ROZHODNUTÍ

ÚOHS R0034/2018/HS – Protisoutěžní ustanovení v loterijní vyhlášce

ÚOHS · 29. 6. 2021

O co šlo

Protisoutěžní ustanovení v loterijní vyhlášce

Spisová značka: ÚOHS-R0034/2018/HS

Číslo jednací: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

Brno 21. 6. 2021

V řízení o rozkladu, který proti rozhodnutí Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže č. j. ÚOHSS0024/2017/VS-04420/2018/830/RMI ze dne 13. 2. 2018 podala obec Nučice, se sídlem Kubrova

31, 252 16 Nučice, IČO 00233668, zastoupená Mgr. Tomášem Hrstkou, advokátem, se sídlem

Teplého 2786, 530 02 Pardubice, jsem podle ustanovení § 25a zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně

hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže),

ve znění pozdějších předpisů, ve spojení s ustanovením § 90 odst. 1 písm. c) a § 90 odst. 5) zákona

č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, a § 152 odst. 5 téhož zákona, na návrh

rozkladové komise

rozhodl takto:

Rozhodnutí Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže č. j. ÚOHS-S0024/2017/VS

-04420/2018/830/RMI ze dne 13. 2. 2018 ve výroku I. podle § 90 odst. 1 písm. c) zákona

č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, ve spojení s § 152 odst. 5 téhož zákona

m ě n í m takto:

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

Účastník řízení, obec Nučice, se sídlem Kubrova 31, 252 16 Nučice, IČO 00233668, tím, že obecně

závaznou vyhláškou č. 1/2014, o stanovení místa a času provozování sázkových her, loterií a jiných

obdobných her v katastru obce Nučice, účinnou od 21. 2. 2014 do 31. 12. 2017, povolil

provozování sázkových her vymezených v § 2 písm. e), g), i), l), m) a n) zákona č. 202/1990 Sb.,

o loteriích a jiných obdobných her vymezených v § 2 písm. j) a § 50 odst. 3 téhož zákona, pouze na

adresních místech, s určením konkrétních provozoven, uvedených v čl. 3 této obecně závazné

vyhlášky,

aniž by výběr adresních míst provozování, s určením konkrétních provozoven, provedl na základě

objektivních, nediskriminačních a předem známých kritérií,

narušil bez objektivně ospravedlnitelného důvodu v období od 21. 2. 2014 do 13. 1. 2017

hospodářskou soutěž na trhu provozování hazardních her, loterií a jiných obdobných her a na trhu

provozování provozoven, v nichž mohou být sázkové hry, loterie a jiné podobné hry provozovány,

na území obce Nučice, zvýhodněním soutěžitelů, kteří mohli na povolených adresních místech

nadále provozovat vymezené sázkové hry, loterie a jiné podobné hry a provozovny k účelu

provozování vymezených sázkových her, loterií a jiných obdobných her,

čímž v období od 21. 2. 2014 do 13. 1. 2017 porušil zákaz stanovený v § 19a odst. 1 písm. a)

zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon

o ochraně hospodářské soutěže), ve znění zákona č. 293/2016 Sb., a dopustil se správního deliktu

dle § 22aa odst. 1 písm. b) téhož zákona.

II.

Rozhodnutí Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže č. j. ÚOHS-S0024/2017/VS

-04420/2018/830/RMI ze dne 13. 2. 2018 ve výroku II. podle § 90 odst. 1 písm. c) zákona

č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, ve spojení s § 152 odst. 5 téhož zákona

m ě n í m takto:

Za správní delikt dle § 22aa odst. 1 písm. b) zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské

soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění zákona

č. 293/2016 Sb., popsaný ve výroku I. tohoto rozhodnutí, ukládá Úřad pro ochranu hospodářské

soutěže dle § 22aa odst. 2 téhož zákona účastníku řízení, obci Nučice, se sídlem Kubrova 31,

252 16 Nučice, IČO 00233668, pokutu ve výši

64 000,- Kč (slovy: šedesát čtyři tisíc korun českých).

Uložená pokuta je splatná do 60 dnů ode dne nabytí právní moci tohoto rozhodnutí.

III.

Rozhodnutí Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže č. j. ÚOHS-S0024/2017/VS

-04420/2018/830/RMI ze dne 13. 2. 2018 ve výroku III. podle § 90 odst. 5 zákona č. 500/2004 Sb.,

správní řád, ve znění pozdějších předpisů, ve spojení s § 152 odst. 5 téhož zákona p o t v r z u j i

a podaný rozklad z a m í t á m.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

ODŮVODNĚNÍ

Napadené rozhodnutí

Úřad pro ochranu hospodářské soutěže (dále též „Úřad“) vydal dne 13. 2. 2018 rozhodnutí č. j. ÚOHS-S0024/2017/VS-04420/2018/830/RMI (dále též „napadené rozhodnutí“).

Ve výroku I. napadeného rozhodnutí Úřad shledal, že se obec Nučice, se sídlem Kubrova 31,

252 16 Nučice, IČO 00233668 (dále též „obec Nučice“, „obec“ nebo také „účastník řízení“)

dopustila správního deliktu podle § 22aa odst. 1 písm. b) zákona č. 143/2021 Sb. o ochraně

hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže),

ve znění zákona č. 293/2016 Sb. (dále též „ZOHS“)1, spočívající v porušení § 19a odst. 1

písm. a) ZOHS.

Porušení ZOHS se podle napadeného rozhodnutí účastník řízení dopustil tím, že povolil na území obce provozování sázkových her vymezených v § 2 písm. e), g), i), l), m) a n) zákona č. 202/1990 Sb., o loteriích a jiných podobných hrách, ve znění pozdějších předpisů (dále též „zákon o loteriích“)2, a provozování loterií a jiných obdobných her podle § písm. j) a dle § 50 odst. 3 téhož zákona, pouze na místech vymezených v obecně závazné vyhlášce č. 1/2014, o stanovení místa a času provozování sázkových her, loterií a jiných obdobných her v katastru obce Nučice (dále též „OZV 1/2014“ nebo také „Vyhláška“) s účinností od

21. 2. 2014 do 31. 12. 2017, a to aniž by výběr adresních míst provozování provedl na

základě objektivních, nediskriminačních a předem známých kritérií, čímž narušil bez

objektivně ospravedlnitelných důvodů v období od 21. 2. 2014 do 31. 12. 2017

hospodářskou soutěž na trhu provozování sázkových her, loterií a jiných podobných her

(dále též „trh provozování loterií“) a na trhu provozování provozoven, v nichž mohou být

sázkové hry, loterie a jiné podobné hry provozovány (dále též „trh provozování

provozoven“) na území obce Nučice zvýhodněním soutěžitelů, kteří mohou na povolených

adresních místech nadále provozovat loterie a provozovny k účelu provozování loterií.

Výrokem II. napadeného rozhodnutí uložil Úřad dle ustanovení § 22aa odst. 2 ZOHS účastníku řízení pokutu ve výši 73 000,- Kč.

Výrokem III. napadeného rozhodnutí bylo účastníku řízení uloženo uhradit náklady řízení ve výši 1 000,- Kč.

II.

Rozklad

Napadené rozhodnutí ze dne 13. 2. 2018 bylo téhož dne doručeno do datové schránky právnické osoby KVB advokátní kancelář s.r.o., se sídlem Teplého 2786, 530 02 Pardubice,

IČO 01460412. Proti tomuto rozhodnutí podal účastník řízení dne 28. 2. 2018

tzv. blanketní rozklad, v němž namítal nezákonný způsob doručení napadeného rozhodnutí,

v jehož důsledku mělo být doručení neúčinné. Účastník řízení proto požádal o zákonné

Dále v textu je zkratka „ZOHS“ užívána pro tuto verzi zákona. Pouze v případě, kdy je třeba odlišit toto znění ZOHS od

jiných znění ZOHS, používám pro znění zákona zkratku „ZOHS“ včetně označení uvedené novely, např. ZOHS ve znění

zákona č. 183/2017 Sb.

Dne 1. 1. 2017 nabyl účinnosti zákon č. 186/2016 Sb., o hazardních hrách, ve znění pozdějších předpisů, který výše

uvedený zákon nahradil (k tomu viz bod 61 tohoto rozhodnutí).

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

doručení napadeného rozhodnutí do datové schránky advokáta, na které měl následně

reagovat. Dne 1. 3. 2018 tak Úřad zaslal napadené rozhodnutí přímo do datové schránky

tehdejšího právního zástupce účastníka řízení, JUDr. Stanislava Kadečky, Ph.D., advokáta.

V rámci lhůty pro podání opravného prostředku byl dne 16. 3. 2018 Úřadu doručen rozklad

účastníka řízení, který napadá uvedené rozhodnutí v celém rozsahu pro jeho nezákonnost

a nepřezkoumatelnost, kdy účastník řízení uplatňuje níže uvedené námitky (dále též

„rozklad“).

