnému rozhodnutí ve věci a k nesprávnému stanovení a vyměření daně, a citované vady řízení se tak promítly do hmotně-právní pozice žalobkyně způsobením materiálové újmy.

c) Žalobkyně jako důkaz navrhla správní spis s odvoláním a s jejím vyjádřením ke kontrolnímu zjištění, důkazy citované výše, a důkazy citované v jejím vyjádření z 5. 12. 2016 včetně následně zaslané výpovědi svědka M..

3/ Nezákonnost postupu žalovaného spatřovala žalobkyně v neúplném zjišťování skutkového stavu včetně odmítání návrhů důkazních prostředků.

a) Napadené rozhodnutí na straně 7 (9) uvádí, že žalobkyně požadovala doplnění dokazování tak, aby si správce daně vyžádal od společnosti Klement a Rumpold případně P-EKO vyjádření, které by jednoznačně vyjasnilo, zda tyto společnosti prováděly sanace či nikoli. Správce daně nevyhověl této žádosti, žalovaný se s tímto postojem ztotožnil, ovšem jak se ukázalo, tato zpráva nebo informace byly pro posouzení provádění demolic důležité. Na straně 26 vysvětluje žalovaný svůj postoj v tomto i dalších případech tak, že unesení důkazního břemene nespočívá v pouhém předložení formálních dokladů, mimo jiné předávacích protokolů, když tyto neprokazují reálné uskutečnění zdanitelného plnění. Na straně 22 (66) opakuje žalovaný to, že neshledal v postupu správce daně pochybení, když se žalobkyně zaměřila údajně na prokázání formálně právního stavu předložením řady listinných dokladů a dokumentů. Je třeba podotknout, že v účetní a v obchodní praxi jsou vesměs informace zachycovány na listinných dokladech, málokdy na jiné formě dokumentace. Ve skutečnosti ovšem důkazem může být cokoli, co má vypovídací hodnotu a potvrzuje tvrzení účastníka. Na straně 22 (65) k výtce žalobkyně, že správce daně neshledal průkazným žádný důkazní prostředek, který předložil, žalovaný uvedl, že žalobkyně neuvedla, jaké konkrétní důkazní prostředky má na mysli a jaké části svědeckých výpovědí prokazují provedení. Na základě toho si pak žalobkyně musela opatřovat vyjádření firem sama.

U potvrzení Magistrátu města Ústí nad Labem byl odmítnut důkaz na vyjasnění potvrzení z 24. 7. 2010, a to novým vyjádřením z 15. 1. 2015 a tím, že magistrát měl vysvětlit rozpor uvedených potvrzení, včetně požadavku provést výslech zpracovat na to potvrzení vzorky 87. Důvodem pro odmítnutí také tohoto závažného důkazu je domněnka správce daně a žalovaného o tom, co by zpracovatel potvrzení mohl pouze poskytnout s tím, že považuje tento důkaz za nadbytečný. Na straně 29 (90,91) a straně 30 (92,93) jsou odmítány důvody opakovaného výslechu svědků, ovšem jak se později ukázalo citovanými výpověďmi v řízení daňového subjektu Nowak, tento nový výslech svědků byl důležitý. Svědci byli ovšem odmítáni již v průběhu daňové kontroly. Ve vyjádření k výzvě k prokázání skutečností žalobkyně dne 12. 11. 2012 navrhovala další důkazní prostředky, tedy výpovědi pracovníků těch firem zhotovitelů a objednatelů uvedených na protokolech o předání a převzetí jednotlivých děl, kteří by se měli vyjádřit k tomu, jaké dílo a pro koho bylo prováděno, ve kterém časovém úseku byly jednotlivé práce (týká se jak demolic, tak FVE) prováděny a dokončovány. Dále ve vyjádření z 22. 10. 2014 nazvaném jako žádost bylo pod bodem 7 poslední odstavec požadováno vysvětlení tzv. navyšování daňových účetních dokladů a snižování základu daně, když do účetnictví a do výpočtu základu daně byla zahrnuta zdanitelná plnění na vstupu i výstupu (příjmech i výdajích). Opět je opakována žádost na vyžádání zprávy na společnosti Klement a Rumpold o rozhraničení sanací a demolicí. Pod bodem 10 je požadováno z odvolacího spisu Genova doplnění odvolání ohledně popisu charakteru budov z hlediska vlastnických vztahů a technického stavu.