Nedostatek pravomoci Úřadu

První okruh námitek účastník řízení souhrnně označuje jako „nedostatek pravomocí Úřadu“, přičemž tento je složen z více dílčích námitek. Účastník řízení uvádí, že Úřad ve výhradách k jednání ze dne 22. 11. 2017, č. j. ÚOHS-S0024/2017/VS-34302/2017/830/DPr (dále též „Sdělení výhrad“)3 žádným způsobem neosvětlil, jak se hodlá vypořádat se zjevným kompetenčním problémem, kdy hodlá rozhodovat o zákonnosti právního předpisu vydaného účastníkem řízení, který je originálním pramenem práva a je plně závazný pro Úřad samotný.

Z tohoto důvodu účastník řízení ve svém vyjádření ke Sdělení výhrad upozornil na vícero

aspektů, z nichž dovozuje, že Úřad tuto pravomoc nemá. Účastník řízení namítá, že Úřad se

s těmito námitkami v napadeném rozhodnutí pokusil vypořádat, avšak jen stroze, proto

účastník řízení rozebírá jednotlivá tvrzení, se kterými nesouhlasí a považuje je za příčící se

ústavnímu pořádku České republiky.

Účastník řízení předně namítá, že Úřad nemůže přezkoumávat zákonnost obecně závazných vyhlášek obcí, a to mimo jiné s ohledem na § 2 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, který je Úřadem chybně interpretován. Účastník řízení k tomuto odkazuje na garanci nezávislých územních samosprávných celků obsaženou v čl. 8 ve spojení s čl. 100 odst. 1 ústavního zákona č. 1/1993 Sb., Ústava České republiky, ve znění pozdějších předpisů (dále též „Ústava“), nebo čl. 101 odst. 4 Ústavy. Účastník řízení dále odkazuje na čl. 95 odst. 1 Ústavy, dle kterého je k přezkumu normotvorby územně samosprávného celku oprávněn pouze nezávislý soud, na čl. 87 odst. 1 písm. b) Ústavy, kdy k abstraktní kontrole zákonnosti právních předpisů je oprávněn pouze Ústavní soud a na § 123 zákona č. 128/2000 Sb., o obcích, ve znění pozdějších předpisů (dále též „zákon o obcích“), který upravuje proceduru předložení obecně závazné vyhlášky (dále též „OZV“)

Ústavnímu soudu k rozhodnutí o zákonnosti. Účastník řízení dále konstatuje, že prostor pro

regulaci normotvorné činnosti územně samosprávných celků je tak vyhraněn pouze moci

soudní a její výkon tedy nemůže sankcionovat moc výkonná. Účastník řízení k tomuto

namítá, že v případě platnosti opaku by Úřad byl nadále silnější pravomocí než Ústavní soud,

neboť ani ten nemůže přezkoumávat OZV pouze z vlastního podnětu. V takovém případě by

se jednalo o změnu podstatných náležitostí demokratického právního státu, která je

s odkazem na čl. 9 odst. 2 Ústavy nepřípustná. Na podporu svých tvrzení účastník řízení

cituje judikaturu Ústavního soudu, která se týká abstraktní kontroly norem Ústavním

soudem či pravomocí obcí vydávat OZV. Následně účastník řízení poukazuje i na judikaturu

Ústavního soudu týkající se regulace hazardu v obcích, a to konkrétně na nález Ústavního

soudu ze dne 7. 9. 2011, sp. zn. Pl. ÚS 56/10 a nález ze dne 27. 9. 2011, sp. zn. Pl. ÚS 22/11.

Viz l. č. 224 spisu sp. zn. ÚOHS-S0024/2017/VS.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

Z těchto nálezů účastník řízení dovozuje, že je to právě a jen Ústavní soud, který je oprávněn

přezkoumávat postup obce při tvorbě OZV.

V rámci této námitky účastník řízení rovněž tvrdí, že podatel podnětu 4 (kterému bylo rozhodnutím Ministerstva financí zrušeno povolení k provozu loterií a jiných podobných her na území obce Nučice) se má domáhat soudního přezkumu tohoto rozhodnutí, v rámci něhož má přesvědčit soud, aby ve smyslu čl. 95 odst. 1 Ústavy přezkoumal zákonnost OZV. S touto námitkou se přitom podle účastníka řízení prvostupňový orgán nijak nevypořádal, čímž přispěl k nepřezkoumatelnosti svého rozhodnutí. Dalším prvkem nepřezkoumatelnosti napadeného rozhodnutí je absence vyjádření Úřadu k námitkám účastníka řízení, že pravomoc Úřadu posuzovat zákonnost OZV odporuje rozložení pravomocí ve veřejné správě, a to s odkazem na § 19a odst. 4 ZOHS. Dle účastníka řízení se Úřad nevypořádal ani s následujícími otázkami účastníka řízení: Co se stane, nedojde-li Ústavní soud k závěru, že je daná OZV protizákonná? Zůstane tato vyhláška v platnosti a rovněž zde bude existovat rozhodnutí Úřadu o jejím rozporu s ZOHS? Bude takové rozhodnutí Ústavního soudu důvodem pro náhradu škody za nezákonné rozhodnutí? Co se bude dít v případě, že daná

OZV již pozbyla účinnosti a Ministerstvo vnitra nemůže předložit tuto Ústavnímu soudu

k posouzení?

Další námitka účastníka řízení odkazuje na čl. 101 odst. 4 Ústavy, ke kterému uvádí, že Úřad může posuzovat soulad ZOHS s jednáním územních samospráv, nikoliv však akty, které spočívají ve vydání OZV, a to s ohledem na uvedené ustanovení a celý kontext ústavního pořádku. Zásah státu do normotvorné činnosti územního samosprávného celku náleží pouze moci soudní, nikoliv státní správě.

V rámci námitky nedostatku pravomoci Úřadu se účastník řízení rovněž ohrazuje proti tvrzení

Úřadu, že jeho postup je v souladu s ústavními garancemi nezávislosti územních

samosprávných celků, protože je dána možnost nezávislého přezkumu jeho rozhodnutí

v rámci správního soudnictví. K tomuto účastník řízení uvádí, že zachování soudní ochrany

obviněného nemůže legalizovat zásah orgánů státní správy do ústavně zaručeného práva

územních samosprávných celků na vlastní normotvorbu. Oproti správnímu soudnictví mají

správní orgány povinnost předpisy územních samospráv aplikovat a nemohou je co do

zákonnosti přezkoumávat.

Závěrem této námitky pak účastník řízení odkazuje na § 123 zákona o obcích a nález

Ústavního soudu ze dne 25. 1. 2005, sp. zn. Pl. ÚS 9/04, kdy z uvedeného vyplývá, že zásah

státní správy do výkonu normotvorby územních samospráv může být pouze dočasný,

na základě výslovného zákonného zmocnění a pod povinným mechanismem přímé soudní

kontroly ze strany Ústavního soudu.

Obvinění nesprávného subjektu

V další rozkladové námitce účastník řízení tvrdí, že Úřad obvinil nesprávnou osobu, neboť ze správního deliktu uvedeného v § 22aa odst. 1 písm. b) ZOHS nemůže být obviněna žádná obec, neboť ta nespadá do zákonného vymezení subjektu správního deliktu.

Podavatelem podnětu v této věci byla společnost SYNOT TIP, a.s., která na jednání obce Nučice Úřad upozornila

podnětem ze dne 27. 4. 2015.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

V této souvislosti dále účastník řízení odkazuje na § 19a ZOHS a § 1 odst. 1 písm. d) téhož

zákona. Účastník řízení v tomto bodě sice vnímá argumentaci Úřadu, že nositelem práv

a povinností může být vždy jen obec jako veřejnoprávní korporace, odkazuje však na zásadu

legality vyjádřenou v čl. 2 odst. 2 Listiny základních práv a svobod a v čl. 2 odst. 1 správního

řádu, kdy Úřad podle účastníka řízení nemůže překlenout jazykovou interpretaci dotčených

ustanovení definující subjekt správního deliktu v neprospěch obviněného. Oproti tomu by

měl Úřad aplikovat zásadu in dubio pro libertate.

K argumentaci Úřadu pak účastník řízení klade otázku, zda bude Úřad v případě vyhlášky vydané například Ministerstvem vnitra stíhat Českou republiku, jakožto, veřejnoprávní korporaci i přes rozpor s § 19a ZOHS, § 22aa odst. 1 ZOHS a legální definici uvedenou v § 1 odst. 1 písm. d) ZOHS.

Aplikace nesprávného zákona

V rámci tohoto okruhu námitek účastník řízení uvádí, že napadené rozhodnutí je nepřezkoumatelné, neboť Úřad jasně nevymezil, podle jakých právních předpisů postupuje.

Účastník řízení předně namítá, že Úřad některé zákony aplikuje, jiné aplikuje jen někdy

a k některým pouze „přihlíží“. Účastník dále nesouhlasí s postupem Úřadu, který například

zákon č. 183/2017 Sb., aplikuje pouze v části, ve které se mění zákon č. 500/2004 Sb., správní

řád, ve znění pozdějších předpisů, avšak nikoliv v části, ve které se mění ZOHS a namítá, že

zákon takto napůl nelze aplikovat.