Další návrhy, jak žalobkyně uvedla, byly ve vyjádření ke kontrolnímu zjištění z 31. 10. 2014. Opětně je žádáno vyjádření společností Klement, Rumpold a P-EKO, o rozhraničení sanací a demolicí. Je opakován požadavek na vyjasnění vyjádření magistrátu 8. 4. 2010, tedy vysvětlení pořizovatele, jak probíhalo šetření o tomto vyjádření, co toto vyjádření zahrnovalo, jak rozhraničovalo budovy z hlediska katastrálního a technického. Toto platilo nejen pro objekt na parcele 850, ale i tzv. papírově stojící budovy. Nebylo požadováno, aby správce daně uvedl, kdo demolice a zemní práce provedl, ale bylo uváděno, že pokud popírá správce daně ty dodavatele, kteří jsou na deklarovaných daňových dokladech a při vyloučení jiných dodavatelských subjektů, aby správce daně vysvětlil tuto situaci (když objekty nestojí, zemní práce byly provedeny, jiní v úvahu přicházející dodavatelé byli vyloučeni, nikdo se jiný nehlásí k těmto pracím, než deklarovaní dodavatelé, které ovšem správce daně neuznává). Dále žalobkyně navrhla zpracovat znalecký posudek tedy posudek, ve kterém roce byly demolice provedeny. Byly opakovány návrhy na výpovědi D., V., S., L. M., s patřičným odůvodněním. U FVE Boletice pak bylo navrhováno vyjasnění tvrzení správce daně, z čeho je dovozována duplicita údajných zemních prací. Ve skutečnosti se jednalo o dvě samostatné smlouvy a dvě samostatná plnění. Dále bylo požadováno, aby k tvrzením správce daně o duplicitě zemních prací bylo vyžádáno vysvětlení společnosti Tesla, a.s., a to konkrétně o zemních pracích, co bylo předmětem obou smluv a jaký rozsah zemních prací nyní řešený byl skutečně proveden. Bylo požadováno vysvětlení údajného rozporu, kdy správce daně i odvolatel tvrdili, že v prvním vyjádření Tesla, a.s., nebyl uveden dodavatel Nowak. Bylo vytýkáno správci daně, že neprovedl důkazy, které jsou rozhodující pro posouzení provedených činností, tedy díla a jeho rozsahu. Návrhy důkazních prostředků byly opakovány ve vyjádření ze dne 11. 11. 2014, stejně tak v samotném odvolání.

Žalobkyně zdůraznila, že jde samozřejmě o podstatné navrhované důkazy, tedy ty, které by měly mít vliv na hodnocení skutkového stavu, právní závěry a následné rozhodnutí. Svědka je dle žalobkyně třeba vyslechnout vždy, požaduje-li to daňový subjekt, ledaže by se jednalo o požadavek zmařit či prodlužovat řízení. V rozporu se zákonem je proto takové jednání správce, které lze klasifikovat jako vyhýbání se výslechu svědka nebo provedení konkrétních navržených důkazů a jejich nahrazování jinými důkazy podle úvahy správce daně, například protokoly o výslechu v jiných řízeních. Pokud pak svědci odkazovali na L. M., který měl koordinaci prací na starosti, pak správce daně nijak neodůvodnil, proč jeho výpověď nedoplnil.

b) Rozhodnutí žalovaného je nezákonné

Žalobkyně uvedla, že pokud správce daně a následně žalovaný odmítají navržené důkazy, přičemž bylo zdůvodněno, proč jsou navrhovány, pak došlo k pochybení. Tento závěr dovodila z judikatury, dle níž jako nepodstatný, nezpůsobilý nebo nadbytečný nelze odmítnout důkaz, jímž mohou být v souvislosti s jinými důkazy prokázány skutečnosti podstatné pro rozhodnutí. Nelze tedy odmítat navržené důkazy paušální větou, že tyto důkazy nemohou prokázat zdanitelné plnění v konkrétním čase, konkrétního subjektu a v konkrétním rozsahu. Došlo tedy k porušení základní zásady dokazování, kdy hodnocení provedených důkazů má být provedeno jednotlivě i v jejich vzájemné souvislosti, a toto hodnocení samozřejmě předpokládá to, že tyto důkazy jsou opatřeny.

c) Jako důkaz pak žalobkyně navrhla správní spis s jednotlivými návrhy, které jsou uvedeny v textu žaloby i ve správním spise, dále vyjádření žalobkyně ke kontrolnímu zjištění z daňové kontroly 31. 10. 2014 a navazující podání z 11. 11.2 014, odvolání a dále v odvolacím řízení důkazy uvedené ve vyjádření z 5. 12. 2016 a důkazy uváděné v podání z 30. 12. 2015 včetně tam přiložených důkazů, jakož i později doplněná výpověď L. M. a dalších svědků v již citovaném vyjádření.

4/ Žalobkyně vytýkala žalovanému nesprávné hodnocení důkazů a z toho pak nesprávné vyvození závěrů o skutkovém stavu.

a) Na straně 13 napadeného rozhodnutí bod 33 je komentován výslech D. Ch., který popisoval jednotlivé demolice, ale odvolací orgán použil formulaci, kterou používá u ostatních důkazů, tedy že „neuvedl žádné konkrétní skutečnosti“, které by ozřejmovaly stav věci. Na následující straně 14 v odstavci 35 při komentování další výpovědi používá stejnou obecnou formulaci, tedy že svědek neuvedl žádné konkrétní skutečnosti týkající se plnění deklarovaného na daňovém dokladu. Pod bodem 37 poslední věta rovněž používá obecnou formulaci, že sice se demoliční práce prováděly, ale není zřejmé, které objekty a kým byly demolovány. Totéž na straně 15 ve třetím řádku. Stanovisko žalovaného pak je shrnuto na straně 15 v článku 42, kdy připouští, že demolice respektive některé, byly provedeny, ale důkazní prostředky neprokazují, kdy, kým a v jakém rozsahu. Při hodnocení pak zůstává žalovaný v obecné rovině, že musí být fakticky realizováno, tedy tak, jak uvedeno v daňových dokladech a právě deklarovanými dodavateli s tím, že důkazní prostředky toto neosvědčují. Opět bez jakýchkoliv konkretizací, v čem tyto důkazní prostředky neosvědčují tvrzení žalobce. Na straně 19 v článku 57 žalovaný opakuje svoje obecné tvrzení, že se žalobkyně údajně zaměřila na prokázání formálně právního stavu předložením řady listin, dokladů a dokumentů, ale blíže nespecifikované důkazy pro faktické přijetí zdanitelných plnění si neopatřila, s tím že opět sklouzává k obecné formulaci, že zdanitelná plnění deklarovaná předloženými daňovými doklady nebyla prokázána.

Na straně 26 v článku 80 opakuje, že po informacích o subjektu Klement a spol. musí konstatovat, že nepřinesly žádné relevantní skutečnosti. Totéž pak na straně 27 v článku 83 opět je jenom obecná formulace, že nebylo prokázáno provedenými důkazy, že v roce 2010 byly demoliční práce reálně prováděny tak, jak byly deklarovány na dokladech. Na straně 30 v článku 94 žalovaný pak důkazy o předání a nepředání díla hodnotí tak, že předmětem sporu není předání, ale prokázání provedení deklarovaných plnění tvrzených žalobkyní. Žalovaný tak dle žalobkyně tvrzení ve výpovědích učiněná pouze takzvaně zpochybňuje, ale nevyvrací, a neuvádí ani žádné relevantní skutečnosti, na základě kterých by jednotlivá tvrzení a důkazní prostředky neprokazovaly zdanitelné plnění. Přitom je třeba jednotlivé důkazy zařadit do kontextu ostatních důkazů, tedy toho, že demolice i FVE byly provedeny, že nebyly provedeny před rokem 2010 ani po roce 2010, dále z jednotlivých soupisů prací mezi žalobkyní a jednotlivými dodavateli a odběrateli. Ohledně toho, kým byly demolice a zemní práce FVE prováděny, bylo postupně eliminováno, že by to byli finančním úřadem původně uvažovaní dodavatelé a postupně vyloučeno, že by to byl někdo jiný, než dodavatelé uvádění na účetních dokladech. Stejně tak rozsah je dán jednak ceníkovými položkami a jednak projektem, ze kterých jde jednotlivé kubatury a činnosti spočítat. Přitom z jednotlivých důkazních prostředků je možné použít i jednotlivé části, protože těžko je k dispozici důkazní prostředek, který splňuje všechny požadavky výše uvedené dohromady a naráz. Žalobkyně tvrdí, že demolice proběhly v roce 2010 a bylo vyloučeno, aby proběhly jindy, jinými dodavateli a v jiném rozsahu. Správce daně se tedy s tímto tvrzením a s důkazy k jeho podpoře musí vypořádat, tedy zda obstojí či neobstojí, a toto hodnocení promítnout v rozhodnutí.

Žalobkyně upozornila, že u FVE používá žalovaný obdobný způsob hodnocení důkazů. Zde jde ovšem o technicky i důkazně složitější situaci, spory se obvykle neobejdou bez znaleckých posudků a odborných vyjádření zhotovitelů, výrobců.