Účastník řízení k tomuto také uvádí, že Úřad nevyjasnil, podle jakých právních předpisů postupuje, při aplikaci používá termíny, které toto vyjasnění znemožňují, nesprávně vymezil údajný správní delikt, který nad to chybně označuje jako „přestupek“ a s tím souvisí i chybné použití právních předpisů. Z tohoto důvodu je podle něj napadené rozhodnutí nepřezkoumatelné.

Závěrem účastník řízení dodává, že aplikaci použitých procesních norem nečiní spornou, nesouhlasí však s hmotněprávním použitím zákona č. 250/2016 Sb., o odpovědnosti za přestupky a řízení o nich, ve znění pozdějších předpisů (dále též „přestupkový zákon“).

V této souvislosti uvádí, že okamžikem dokonání správního deliktu není odstranění

protiprávního stavu, jak uvádí Úřad, ale okamžik zahájení řízení o něm 5, který časově

nespadá do účinnosti přestupkového zákona ani zákonů č. 183/2017 Sb., či zákona

č. 262/2017 Sb., Účastník řízení zde odkazuje například na rozsudek Nejvyššího správního

soudu (dále též „NSS“) ze dne 30. 7. 2014, sp. zn. 8 As 33/2014, ze kterého cituje: „Podle

principů trestního práva je v případě trvajících (a rovněž i pokračujících) trestných činů

mezníkem, který ukončuje jeden takový trestný čin od dalšího, sdělení obvinění (pokud k jeho

ukončení nedošlo již dříve). Úkonem, který pro potřeby přestupkového řízení nejblíže

odpovídá tomu, jaký smysl a účel má v oblasti trestního řízení sdělení obvinění, je

nepochybně den, kdy správní orgán oznámil zahájení řízení podezřelého z přestupku dle § 73

odst. 1 zákona o přestupcích (viz již zmiňovaný rozsudek Nejvyššího správního soudu sp. zn. 9

As 101/2010)“. Úřad tedy podle účastníka řízení nesprávně vymezil délku trvání

předmětného správního deliktu, důsledkem čehož aplikoval i nesprávné právní předpisy.

Správní řízení bylo zahájeno dne 13. 1. 2017.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

Nesprávné skutkové a právní závěry

V této části námitek účastník řízení předně nesouhlasí s tvrzením Úřadu, že zastupitelstvo obce Nučice při schvalování OZV 1/2014 muselo vědět o povolení Ministerstva financí uděleného společnosti SYTOP TIP a.s. k provozu hazardních her v obci Nučice (dále též „povolení MF“). Účastník řízení k tomuto namítá, že nejvyšším orgánem obce je zastupitelstvo, které schválilo dotčenou OZV, avšak neudělilo souhlas s povolením MF.

OZV 1/2014 mělo zastupitelstvo schválit podle faktického stavu v obci, a pokud Úřad tvrdí, že

o povolení MF muselo zastupitelstvo vědět, je jeho povinností toto tvrzení prokázat.

To se však v napadeném rozhodnutí nestalo, a to i přes opakovaný nesouhlas účastníka

řízení.

Úřad se rovněž podle účastníka řízení nijak nevypořádal s tvrzením, že rozhodování Úřadu popírá zásadu nemo turpitudinem suam allegare potest, podle níž nikdo nemůže mít prospěch z vlastní nepoctivosti. To souvisí se skutečností, že společnost SYNOT TIP, a.s., případně její smluvní partner, užívala prostory provozovny v rozporu se stanoveným způsobem jejich užívání. Následně z tohoto nezákonného užívání těžila, neboť dle názoru

Úřadu toto nezákonné jednání založilo společnosti SYNOT TIP, a.s. právo být označen jako

stávající provozovatel hazardních her a měl být zařazen mezi výčet povolených provozoven

v rámci předmětné OZV. Úřad se přitom danou námitkou více nezaobíral a označil ji za

nerelevantní z hlediska předmětu správního řízení.

Účastník řízení dále namítá, že se Úřad opomněl vypořádat s námitkou, že neoprávněně počítá k tíži účastníkovi řízení nevyhovění žádostem společnosti SYNOT TIP, a.s., na zařazení provozovny na adrese Tyršova 234 na seznam povolených provozoven ve Vyhlášce. Účastník řízení dále konstatuje, že není nikterak nucen toto své rozhodnutí odůvodňovat či jej formalizovat, neboť taková povinnost pro něj nevyplývá z žádného právního přepisu a nemůže mu být tedy kladena k tíži.

Závěrem tohoto okruhu námitek účastník řízení rovněž odmítá odkazy Úřadu na judikaturu

Ústavního soudu, např. nález ze dne 7. 9. 2011 sp. zn. Pl. ÚS 56/10, kdy má za to, že daná

kritéria jsou použitelná pouze v řízení před Ústavním soudem, nikoliv v řízení před Úřadem,

které je ovládáno zcela jinými zásadami (např. zásadou vyšetřovací). V řízení o přestupku

před Úřadem tak podle účastníka řízení může obec zůstat zcela pasivní a je povinností Úřadu

zajistit prokázání nezákonného jednání.

Nesprávně stanovená výše pokuty

Poslední okruh námitek míří na nesprávně stanovenou výši pokuty, kdy podle účastníka řízení Úřad nedostatečně nebo zcela vůbec nezohlednil následující okolnosti: a) Napadené rozhodnutí je překvapivé, průlomové, neexistuje rozhodovací praxe a jedná se o experiment s pravomocemi Úřadu. K těmto okolnostem sice Úřad přihlédl, kdy snížil pokutu o 10 %, avšak takové vyhodnocení je zcela nedostačující. Úřad totiž nezohlednil kontroverznost svého postupu, ani zjevné vybočení z rozsahu svých pravomocí. b) Stanovisko Úřadu k regulaci provozu loterií a jiných podobných her obcemi bylo vydáno až dne 1. 9. 2014, kdy již byla Vyhláška účinná a obec v době jejího vydání nemohla tušit, že tato zaběhnutá praxe bude ze strany Úřadu perzekuována.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

c) Úřad odmítl zohlednit jako polehčující okolnost stanovisko Ministerstva vnitra, které

shledalo Vyhlášku souladnou se zákonem, a tedy utvrdilo účastníka řízení v oprávněnosti

jeho postupu.

d) Úřad nezohlednil délku řízení, kdy doba 20 měsíců prověřování podnětu a následně více

jak roční prvoinstanční řízení není standardní ani přiměřené.

e) Úřad rovněž nezohlednil celkovou spolupráci účastníka řízení s Úřadem v průběhu

správního řízení, který nevyužil práva býti ve správním řízení pasivní a „mlčet“.

Petit rozkladu

Na základě výše uvedeného účastník řízení navrhuje, aby předseda Úřadu napadené rozhodnutí zrušil.

III.

Dosavadní průběh správního řízení

Správní orgán prvního stupně neshledal důvody pro postup dle § 87 zákona č. 500/2004 Sb., správního řádu, ve znění pozdějších předpisů, a proto v souladu s § 88 odst. 1 téhož zákona předal spis orgánu rozhodujícímu v rozkladu.

V průběhu řízení o rozkladu došlo podle § 89 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správního řádu, ve znění pozdějších předpisů k přezkoumání celého napadeného rozhodnutí, a to v rozsahu jeho souladu a řízení, které vydání tohoto rozhodnutí předcházelo, s právními předpisy, jakož i správnost napadeného rozhodnutí, tu však toliko v rozsahu námitek uplatněných v rozkladu, popřípadě, vyžadoval-li to veřejný zájem, přičemž napadené rozhodnutí bylo podle § 90 odst. 5 zákona č. 500/2004 Sb., správního řádu, ve znění pozdějších předpisů, ve spojení s § 152 odst. 5 téhož zákona, potvrzeno a rozklad proti němu byl zamítnut (blíže viz rozhodnutí o rozkladu ze dne 10. 12. 2018, č. j. ÚOHS-R34/2018/HS-36605/2018/310/BMa; dále též „rozhodnutí o rozkladu ze dne 10. 12. 2018“).