Žalobkyně považovala za nepřípustné, aby rozhodnutí bylo vydáno na základě skutkového stavu, který správce daně dotvoří svými domněnkami.

b) Žalobkyně zdůraznila, že při hodnocení důkazů tedy došlo k nezákonnému postupu porušením ust. § 92 odst. 2 a odst. 7 a § 93 daňového řádu a v důsledku toho zásahu do její hmotně právní pozice porušením ust. §101 odst. 1 a §102 odst. 3, 4 dané právní úpravy.

5/ Nesprávně stanovená a vyměřená daň.

Žalobkyně upozornila, že již ve vyjádření ke kontrolnímu zjištění z 31. 10. 2014 na straně 3 první odstavec bylo namítáno, že pokud správce daně uvádí, že se činnosti neuskutečnily a že se tedy neuskutečnilo na vstupu zdanitelné plnění, pak nemůže tvrdit, že tyto fakturované příjmy za identické zdanitelné plnění se stanou součástí zdanitelného plnění, které bude podléhat dani dle § 21 odst. 1, odst. 4 zákona č. 235/2004 Sb., o dani z přidané hodnoty, ve znění pozdějších předpisů, (dále jen „zákon o DPH“) a vyměřovat z nich daň. Na základě těchto předání byly vystaveny faktury a odvedena daň na výstupu.

Žalobkyně upozornila, že tato námitka již byla rozvedena v odvolání na straně 3 až 8. Dle jejího názoru platí, že pokud se zdanitelné plnění podle správce daně neuskuteční a nelze uplatňovat odpočet, není možné zdanit ani daň na výstupu za totožné zdanitelné plnění, tedy v tomto případě služby, které žalobkyně převzala od jiných zhotovitelů, kteří jí tyto částky vyfakturovali. Takže pokud není uznávána daň na vstupu s možností odpočtu, musí tuto skutečnost respektovat i daň na výstupu. Žalovaný tuto námitku vůbec neřešil. Žalobkyně namítala, že nepřihlížení k této souvislosti za účinnosti daňového řádu není možné, když ten vychází ze zásady materiální pravdy, u předmětných zdanitelných plnění se jedná vždy o přesně definovatelné položky, které jsou specifikovány nezaměnitelně, včetně okruhů subjektů. Jde o určitou obdobu principu zákazu dvojího zdanění jednoho a téhož plnění u téhož daňového subjektu. Žalobkyně argumentovala článkem 96 rozhodnutí Evropského soudního dvora ve věci C 255/02 s tím, že v těchto případech musí orgán daňové správy daně vyrovnat. Konkrétně uvedl, že nesprávně vyměřená daň vyplývá z doměřené daně, a to ve výši neuznaných odpočtů za předmětné plnění ve výši 5.445.206 Kč, kdy o obdobnou částku by měla být snížena daň na výstupu.

b) Žalobkyně namítala, že postupem žalovaného, který potvrdil rozhodnutí správce daně, došlo k porušení zásady materiální pravdy v daňovém řízení a k porušení povinnosti orgánu daňové správy konat tak, že všechny důkazy musí posuzovat v jejich vzájemné souvislosti, a přitom má přihlížet ke všemu, co při správě daní vyšlo najevo. Došlo také k porušení zásady, kdy správce daně šetří práva a právem chráněné zájmy daňových subjektů v souladu s právními předpisy a využívá toliko takové prostředky, které je co nejméně zatěžují při umožnění dosáhnout cíle správy daní.

c) Důkazy

-správní spis, faktury dodavatelů, zpráva o daňové kontrole z 6. 11. 2014, protokol finančního úřadu č. j. 2015137/14/25-0540 z 30. 9. 2014 (vše v částech týkajících se vyměření a výše výsledné daně), odvolání, platební výměry

-správní spisy o daňových řízeních a vyměření daně u daňových subjektů Genova s.r.o., DIČ: CZ48265501, Nowak, DIČ: CZ25417860, Dan Charvát, DIČ: CZ7203232905, Kontes plus s.r.o., DIČ: CZ25482696 a CST plus, DIČ: CZ27265099, na DPH za rok 2010, z nich zejména dodatečné platební výměry, zprávy o kontrole DPH za rok 2010, odvolání a rozhodnutí Odvolacího finančního ředitelství.

-správní spisy o kontrole a vyměření DPH za rok 2010 u odběratelů (konkrétně projednávaných zdanitelných plnění demolice TPÚ a FVE Boletice) a to Tlakové plynárny Ústí nad Labem a.s., DIČ: CZ44569173 a Tesla a.s., DIČ: CZ00009709, na DPH 2010(jen v částech týkajících se neuznání odpočtu a výsledné DPH), a to z nich faktury přijaté od žalobkyně včetně smluv o dílo s žalobkyní, soupisu provedených prací a předání a převzetí prací, dále zprávy o kontrole včetně příloh u předmětných plnění a výsledné DPH, případně platební výměry na DPH, odvolání, rozhodnutí odvolacího orgánu.

6/ Vady daňového řízení, zejména daňové kontroly.

Žalobkyně uvedla, že daňová kontrola byla zahájena dne 21. 11. 2011, a až do dne 6. 4. 2012 neproběhly žádné úkony, které by byly úkony ve věci. Až do roku 2013 byl finanční úřad nečinný, neprobíhaly žádné úkony a žádná šetření. Až do 30. 9. 2014 nebyla žalobkyně informována o prováděných dožádáních, takže nebylo možné vyjádření k výsledkům kontrolního zjištění již požadovaného 27. 10. 2014. Žalobkyně měla výtky i k samotnému průběhu daňové kontroly. Ta byla zahájena 21. 11. 2011 protokolem o ústním jednání, ovšem vůči daňovému subjektu správce daně neučinil právně relevantní úkon ve smyslu § 87 odst. 1 daňového řádu, neboť první úkon správce daně má vymezovat předmět a rozsah daňové kontroly a správce daně má začít zjišťovat daňové povinnosti a prověřovat tvrzení daňového subjektu. Vzhledem k tomu, že daňová kontrola byla zahájena v 9:27 hodin a úkon ukončen ve 2:40 hodin, měla žalobkyně za to, že nebyla splněna druhá podmínka a to jednání správce daně.

Výzva k prokázání skutečností byla vydána ve smyslu § 94 odst. 4 a § 86 odst. 3 písm. c), d), daňového řádu. Žalobkyně měla za to, že byl porušen § 102 odst. 1 písm. g) a h) daňového řádu. Předložená výzva elektronicky podepsaná a vlastnoručně podepsaná na konci tohoto rozhodnutí je bez uvedení data podpisu. Rozhodnutí je opatřeno otiskem úředního razítka. Uvedla, že rozhodnutí obsahuje podpis úřední osoby s uvedením jména, příjmení, pracovního zařazení a otisk úředního razítka, tuto náležitost lze nahradit uznávaným elektronickým podpisem. Dále rozhodnutí obsahuje datum, kdy bylo podepsáno. Výzva tedy je nezákonná pro nemožnost vystavení, když není právně i fakticky možné, aby elektronický podpis byl nahrazen vlastnoručním, respektive není možné, aby rozhodnutí bylo podepsáno elektronicky a vlastnoručně. Pokud pak rozhodnutí je v rozporu se zákonem, lze si těžko představit, že by ukládaná povinnost byla v souladu se zákonem.

Protokolem z 2. 4. 2012 správce daně rozšířil předmět daňové kontroly i na daň z přidané hodnoty za I., II., VI., VII. a VIII. měsíce roku 2010, protokol byl sepsán v době od devíti do devíti dvaceti hodin. Toto rozšíření daňové kontroly považovala žalobkyně za zcela formální v rozporu s výše uvedenými ustanoveními daňového řádu.

Protokol o seznámení s výsledkem kontrolního zjištění ze dne 30. 9. 2014 byl sepsán během doby od 8:20 do 8:55. Kontrolní zjištění tvoří přílohy k tomuto protokolu. Ani jedna z příloh není správcem daně podepsaná. Přitom protokol o ústním jednání je veřejnou listinou (§ 94 daňového řádu) příloha číslo dvě tedy veřejnou listinou není, když zde chybí podpis úřední osoby. Úřední osoba ovšem kontrolní zjištění subsumuje buď do protokolu o ústním jednání, nebo do úředního záznamu, přičemž oba dokumenty vyžadují podpis úřední osoby tak, aby bylo zcela nepochybné, že se jedná o veřejnou listinu, mají svoji důkazní hodnotu. Písemností ve smyslu § 63 odst. 2 daňového řádu se rozumí pro správce daně listinná zpráva, kterou správce daně podepisuje.