Proti celému rozsahu rozhodnutí o rozkladu ze dne 10. 12. 2018 byla účastníkem řízení podána správní žaloba, a to ve smyslu § 65 a násl. zákona č. 150/2002 Sb., soudní řád správní, ve znění pozdějších předpisů (dále též „žaloba proti rozhodnutí Úřadu“). Důvodnost

žaloby proti rozhodnutí Úřadu odůvodnil účastník řízení takto:

a) Napadené rozhodnutí je nezákonné a neústavní, neboť Úřad nedisponuje dostatečnou

pravomocí přezkoumávat a sankcionovat autonomní (samosprávnou) právotvorbu

územních samosprávných celků.

b) Ze strany Úřadu došlo k nesprávné aplikaci zákona (zákonů) a není zřejmé, dle jakých

právních předpisů Úřad při svém rozhodování postupoval.

c) Ze strany Úřadu došlo k nesprávnému vymezení rozsahu správního deliktu, neboť Úřad

určil okamžik dokonání deliktu jako okamžik, kdy OZV 1/2014 pozbyla účinnosti

(dne 1. 1. 2018).

d) Úřad při svém rozhodování dospěl k nesprávným skutkovým a právním závěrům.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

e) Úřad nevzal v úvahu všechny polehčující okolnosti případu a nesprávně tak určil výši

pokuty, která byla účastníku řízení ve správním řízení před Úřadem vyměřena.6

Dne 13. 4. 2021 byl Úřadu doručen rozsudek Krajského soudu v Brně (dále též „Krajský soud“) ze dne 31. 3. 2021, č. j. 30 Af 17/2019-142 (dále též „Rozsudek“), jehož výrokem I. bylo rozhodnutí o rozkladu ze dne 10. 12. 2018 zrušeno a věc byla vrácena Úřadu k dalšímu řízení. Krajský soud v odůvodnění Rozsudku konstatoval, že úvahy a postup Úřadu ve věci jsou sice přezkoumatelné, ale nejsou zcela v souladu se zákonem. Při vymezení konce trvajícího deliktního jednání účastníka řízení Úřad nezohlednil přetržení tohoto jednání zahájením správního řízení – nesprávné prodloužení doby trvání deliktu se promítlo nejen do výše uložené pokuty, ale Úřad také na věc nesprávně aplikoval přestupkový zákon.7

V ostatním dal Krajský soud v Rozsudku Úřadu zapravdu, neboť vzhledem k námitce

nepřezkoumatelnosti napadeného rozhodnutí, nedostatku kompetence Úřadu o věci

rozhodnout a nesprávných skutkových a právních závěrech Úřadu neshledal v postupu Úřadu

pochybení.

IV.

Použití právních norem

Ve vztahu k probíhajícímu správnímu řízení je třeba upřesnit, které právní normy, resp. jejich znění, se aplikují v rovině procesněprávní i rovině hmotněprávní.

Předmětné správní řízení bylo zahájeno dne 13. 1. 2017. K dnešnímu dni byl ZOHS několikrát novelizován, a to zákonem č.183/2017 Sb.8 a zákonem č. 262/2017 Sb.9

Z obecné úpravy správního trestání došlo v průběhu předmětného správního řízení k zásadní změně, kterou představuje přestupkový zákon, který nabyl účinnosti dne 1. 7. 2017. Tento zákon kodifikuje správní trestání a sjednocuje hmotněprávní i procesní úpravu přestupků fyzických osob a správních deliktů podnikajících fyzických osob a právnických osob.10

Procesněprávní normy

Procesněprávní úprava předmětného správního řízení je roztříštěna do několika zákonů.

Z hlediska procesního platí obecná zásada, že nové procesní právo (jeho změny) platí ode

Pozn. odůvodnění žaloby proti rozhodnutí Úřadu je svým obsahem srovnatelné s obsahem odůvodnění podaného

rozkladu, proto blíže odkazuji na body 7 – 12 a 15 – 22 tohoto rozhodnutí.

Blíže viz body 41 – 54 a 67 – 83 tohoto rozhodnutí.

Zákon č. 183/2017 Sb. ze dne 9. 6. 2017, kterým se mění některé zákony v souvislosti s přijetím zákona

o odpovědnosti za přestupky a řízení o nich a zákona o některých přestupcích. Tento zákon nabyl účinnosti

dne 1. 7. 2017, s výjimkou ustanovení části sto dvacáté šesté čl. CXXVIII, který nabyl účinnosti dnem 1. 8. 2017 a části

třicáté páté čl. XXXV, čl. CLXXXVII bodů 5 a 8 a čl. CCXXIII, které nabyly účinnosti dnem 1. 8. 2018.

Zákon č. 262/2017 Sb., o náhradě škody v oblasti hospodářské soutěže a o změně zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně

hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších

předpisů (zákon o náhradě škody v oblasti hospodářské soutěže). Tento zákon nabyl účinnosti dne 1. 9. 2017.

Nově se pod pojmem „přestupek“ rozumí rovněž správní delikty právnických osob a podnikajících fyzických osob.

Srov. § 112 odst. 1 věta první přestupkového zákona.

Zde doplňuji, že pokud není výslovně uvedeno jinak, v tomto rozhodnutí se pojem „přestupek“ (a pojmy z něj dále

vycházející) používá ve stejném významu jako pojem „správní delikt“ – tedy označení správního deliktu právnické

osoby či orgánu státní správy před účinností přestupkového zákona.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

dne nabytí účinnosti nové právní úpravy i pro řízení zahájené přede dnem nabytí jeho

účinnosti s tím, že právní účinky úkonů, které v řízeny nastaly přede dnem nabytí jeho

účinnosti, zůstávají zachovány (pokud přechodné ustanovení nestanoví něco jiného).11

Úřad při vedení správního řízení vycházel primárně z procesních ustanovení ZOHS, která

představují lex specialis k obecné právní úpravě. Procesní úpravu správního trestání sice

v době zahájení tohoto správního řízení obsahoval i zákon č. 200/1990 o přestupcích,

ve znění pozdějších předpisů, tento se ovšem nevztahoval na správněprávní odpovědnost

právnických osob, tudíž jeho aplikace je pro toto správní řízení vyloučena. Nyní je již procesní

úprava správního trestání fyzických i právnických osob systematicky upravena

v přestupkovém zákoně, jeho aplikace na předmětné správní řízení je však vyloučena

vzhledem k přechodnému ustanovení § 112 odst. 4 přestupkového zákona, podle kterého se

zahájená řízení o přestupku, resp. o správním deliktu, s výjimkou řízení o disciplinárním

deliktu, která nebyla pravomocně skončena přede dnem nabytí účinnosti tohoto zákona,

dokončí podle dosavadních právních předpisů.

Jak již bylo řečeno výše, ke dnešnímu dni byl ZOHS novelizován zákony č. 183/2017 Sb. a zákonem č. 262/2017 Sb. Přechodná ustanovení těchto novel neuvádí specifická pravidla pro postup v probíhajících řízeních o možném porušení soutěžního práva zahájených podle předcházejících předpisů.

Zákon č. 183/2017 Sb., který nabyl účinnosti dne 1. 7. 2017, je primárně zákonem, který slaďuje jiné speciální předpisy týkající se správního trestání s novou právní úpravou správního trestání obsaženou v přestupkovém zákoně. Do § 112 odst. 4 přestupkového zákona je vtělena vůle zákonodárce, aby se procesní režim probíhajících řízení neměnil a neaplikovaly se na ně procesní postupy, které nový zákon přináší (viz výše). Oba zákony, přestupkový zákon i zákon č. 183/2017 Sb., je proto třeba v souladu se zásadou racionálního zákonodárce a principem jednoty právního řádu vykládat ve vzájemné souvislosti.12 Pokud zákon č. 183/2017 Sb. adaptuje procesní předpisy zvláštních zákonů pro aplikaci nového přestupkového zákona, pak je aplikace těchto změn přímo propojena také s aplikací procesních pravidel vyplývajících z aplikace nového přestupkového zákona. Jinými slovy je třeba výkladově překlenout vznikající nelogičnost (je totiž nesmyslné aplikovat výjimky z obecného předpisu, který se na věc vůbec neaplikuje). V případě ZOHS dochází právě k takové situaci, kdy zákon č. 183/2017 Sb. přináší nová procesní pravidla, která jsou přímo navázána na účinnost nového přestupkového zákona, který ovšem svou aplikaci na probíhající řízení o přestupku (či správním deliktu) sám vylučuje. Svědčí o tom i důvodová zpráva k zákonu č. 183/2017 Sb., podle níž se „v zákonech upravujících působnost Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže k projednávání přestupků se zakotvují rozsáhlé odchylky od obecné úpravy, které jsou potřebné vzhledem ke specifické povaze přestupků, které

Srov. usnesení Ústavního soudu ze dne 2. 2. 2016, sp. zn. II ÚS 512/05, rozsudek Nejvyššího soudu

ze dne 15. 12. 2004, sp. zn. 21 Cdo 1556/2004 a rozsudek NSS ze dne 25. 7. 2007, sp. zn. 1 Azs 55/2006.

Srov. rozhodnutí NSS ze dne 13. 5. 2004, sp. zn. 1 As 9/2003-90, podle kterého „(…) v souladu s principem právní

jistoty má každý adresát právní normy právo očekávat, že řešení, která zákonodárce zvolí, jsou racionální a směřují

k funkčnímu uspořádání společenských vztahů, a nikoliv naopak. Jestliže zákonodárce z nejrůznějších důvodů zvolí

řešení jiné, musí je tím spíše přesně, jasně a určitě a srozumitelně vyjádřit v právních předpisech, jimiž jsou právní

normy komunikovány svým adresátům. Neučiní-li tak, je zcela na místě dát přednost takovému výkladu, který je

rozumný a odpovídá přirozenému smyslu pro spravedlnost.“.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

projednává Úřad pro ochranu hospodářské soutěže (…)“13. Z daného tedy vyplývá, že je třeba

zachovat procesní režim před nabytím účinnosti přestupkového zákona.