Žalobkyně vyslovila nesouhlas s tím, že došlo účelově k prodlužování projednávání zprávy. Dne 30. 9. 2013 byla žalobkyně se zprávou seznámena, dne 31. 10. 2013 zaslala vyjádření. Dne 12. 11. 2013 se nemohl její zástupce dostavit k projednání zprávy. Povinnosti správce daně bylo jednoznačně prokázat, že se žalobkyně vyhýbala projednání zprávy o daňové kontrole ve smyslu § 88 odst. 3, odst. 4 daňového řádu, správce daně měl podle § 32 odst. 3, § 100 odst. 1 dané právní úpravy předvolat kontrolovanou osobu řádně, přičemž absence nestanovení lhůty k projednání se vykládá tak, že správce daně nemůže prokázat, že daňový subjekt porušil povinnosti, tedy že se nedostavil k projednání zprávy o daňové kontrole, či že se projednání vyhýbá. O vyhýbání lze hovořit jen tehdy, pokud je správcem daně pevně stanovená lhůta, v opačném případě o vyhýbání nemůže jít. U správce daně došlo tedy k pochybením procesního i hmotně-právního charakteru, což způsobilo nezákonnost platebních výměrů. Postupem žalovaného, který schválil postup správce daně, pak došlo k porušení § 114 odst. 3 daňového řádu.

Napadené rozhodnutí úvodem pod bodem jedna řeší námitku, kdy se měl správce daně i odvolací orgán zabývat podáními žalobkyně, která byla doručena 11., 12. a 13. 11. 2014. Jako odůvodnění uvádí na straně 20 bod (60), že to bylo z toho důvodu, že daňová kontrola byla ukončena 10. 11. 2014 a poté plná moc vydaná pro daňovou kontrolu již nebyla účinná. Žalobkyně uváděla, že daňovou kontrolu nepovažovala za okolnosti tam uvedené za ukončenou, takže citovaná podání považuje za proběhnuvší v době provádění kontroly. V podrobnostech odkázala žalobkyně na stranu 1 poslední odstavec a stranu 2 první odstavec. Ve skutečnosti ovšem jde o zastoupení na základě plné moci s tím, že ve smyslu § 28 daňového řádu, pokud správce daně vázal úkony na existenci nové plné moci (když v předchozím řízení bylo patrné, že žalobkyně je zastoupena), měl správce daně použít ustanovení o vadách podání tedy § 74, tedy vyzvat toho, kdo podání učinil, aby označené vady odstranil, tedy předložil plnou moc na stádium po ukončení kontroly s tím, že dodatečně předložená plná moc zhojí údajně nedostatek vytýkaný správcem daně. V tomto případě tedy měla ze strany správce následovat výzva k předložení další plné moci.

Obsah žalobou napadeného rozhodnutí

Demoliční práce objektů v areálu TPÚ Úžin

K této otázce žalovaný uvedl, že žalobkyně k posouzení nároku na odpočet daně předložila daňové doklady vystavené společnostmi Charvát, Genova, Nowak a Kontes, jimiž demoliční a pomocné stavební práce deklarovala. Jednalo se o smlouvy o dílo, účetní sestavy za rok 2010 a hlavní knihy. Žalobkyně tak unesla své primární důkazní břemeno a přenesla jej na správce daně, ten však v rámci jiného daňového řízení získal informace a listiny od stavebního odboru Magistrátu města Ústí nad Labem, ve kterých tento úřad potvrdil neexistenci staveb průmyslových objektů v daném areálu a uvedl, že vzniklé plochy jsou zatravněny a nejsou patrné ani základy budov. Na základě tohoto zjištění vydal správce daně výzvu k prokázání skutečností dle ust. § 86 odst. 3 a § 92 odst. 4 daňového řádu. Na výzvu žalobkyně reagovala písemným podáním ze dne 21. 5. 2012. Dále žalovaný uvedl, že fakturované práce uvedené na přijatých daňových dokladech zadala žalobkyně shora vzpomínaným subdodavatelům na základě smlouvy o dílo ze dne 4. 1. 2010, kterou uzavřela se společností TPÚ jako objednatelem. Předmětem uzavřené smlouvy bylo provedení demolice 10 objektů, a to objektu 898/112 sklad motorů, 850 teplárna, 831/2, 898/115 At stanice, 827, 898/126 trafo, 898/132, 898/135, 898/133, 819 v areálu TPÚ. Cena dodávky byla stanovena ve výši 12.652.400 Kč bez DPH. Žalobkyně vyfakturovala provedené práce fakturou ze dne 31. 12. 2010 a k plnění dle smlouvy o dílo předložila zápis o odevzdání a převzetí prací z 31. 12. 2010 odkazující na bourací práce u výše uvedených 10 objektů.

Následně žalovaný přistoupil k hodnocení daňových dokladů vystavených žalobkyní jednotlivým subdodavatelům. Dne 12. 9. 2011 provedl výslech svědka D. Ch. Ten uvedl, že s žalobkyní uzavřel smlouvu o dílo a demolice prováděl s pracovníky, které si dále najal. Neuvedl však žádné konkrétní skutečnosti, které by ozřejmily skutkový stav. Svědek zcela rozporuplně vypovídal o tom, který objekt byl vlastně předmětem demolic prováděných na základě vzpomínané smlouvy o dílo, když cenová nabídka se týkala objektu na p.č. 898/135. Svědek tento objekt popisoval jako opuštěnou chaloupku, ale z katastru nemovitostí vyplynulo, že se jedná o zastavěnou plochu a nádvoří o výměře 729 m². Dále uvedl, že v roce 2010 nic jiného v areálu nedemoloval, ale vzápětí tvrdil, že byli spokojeni, že mají zbourány 3 objekty (898/102, 898/103, 898/104). Nesoulad označení demolovaných objektů sváděl na pouhou chybu vzniklou při opisování údaje z cenové nabídky. Žalovaný měl za to, že výpověď svědka D. Ch. nepotvrzuje provedení demolic objektů na parcele číslo 898/135 v roce 2010, na něž byla smlouva o dílo s žalobkyní uzavřena.

Žalovaný dále uvedl, že k daňovým dokladům vystaveným společností Genova žalobkyně doložila smlouvu o dílo ze dne 14. 1. 2010, včetně přílohy, která obsahuje rozpočet na bourání šesti objektů v celkové ceně 9.451.300 Kč bez DPH. Fakturace byla doložena soupisem provedených prací. V průběhu daňového řízení vyšlo najevo, že společnost Genova zadala provedení demoličních prací, které si u ní žalobkyně objednala, jako subdodávku společnosti Nowak a společnosti CST. K tomu žalovaný uvedl, že porovnáním rozpočtů, které byly předloženy jako přílohy ke smlouvám o dílo uzavřeným mezi žalobkyní a společností Genova a žalobkyní a společností TPÚ, a fakturací mezi společností Genova a společnostmi Nowak a CST, vyvolává pochybnosti o způsobu provedení demoličních prací. Společnost TPÚ jako vlastník objektu uzavřela s žalobkyní smlouvu o dílo o provedení demolic konkrétních 10 objektů. Žalovaný uvedl, že u prací u objektů 850 a 831/2 zadala společnost TPÚ práce v menším objemu u bouracích prací a odvozu suti v tunách, než bylo žalobkyní sjednáno ve smlouvě se subdodavatelem, společností Genova. Sjednaná cena demoličních prací je stejná a následná fakturace provedených demolic společností Genova na žalobkyni je v objemu a cenách, tak jak si žalobkyně ujednala se společností Genova. Celkově však objem provedených demolic všech položek převyšuje objem nasmlouvaný společností TPÚ s žalobkyní. Společnost Genova měla provést demoliční práce v rámci smlouvy o dílo s žalobkyní na šesti objektech. Tyto práce společnost Genova neprovedla a zadala je společnostem Nowak a CST. Z účetnictví společnosti Genova bylo zjištěno, že tito subdodavatelé vyfakturovali společnosti Genova demoliční práce pouze na dvou objektech, přesto tato společnost vyfakturovala žalobkyni celou cenu díla, tedy demolici šesti objektů.

Dále žalovaný uvedl, že v rámci odvolacího řízení provedl svědeckou výpověď T. S., jediného akcionáře společnosti Nowak a jednatele společnosti CST. K jeho výslechu žalovaný uvedl, že i když svědek potvrdil vystavení daňových dokladů pro společnost Genova a žalobkyni, neuvedl žádné konkrétní skutečnosti týkající se plnění deklarovaného na daňovém dokladu žalobkyně, které měl dle smlouvy o dílo pro žalobkyni realizovat jako subdodavatel dodavatele Genova a žalobkyně, a to prostřednictvím své společnosti Nowak, resp. CST s využitím blíže neurčených subdodavatelů. Dle vyjádření svědka se jednalo o příležitostnou zakázku, která se již neopakovala, přesto si svědek nepamatoval jedinou relevantní indicii o údajném subdodavateli této mimořádné zakázky, nepamatoval si, jakým způsobem a proč si subdodavatele kdy bral, a nepamatoval si, na základě jakého závazkového aktu subdodavatelé demolice realizovali a ani to, zda byl sám demolicím přítomen, ani konkrétní způsob, jak se subdodavatelé dozvěděli, co mají bourat, ani kdo je pustil do areálu a zda se vedl stavební deník. Svědek se rovněž nepamatoval, jak objekty demolice vypadaly před započetím demolic a po jejich skončení. Žalovaný konstatoval, že svědecká výpověď tohoto svědka má nízkou důkazní hodnotu je neprůkazná ve vztahu k tvrzení, že demoliční práce objednané žalobkyní u společnosti Genova a Nowak byly fakticky provedeny v roce 2010 deklarovanými dodavateli v rozsahu a v čase uvedeném na daňových dokladech. Vzpomínaná výpověď tedy nepřispěla k odstranění pochybností.