Pokud je o dosud poslední novelizaci ZOHS provedenou zákonem č. 262/2017, jednalo se o změny v souvislosti se soukromoprávním vymáháním škody a v ZOHS se změnila ustanovení o spisu a nahlížení do něj a zpřístupnění informací obsažených ve spisu.14 Jinými slovy se jedná o změny, které se procesně nijak nedotýkají předmětného správního řízení.

Vzhledem k výše uvedenému, je tedy i řízení o rozkladu vedeno podle ustanovení ZOHS ve znění zákona č. 293/2016 Sb.), nikoliv ve znění zákona č. 183/2017 Sb. (jeho části 113 týkající se změny ZOHS), neboť se na toto řízení neaplikují procesní pravidla nového přestupkového zákona ani výjimky z nich.

Co se dále týká zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, co by obecného procesního předpisu pro správní řízení, napadené rozhodnutí bylo vydáno dle tohoto zákona ve znění zákona č. 298/2016 Sb. s účinností od 19. 9. 2016. Ke dnešnímu dni byl zákon č. 500/2004 Sb., správní řád, novelizován zákony č. 183/2017 Sb., č. 225/2017 Sb., č. 176/2018 Sb., č. 12/2020 Sb. a č. 403/2020 Sb.

Zákon č. 183/2017 Sb. neobsahuje žádná přechodná ustanovení. Jak jsem však podrobně vysvětlil výše, ve vztahu k ZOHS je tento zákon velmi úzce spjat s přestupkovým zákonem.

V případě novelizace zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ovšem nelze podobnou spojitost

najít. Úprava zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, provedená touto novelou se omezuje na

otázku přístupu k utajovaným informacím, které mohou být součástí správního spisu, zavádí

se nový hybridní způsob doručování a drobně se pozměňují některé další postupy, které

nemají přímý vztah ke správnímu trestání. Důvodová zpráva v této souvislosti hovoří o tom,

že se touto novelou „(…) stát v citlivých oblastech, do kterých spadá například problematika

soukromých bezpečnostních služeb, zahraniční obchod s vojenským materiálem či udělování

státního občanství, právo azylu apod., snaží eliminovat bezpečností rizika tím, že si orgány

veřejné moci ve správních řízeních vyžádají stanovisko/vyjádření Policie České republiky

a/nebo předání informací zpravodajských služeb, tedy orgánů disponujících klíčovými

informacemi v oblasti vnitřní bezpečnosti.“15 Z toho je zjevné, že novelizace zákona

č. 500/2004 Sb., správní řád, není tak úzce systematicky vázána na přestupkový zákon.

Novela reaguje na problémy aplikace nového přestupkového zákona nezávisle, a proto zde

nelze použít shodný výklad jako v případě novelizace ZOHS a nelze její aplikaci na zákon

č. 500/2004 Sb., správní řád, vyloučit.

Další novela zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, provedená zákonem č. 225/2017 Sb., kterým se mění zákon č. 183/2006 Sb., o územním plánování a stavebním řádu (stavební zákon), ve znění pozdějších předpisů, a další související zákony nabyl účinnosti dne 1. 1. 2018. Ve vztahu k zákonu č. 500/2004 Sb., správní řád, se správní řízení zahájená přede dnem nabytí účinnosti tohoto zákona dokončí podle dosavadních právních předpisů (čl. II). Shodně pak novela zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, provedená zákonem č. 176/2018 Sb. se vzhledem ke znění čl. II dotčené novely na projednávanou věc neuplatní.

Viz důvodová zpráva k zákonu č. 183/2017 Sb. k části sto dvanácté – změna ZOHS.

Srov. § 21c, § 21ca ZOHS, v účinném znění.

Viz důvodová zpráva k zákonu č. 183/2017 Sb. k části sto padesáté deváté – změna správního řádu.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

Novela zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, provedená zákonem č. 12/2020 Sb., účinná od

17. 1. 2020, která mění způsob a podmínky opatřování podkladů pro vydání rozhodnutí,16

žádné přechodné ustanovení vztahující se na novelizovaný text správního řádu neobsahuje.

Stejně tak poslední novela zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, provedená zákonem

č. 403/2020 Sb., účinná od 1. 1. 2021, upravuje pouze rozhodnutí podmíněná závazným

stanoviskem17 a tato novela přechodná ustanovení rovněž neobsahuje. Tyto drobné úpravy

zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, nemají na předmětné správní řízení faktický aplikační

dopad.

Z pohledu procesně právních norem tak lze shrnout, že se správní řízení dokončí podle ZOHS ve znění zákona č. 293/2016 Sb., při subsidiárním použití zákona č. 500/2004

Sb., správní řád, ve znění poslední novely provedené a zákonem č. 403/2020 Sb. (dále též

„správní řád“).

Hmotněprávní normy

Pokud jde o hmotněprávní kvalifikaci, právní úprava je zde opět roztříštěná, kdy připadá v úvahu aplikace ZOHS a přestupkového zákona.

Přestupkový zákon ve svém přechodném ustanovení § 112 odst. 1 stanoví, že odpovědnost za přestupky a dosavadní jiné správní delikty, s výjimkou disciplinárních deliktů, se posoudí podle dosavadních zákonů, pokud k jednání zakládajícímu odpovědnost došlo přede dnem nabytí účinnosti tohoto zákona; podle tohoto zákona se posoudí jen tehdy, jestliže to je pro pachatele příznivější. V § 2 přestupkového zákona, týkající se časové působnosti zákona, se dále stanoví, že odpovědnost za přestupek se posuzuje podle zákona účinného v době spáchání přestupku; podle příznivějšího zákona se posuzuje jen tehdy, je-li to pro pachatele přestupku příznivější.

Ve výše uvedených ustanoveních přestupkového zákona je tak explicitně obsažená obecná zásada zákazu retroaktivity, resp. zpětné účinnosti zákona18, která může být prolomena pouze v případě příznivosti pozdějšího zákona pro pachatele, resp. účastníka řízení (tzv. retroaktivita in mitius).19 Důvodem tohoto průlomu je především skutečnost, že pokud společnost některé jednání již nezakazuje a nepostihuje hrozbou správního trestu, nelze spravedlivě trvat na potrestání pachatele, resp. účastníka řízení. Pokud tedy dojde k dekriminalizaci daného jednání, resp. ke změně právní úpravy a konkrétní deliktní jednání bude za zákona vypuštěno, zanikne trestnost tohoto přestupku a nebude možné za jeho spáchání pachatele potrestat. V takovém případě by tak byl nový zákon pro účastníka řízení příznivější. Může však dojíti k situaci, že skutková podstata deliktního jednání v zákoně zůstane, dojde pouze ke změně podmínek odpovědnosti za daný přestupek. Úřad proto musí posoudit, která právní úprava je pro účastníka řízení příznivější. Jinými slovy, použití nového práva je pro účastníka řízení příznivější tehdy, pokud jeho ustanovení ve svém celku skýtají

Viz § 6 odst. 2, § 71 odst. 4 a § 79 odst. 7 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád ve znění zákona č. 403/2020 Sb.

Viz § 149 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění zákona č. 12/2020 Sb.

Ústavní zakotvení zákazu retroaktivity nalezneme v čl. 40 odst. 6 Listiny.

Srov. dále rozsudek NSS ze dne 4. 12. 2008, sp. zn. 9 As 7/2008-55.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

výsledek příznivější než právo dřívější.20 Úřad příznivost právní úpravy posuzuje z úřední

povinnosti; opomenutí by mohlo znamenat zásah do práva účastníka řízení na spravedlivý

proces.21

Pro posouzení, zdali je pozdější právní úprava pro účastníka řízení příznivější, je tak v prvé řadě nutné nejprve stanovit, ke kterému rozhodnému okamžiku se bude posuzovat příznivost následných novelizací, resp. kdy došlo ke spáchání deliktu. Jak bylo řečeno výše, za dobu spáchání správního deliktu se považuje dokončení jednání či zahájení správního řízení o něm, se kterým zákon spojuje odpovědnost za něj. V této souvislosti je třeba zohlednit – a prvostupňový orgán tak učinil – že vytýkané jednání má charakter trvajícího správního deliktu. Trvajícím správním deliktem je takový správní delikt, jímž pachatel vyvolá protiprávní stav, který posléze udržuje, popřípadě jímž udržuje protiprávní stav, aniž jej vyvolal. Jednání, kterým pachatel udržuje protiprávní stav, závadný z hlediska správního práva, tvoří jeden skutek a jeden správní delikt až do okamžiku ukončení deliktního jednání,22 resp. zahájení správního řízení o něm. Vyhláška OZV 1/2014 nabyla účinnosti dne 21. 2. 2014 a pozbyla jí až v souvislosti s vydáním nové OZV, a to ke dni 1. 1. 2018. Správní řízení v souvislosti s obsahem Vyhlášky bylo ovšem zahájeno téměř rok před tím, než Vyhláška pozbyla účinnosti - dnem 13. 1. 2017, kdy účastník řízení obdržel oznámení o zahájení správního řízení. Trvající správní delikt tedy trval ode dne 21. 2. 2014 do 13. 1. 2017, přičemž k datu

13. 1. 2017 byl účinným a použitelným předpisem ZOHS ve znění zákona č. 293/2016 Sb.

Přestupkový zákon nabyl účinnosti až dne 1. 7. 2017.

Rozhodujícím kritériem pro zodpovězení otázky, zda by bylo použití pozdější právní úpravy pro účastníka řízení příznivější, je celkový výsledek z hlediska trestnosti, jehož by bylo při aplikaci předpisu platného v době spáchání deliktu či aplikaci pozdější právní úpravy reálně pro účastníka řízení dosaženo, s přihlédnutím ke všem právně rozhodným okolnostem konkrétního případu. Při hodnocení příznivosti pozdější právní úpravy lze vycházet z trestněprávní teorie a judikatury, neboť přestupkový zákon v tomto ohledu vychází z trestněprávní úpravy. Zejména je tak třeba porovnat zákonná ustanovení týkající se protiprávnosti jednání, skutkové podstaty, subjektivní stránky, okolností vylučujících protiprávnost, přísnost sankce, podmínek pro určení druhu a výměry sankce a ustanovení o zániku trestnosti (např. promlčení trestního stíhání).

Zabýval jsem se proto otázkou, jestli by pro účastníka řízení nebyla příznivější hmotněprávní úprava ZOHS ve znění zákona č. 183/2017 Sb., která byla přijata v souvislosti s nabytím účinnosti přestupkového zákona, a který přinesl z hlediska hmotněprávního zejména legislativně-technické změny, a to především nové označení „přestupek“ pro veškeré správní delikty. Přestupkový zákon totiž dosavadní správní delikty zahrnul mezi přestupky s tím, že upravil i podmínky odpovědnosti za přestupek, druhy správních trestů a ochranných opatření a zásady pro jejich ukládání, postup před zahájením řízení o přestupku a postup v řízení o přestupku. Z důvodu specifičnosti soutěžních deliktů v ZOHS zůstala zachována

Srov. nález Ústavního soudu ze dne 22. 1. 2001, sp. zn. IV. ÚS 158/2000, nebo nález ze dne 18. 9. 2018,

sp. zn. III. ÚS 2877/18.

Srov. nález Ústavního soudu ze dne 11. 7. 2007, sp. zn. II. ÚS 192/05.

Srov. rozsudek NSS ze dne 22. 2. 2005, sp. zn. 5 A 164/2002.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

kritéria pro určení druhu a výměry správního trestu23 a řada institutů dle přestupkového

zákona se rovněž na úpravu soutěžních deliktů nebude aplikovat24.

Dále je třeba konstatovat, že novela ZOHS provedená zákonem č. 183/2017 Sb. nepřinesla změny co do skutkové podstaty správních deliktů orgánů veřejné správy (§ 19a ZOHS), což platí i pro podmínky deliktní odpovědnosti. Ke změně nedošlo ani v druzích trestů, které lze účastníkovi řízení uložit,25 ani v podmínkách pro určení výměry sankce. K této problematice tedy uzavírám, že nová právní úprava by pro účastníka řízení nebyla příznivější.

Pro úplnost k tomuto doplňuji, že lhůta k promlčení postihovaného jednání dosud

neuplynula podle žádné z posuzovaných úprav.

Další změnou, kterou tato novela ZOHS přinesla a která je relevantní pro hmotněprávní kvalifikaci, je úprava zproštění obvinění za správní delikt, když novelou došlo k vypuštění ustanovení o liberačních důvodech pro právnické osoby a orgány veřejné správy. 26 Při posuzování příznivosti právní úpravy v této souvislosti totiž i NSS judikoval, že příznivější bude právě ta právní úprava, která bude například obsahovat tzv. liberační důvody.27

Od přijetí novely č. 183/2017 Sb. jsou tak liberační důvody upraveny pouze v § 21

přestupkového zákona, která se jako lex generalis subsidiárně použije, nicméně liberační

důvody jsou zde vymezeny pouze pro právnické osoby28 a není tak zcela zřejmé, zdali se

dané ustanovení může použít rovněž na orgány veřejné státní správy. Naopak v ZOHS ve

znění zákona č. 293/2016 Sb. jsou liberační důvody explicitně uvedeny i pro orgány státní

správy. Nutno podotknout, že liberační důvody dle § 21 odst. 1 přestupkového zákona

a § 22b odst. 1 ZOHS ve znění zákona č. 293/2019 Sb. se od sebe neliší. Úprava v ZOHS ve

znění zákona č. 293/2016 Sb. je proto pro účastníka řízení v tomto ohledu jednoznačně

příznivější, neboť liberační důvody jsou zde explicitně uvedeny i pro orgány veřejné správy.

Po komparaci ZOHS ve znění zákona č. 293/2016 a ZOHS ve znění zákona č. 183/2017 Sb., při subsidiárním použití přestupkového zákona, jsem proto dospěl k závěru, že nová právní úprava by pro účastníka řízení nebyla příznivější.

Novela ZOHS provedená zákonem č. 262/2017 Sb. (související s novou úpravou soukromoprávního vymáhání v oblasti hospodářské soutěže) představovala pouze legislativně – technickou úpravu stávajícího textu zákona, resp. došlo pouze ke zpřesnění některých jeho ustanovení.29 Nově vložené ustanovení § 21ca pak upravuje procesní situace, kdy je Úřad vyzván soudem k předložení důkazních prostředků pro potřeby civilního řízení.

Srov. § 22b odst. 8 ZOHS ve znění zákona č. 183/2017 Sb., kde se výslovně vylučuje ustanovení § 37 přestupkového

zákona.

Např. ustanovení přestupkového zákona o okolnostech vylučujících protiprávnost, podmíněném upuštění od uložení

správního trestu, upuštění od uložení správního trestu atd. Srov. blíže § 22b odst. 8 ZOHS ve znění zákona č. 183/2017

Sb.

Možnost uložit trest napomenutí dle § 45 přestupkového zákona, který by byl obecně pro účastníka řízení trestem

mírnějším, je novelou č. 183/2017 Sb. z aplikace v řízení dle ZOHS vyloučena.

Viz § 22b odst. 1 ZOHS ve znění zákona č. 293/2016 Sb. („Právnická osoba nebo orgán veřejné správy za správní

delikt neodpovídají, jestliže prokáží, že vynaložily veškeré úsilí, které bylo možno požadovat, aby porušení právní

povinnosti zabránily.“).

Srov. rozsudek NSS ze dne 26. 11. 2014, sp. zn. 8 Afs 42/2013.

Viz § 21 odst. 1 přestupkového zákona („Právnická osoba za přestupek neodpovídá, jestliže prokáže, že vynaložila

veškeré úsilí, které bylo možno požadovat, aby přestupku zabránila.“).

Konkrétně se jedná o ustanovení § 21c odst. 5 ZOHS.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

Vzhledem k tomu, že tato ustanovení nemají vliv na příznivost zákona pro účastníka řízení při

posuzování správního deliktu a novelou nedošlo k žádným dalším hmotněprávním změnám

oproti předešlým zněním ZOHS, dospěl jsem k závěru, že ZOHS ve znění zákona č. 262/2017

by pro účastníka řízení nebyl příznivější.

V rámci komplexního posouzení, zda některá pozdější právní úprava, která nabyla účinnosti po spáchání správního deliktu, nebude pro účastníka řízení v tomto konkrétním případě příznivější, lze uzavřít, že žádná pozdější úprava není pro účastníka řízení příznivější.

Pro otázky hmotněprávní je tak rozhodným předpisem ZOHS ve znění zákona č. 293/2016

Sb.

Zároveň, s ohledem na novelizaci skutkové podstaty správního deliktu narušení hospodářské soutěže orgány veřejné správy, která byla provedena zákonem č. 293/2016 Sb., je nutné posoudit, zda bylo jednání účastníka řízení trestné po celé posuzované období; tedy nejen dle ZOHS ve znění zákona č. 293/2016 Sb., ale také dle ZOHS ve znění zákona č. 360/2012 Sb.

Uvedené plyne z ústavního principu nullum crimen, nulla poena sine lege, ze kterého

judikatura Ústavního soudu dovozuje, že skutek za nějž je pachatel potrestán, musí být

trestný po celou dobu jeho páchání; retroaktivita trestního zákona (zde ZOHS) je zcela

vyloučena.30

ZOHS ve znění zákona č. 360/2012 Sb. v § 19a stanovil, že „orgány veřejné správy nesmí podporou zvýhodňující určitého soutěžitele nebo jiným způsobem narušit hospodářskou soutěž.“. ZOHS po novele provedené zákonem č. 293/2016 Sb. potom vymezení skutkové podstaty předmětného správního deliktu upřesnil a zúžil. ZOHS po této novele jednak stanovuje, že pravomoc Úřadu bude dána pouze v případech, kdy bude orgán veřejné správy jednat při výkonu veřejné moci (tj. ve vrchnostenském postavení) a dále nově v odst. 1 dotčeného ustanovení uvádí demonstrativní výčet jednání orgánů veřejné správy, která budou považována za protisoutěžní.31 V druhém odstavci pak zákonodárce zakotvil negativní vymezení aplikace § 19a ZOHS, když stanovil, že Úřad nevykonává dozor nad činností orgánů podle odst. 1, která je prováděna ve formě rozhodnutí nebo jiných úkonů podle správního řádu nebo daňového řádu, nebo poskytováním veřejné podpory, včetně podpory malého rozsahu. Z dosahu daného ustanovení zákonodárce dále vyloučil ty případy jednání orgánů veřejné správy, kdy jsou pro narušení hospodářské soutěže dány ospravedlnitelné důvody.