Žalovaný rovněž uvedl, že dne 14. 4. 2014 byla v rámci daňové kontroly u společnosti TPÚ provedena svědecká výpověď pana V. D., bývalého zaměstnance žalobkyně. Ten uvedl, že se v roce 2010 v areálu TPÚ nějaké demoliční práce prováděly, ale není zřejmé, které objekty a kým byly demolovány. K tomu žalovaný dále uvedl, že z výpovědi pana T. S. vyplynulo, že společnost Nowak a CST se demoličních prací nezúčastnily, neboť v té době neměly žádné zaměstnance a veškeré dodávky byly realizovány prostřednictvím neznámých subdodavatelů. Obdobně i dodavatel D. Ch. vypověděl, že demolice vykonával prostřednictvím najatých živnostníků, které však neidentifikoval. S ohledem na uvedené rozpory nelze dle žalovaného výpověď svědka osvědčit jako důkaz, že se deklarovaná plnění uskutečnila tak, jak tvrdí žalobkyně. Dále dodal, že žalobkyně na demolice objektů uzavřela smlouvy o dílo se svými subdodavateli, sama tyto konkrétní objekty nedemolovala.

Dále žalovaný vzpomenul, že dne 15. 4. 2014 byla provedena v rámci vedené daňové kontroly u společnosti TPÚ svědecká výpověď pana H. V., zaměstnance společnosti Genova. K ní žalovaný uvedl, že výpověď svědka sice potvrzuje, že se v areálu nějaké demoliční práce v roce 2010 vykonávaly, ale svědek nedokázal vysvětlit, kterých objektů se demolice konkrétně týkaly. Ve vztahu ke zpochybněným plněním neuvedl žádné relevantní skutečnosti, které by jednoznačně doložily, že se zkoumaný případ stal tak, jak tvrdí žalobkyně, a proto nelze výpověď svědka osvědčit jako důkaz o uskutečnění předmětných plnění.

Žalovaný k otázce demoličních prací uzavřel, že nelze zpochybnit, že nějaké demolice a pomocné stavební práce byly provedeny. Je však otázkou kým a v jakém rozsahu. Žalovaný přisvědčil názoru správce daně, že je to žalobkyně, kdo musí prokázat, že zdanitelné plnění bylo fakticky realizováno tak, jak je uvedeno na daňových dokladech. Unesení důkazního břemene přitom nespočívá v pouhém předložení formálních dokladů, neboť tyto neprokazují reálné uskutečnění zdanitelného plnění. Žalovaný vyslovil přesvědčení, že žalobkyně nesplnila svou důkazní povinnosti a pochybnosti správce daně neodstranila.

Fotovoltaická elektrárna Boletice nad Labem

Žalovaný uvedl, že prokázání nároku na odpočet daně je primárně záležitostí dokladovou. Žalobkyně doložila formálně bezvadné daňové doklady, a tudíž unesla své primární důkazní břemeno a přinesla jej na správce daně. Ten následně dne 6. 4. 2012 vydal výzvu, v níž sdělil žalobkyni pochybnosti ohledně provedení zemních prací na fotovoltaické elektrárně v Boleticích v období a v rozsahu, tak jak jsou uvedeny na přijatých daňových dokladech od společnosti CST a tím přenesl důkazní břemeno zpět na žalobkyni. V průběhu daňového řízení vyplynulo, že společnost FVE Boletice, spol. s r.o., (dále i „FVE Boletice“) jako objednatel, uzavřela dne 30. 4. 2010 smlouvu o dílo na zhotovení zařízení na výrobu elektrické energie se společností Tesla, a.s., jejímž předmětem bylo zhotovení a instalace zařízení na výrobu elektrické energie za cenu díla 110.925.000 Kč. Uzavřená smlouva byla měněna následnými dodatky. Společnost Tesla, a.s., dále uzavřela smlouv