Z uvedeného je patrné, že dřívější právní úprava (potenciálně32) dopadala na výrazně širší

okruh činností než právní úprava současná, a zároveň lze konstatovat, že jednání, které je

trestné dle současného znění § 19a ZOHS bylo každopádně trestné i podle ZOHS ve znění

zákona č. 360/2012 Sb.

V otázce volby rozhodných právních předpisů se tedy ztotožňuji s posouzením, které učinil prvostupňový orgán v napadeném rozhodnutí ohledně použitelných procesněprávních norem, tedy použití ZOHS ve znění zákona č. 293/2016 Sb. při subsidiárním použití správního řádu (v podrobnostech na něj odkazuji33 a doplňuji k němu pouze další specifikaci, viz body

31 – 40 tohoto rozhodnutí). V otázce posouzení použitelných hmotněprávních norem Úřad

Viz nález Ústavního soudu ze dne 10. 2. 2011, sp. zn. III. ÚS 2523/10.

Viz § 19a odst. 1 písm. a) až c) ZOHS.

Úřad nevydal za účinnost ZOHS, ve znění zákona č. 360/2012 Sb. žádné rozhodnutí týkající se porušení § 19a.

Viz body 45 – 46 napadeného rozhodnutí.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

v napadeném rozhodnutí uvedl, že v době spáchání správního deliktu byl účinný jak ZOHS ve

znění zákona č. 262/2017 Sb., tak přestupkový zákon ve znění, ve kterém nabyl účinnosti, a

jelikož se oba uvedené zákony použijí v jejich tehdy aktuálním znění, nelze dále posuzovat

příznivost novější právní úpravy pro účastníka řízení. S tímto posouzením se neztotožňuji,

neboť jsem dospěl k rozdílnému posouzení věci a za použitelný hmotněprávní předpis

považuji ZOHS ve znění zákona č. 293/2016 Sb. a odkazuji k tomuto blíže na body

41 – 54 tohoto rozhodnutí.

Přezkum napadeného rozhodnutí

Obecné poznámky

Prvostupňový orgán Úřadu shledal, že účastník řízení porušil ustanovení § 19a ZOHS tím, že vydal OZV 1/2014, kterou povolil na území obce provozování loterií pouze na dvou přesně definovaných adresách, aniž by k výběru těchto konkrétních adresních míst měl ospravedlnitelné důvody. Prvostupňový orgán tak dospěl k závěru, že jednáním obce Nučice (přijetím předmětné vyhlášky) došlo k narušení hospodářské soutěže na trhu provozování loterií a na trhu provozování provozoven.

Ustanovení § 19a bylo do ZOHS vloženo zákonem č. 360/2012 Sb., který nabyl účinnosti dne

1. 12. 2012. Z historického hlediska se však nejedná o právní úpravu zcela novou, neboť se

obdobné ustanovení nacházelo již v § 18 zákona č. 63/1991 Sb., o ochraně hospodářské

soutěže, ve znění pozdějších předpisů, a to po celou dobu účinnosti tohoto předpisu,

tj. od roku 1991 do roku 2001, kdy byl tento zákon nahrazen ZOHS.

V návaznosti na přijetí novely č. 360/2012 Sb. a včlenění § 19a do ZOHS, Úřad analyzoval problematiku narušení hospodářské soutěže orgány veřejné správy a za účelem obeznámení orgánů veřejné správy s tím, jak bude dané ustanovení ZOHS vykládáno, vydal na konci roku

2014 metodický dokument - Informační list č. 4/2014 (dále též „Informační list“).34

V Informačním listu Úřad předně uvedl, že aplikací ustanovení § 19a ZOHS ve znění zákona

č. 360/2012 Sb. na činnost orgánů veřejné správy se bude zabývat pouze v případech, kdy

orgán veřejné správy vystupuje jako nositel veřejné moci, tj. pokud orgán veřejné správy

vystupuje vůči adresátům předmětného jednání v nadřazeném (vrchnostenském) postavení.

Nadto Úřad vyjádřil přesvědčení, že tam, kde budou proti jednání orgánu veřejné správy

existovat řádné opravné prostředky (např. soudní přezkum individuálních správních aktů),

nebude zpravidla dán prostor pro zásah Úřadu. Konečně pak Úřad deklaroval,

že v jednotlivých případech bude zohledňovat, zda posuzované jednání orgánu veřejné

správy sleduje legitimní cíl a jestli je narušení hospodářské soutěže nezbytné k naplnění

takového cíle a zároveň zda je mu přiměřené. Jinak řečeno, Úřad v Informačním listu uvádí,

že postihovat bude jenom takové (protisoutěžní) jednání orgánu veřejné správy, které

nebude objektivně ospravedlnitelné.

V rámci zjištění předvídatelnosti postupu Úřadu při vyhodnocování činnosti orgánů veřejné správy v souvislosti s možným narušením hospodářské soutěže dle § 19a ZOHS Úřad publikoval v předmětném Informačním listu seznam otázek (tzv. checklist), který by si měl orgán veřejné správy položit před přijetím opatření, jež by mohlo mít dopad na soutěžní

Dostupný na: http://www.uohs.cz/download/Informacni_listy/2014/Infolist_4-2014_web.pdf.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

prostředí. Pomocí těchto otázek a odpovědí na ně tak Úřad usnadnil orgánům veřejné správy

identifikaci případů, kdy by mohla být hospodářská soutěž narušena a dále přispěl nalézání

řešení, která k tomuto negativnímu dopadu nepovedou. Uvedený checklist jistě nedokáže

dokonale a důkladně postihnout všechny možné situace do celé jejich hloubky, avšak pro

prvotní posouzení dopadů jednání orgánů veřejné správy plní svoji funkci dostatečně.

Informační list dále doplňuje checklist o několik ilustrativních případů, které by bylo možné

považovat za protisoutěžní a v rozporu s § 19a ZOHS.

Přístup Úřadu k posuzování jednání orgánů veřejné správy v souvislosti s možným narušením hospodářské soutěže dle § 19a ZOHS ve znění zákona č. 360/2012 Sb. (tak, jak je popsán v Informačním listu) se do značné míry odrazil v novele ZOHS provedené zákonem č. 293/2016 Sb. Jak již bylo uvedeno výše, ZOHS po novele vymezení skutkové podstaty správního deliktu dle § 19a upřesnil a zúžil okruh situací, na které dopadá; podstata postihu protisoutěžního jednání orgánů veřejné správy však zůstala stejná. Obecná klauzule daného deliktu obsažená v § 19a odst. 1 ZOHS je nově upřesněna v tom smyslu, že postihuje pouze takové jednání orgánu veřejné správy, které bylo učiněno při výkonu veřejné moci35, a zároveň není objektivně ospravedlnitelné. Z důvodu návodnosti bylo dále ustanovení § 19a

ZOHS doplněno o demonstrativní výčet jednání, která mohou naplnit skutkovou podstatu

narušení hospodářské soutěže orgány veřejné správy. Příslušného deliktu se tak dopustí

orgán veřejné správy, který při výkonu veřejné moci bez ospravedlnitelných důvodů naruší

hospodářskou soutěž zejména tím, že zvýhodní určitého soutěžitele nebo skupinu

soutěžitelů, vyloučí určitého soutěžitele nebo skupinu soutěžitelů z hospodářské soutěže,

nebo vyloučí soutěž na relevantním trhu. V § 19a odst. 2 ZOHS potom zákonodárce zakotvil

negativní vymezení aplikace předmětného ustanovení; Úřad tak nevykonává dozor nad

činností orgánů podle odstavce 1 tohoto ustanovení, která je prováděna ve formě

rozhodnutí nebo jiných úkonů podle správního řádu nebo daňového řádu, nebo

poskytováním veřejné podpory, včetně podpory malého rozsahu. Porovnáme-li současnou

právní úpravu s výkladem prezentovaným v Informačním listu, dojdeme k závěru, že Úřad po

celou dobu existence ustanovení § 19a ZOHS zastává k jeho výkladu a aplikaci koherentní

přístup, přičemž právní náhled na danou problematiku publikovaný v Informačním listu lze

i nadále považovat za správný a aktuální.36

Vedle Informačního listu, jenž se zabývá otázkou aplikace ustanovení § 19a ZOHS v obecné rovině, vydal Úřad v druhé polovině roku 2014 také stanovisko vztahující se přímo k jedné z problematických oblastí, kde existuje obava, že by mohlo docházet k narušení hospodářské soutěže orgány veřejné správy, a sice oblasti regulace provozu loterií a jiných obdobných her obcemi – Stanovisko Úřadu k loteriím (dále též „Stanovisko Úřadu“).37 Úřad v tomto dokumentu předestřel základní principy, které by obce měly při regulaci loterií OZV respektovat, aby se jejich postup nedostal do rozporu se soutěžním právem. Stanovisko

Úřadu k loteriím zejména objasňuje náhled Úřadu na posuzování nutnosti a přiměřenosti

omezování hospodářské soutěže ve vztahu k cílům regulace, jež jsou obcemi sledovány.

Výkonem veřejné moci je myšleno takové jednání, při kterém orgány veřejné správy vystupují ve vrchnostenském

postavení, tj. když uplatňují veřejnou moc.

Srov. Kindl, J., Munková, J.: Zákon o ochraně hospodářské soutěže. Komentář. 3. přepracované vydání. Praha: C. H.

Beck, 2016, s. 398.

Dostupné na: : http://www.uohs.cz/cs/informacnicentrum/tiskove-zpravy/hospodarska-soutez/1859-obce-nesmejipri-regulaci-loterii-narusovat-hospodarskousoutez.html.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

Úřad ve Stanovisku Úřadu apeluje na obce, aby jimi přijatá pravidla regulace byla pokud

možno obecná a nikoliv diskriminační a dále, aby obce nejpozději k 1. 1. 2015 zveřejnily

všechna kritéria, na základě kterých se regulace na jejich území uplatňuje,

a to s dostatečným předstihem, aby se s nimi dotčené subjekty měly možnost seznámit.

Závěrem Úřad vyzval obce, aby v případě, že jejich dosavadní regulace odpovídá principům

publikovaným v předmětném Stanovisku Úřadu, zjednaly k tomuto datu nápravu.

Nad rámec výše uvedeného pouze připomínám, že konkrétní pravomoc obcí regulovat svými

OZV provozování loterií byla s účinností do 31. 12. 2016 obsažena v § 50 odst. 4 zákona

o loteriích, na základě kterého mohla obec prostřednictvím OZV stanovit, že konkrétní typ

loterie může být provozován pouze na místě a v čase danou OZV určeným nebo stanovit, na

kterém místě a v jakém čase je provozování uvedeného typu loterie zakázáno anebo úplně

zakázat provozování loterií (či konkrétního typu loterie) na celém území obce. K dané

pravomoci obce regulovat provozování loterií prostřednictvím OZV vydalo rovněž

Ministerstvo vnitra svůj metodický pokyn (dále též „Právní výklad“).38 Dne 1. 1. 2017 dále

nabyl účinnosti zákon č. 186/2016 Sb., o hazardních hrách, ve znění pozdějších předpisů

(dále též „zákon o hazardních hrách“), přičemž toto zmocnění obcí nalezneme v jeho § 12.39

Dle platné právní úpravy tak obce postupují v souladu s tímto ustanovením, dle přechodných

ustanovení zákona o hazardních hrách však obce nemají povinnost v návaznosti na novou

právní úpravu přijímat nové OZV regulující provozování loterií.40

Posouzení věci

Považuji za vhodné se nejprve vyjádřit k namítanému nesprávnému doručení napadeného rozhodnutí (viz bod 6 tohoto rozhodnutí).

Souhlasím s tvrzením účastníka řízení, že Úřad nepostupoval zcela správně, když napadené rozhodnutí doručil do datové schránky společnosti KVB advokátní kancelář s.r.o. namísto datové schránky advokáta,41 který byl na základě plné moci zmocněn k zastupování účastníka řízení. Nemohu však v obecné rovině souhlasit s tvrzením účastníka řízení, že toto formální pochybení způsobuje automaticky neplatnost doručení rozhodnutí a napadené rozhodnutí tedy nebylo doručeno ve smyslu správního řádu. V této věci odkazuji na zásadu materiálního doručení, která vychází mimo jiné i z ustálené judikatury nejvyšších soudů.42

Například v rozsudku NSS dne 7. 5. 2015, sp. zn. 7 Afs 60/2015, kdy správní orgán, shodně

s tímto případem, formálně chybně doručoval do datové schránky společnosti vykonávající

advokacii, místo do datové schránky advokáta. Soud však zopakoval svůj dlouholetý názor,

že důležitý je skutečný stav, a pokud bylo prokazatelně doručeno zástupci účastníka řízení,

Srov. Právní výklad odboru veřejné správy, dozoru a kontroly Ministerstva vnitra k obecně závazným vyhláškám

regulujícím provozování některých sázkových her, loterií a jiných obdobných her na území obce. (Pozn. stav

k 1. 4. 2015). Dostupné na: www.mvcr.cz/odk2/soubor/mm-15-16-4-pravni-vyklad.aspx.

Ačkoliv zákon o hazardních hrách používá jinou terminologii, podstata daného zmocnění obce zůstala stejná.

Srov. § 138 odst. 2 zákona o hazardních hrách: „Obecně závazné vyhlášky vydané podle § 50 odst. 4 zákona

č. 202/1990 Sb., ve znění účinném přede dnem nabytí účinnosti tohoto zákona, se považují za obecně závazné vyhlášky

vydané podle § 12.“

Advokát účastníka řízení byl v době doručování napadeného rozhodnutí společníkem v uvedené společnosti.

Srov. např. rozhodnutí Nejvyššího soudu ze dne 6. 9. 2016, sp. zn. 23 Cdo 1850/2015, rozhodnutí NSS ze dne

17. 4. 2015, sp. zn. 4 As 236/2014 či rozsudek NSS ze dne 18. 6. 2014, sp. zn. 3 Ads 100/2013.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

byť formálně chybně, nelze se neplatnosti doručení dovolávat. Ve zmíněném rozsudku

přitom NSS uvedl (cit.): „Podle konstantní judikatury nedodržení formy doručení samo o sobě

neznamená, že se doručení musí zopakovat. (…) Ústavnost takového závěru nezpochybnil ani

Ústavní soud, který v usnesení ze dne 28. 2. 2012, sp. zn. IV. ÚS 3807/11, označil za

podstatné, zda se i přes formálně nesprávný postup písemnost dostane do rukou adresáta,

který se s ní mohl seznámit a zvolit další procesní postup.“ Předpokladem uplatnění

materiálního principu je tak nezpochybnitelné doručení daného rozhodnutí adresátovi. Tato

podmínka zde byla splněna, jak ostatně vyplývá ze samotného blanketního rozkladu, který

byl ze strany účastníka řízení Úřadu doručen dne 28. 2. 2018.

Ačkoliv tedy obecně se závěrem učiněným účastníkem řízení nemohu souhlasit, v tomto konkrétním případě je nutno vzít v potaz, že prvostupňový orgán Úřadu po celou dobu správního řízení doručoval do datové schránky advokáta a účastník řízení tedy mohl legitimně předpokládat, že i napadené rozhodnutí bude takto doručeno. 43 Dne 1. 3. 2018 došlo k doručení napadeného rozhodnutí přímo do datové schránky advokáta, ke kterému bylo připojeno i poučení o možnosti podat proti napadenému rozhodnutí rozklad ve lhůtě

15 dnů od data doručení napadeného rozhodnutí. Vzhledem k principu dobré správy a výše

uvedenému postupu Úřadu považuji tedy rozklad doručený zástupcem účastníka řízení ze

dne 16. 3. 2018 za včasný.

Dříve, než se přímo vyjádřím k jednotlivým námitkám účastníka řízení, vzhledem ke skutečnosti, že dílčí námitky v rámci jednotlivých okruhů námitek rozkladu se značně překrývají či se přímo opakují, námitky budou vypořádány na základě principu, že povinnost řádného odůvodnění rozhodnutí nelze mechanicky ztotožňovat s povinností poskytnout podrobnou odpověď na každý jednotlivý argument. Odpověď na základní námitky v sobě může v některých případech konzumovat i odpověď na některé námitky dílčí a související.44

Stejně tak není povinností správního orgánu (ať už se jedná o řízení před orgánem prvního stupně, nebo řízení o rozkladu) zodpovídat účastníku řízení hypotetické právní otázky, které s předmětem správního řízení přímo nesouvisí a polemizovat s jeho nastíněnými způsoby řešení. Je zde proto namístě připomenout, že úkolem řízení o rozkladu je toliko pouze přezkum napadeného rozhodnutí co do stránky zákonnosti a věcné správnosti v rozsahu uplatněných námitek.45 Z těchto důvodů se nebudu dále zabývat otázkami účastníka řízení, které jsou shrnuty v bodě 9 tohoto rozhodnutí a které přímo nesouvisí s předmětem tohoto správního řízení (návrh možného procesního postupu společnosti SYNOT TIP, a.s., hypotetické otázky týkající se řízení před Ústavním soudem apod.).

K aplikaci nesprávného zákona

Jelikož je tento námitkový bod účastníka řízení těžištěm přezkumu zákonnosti a přezkoumatelnosti napadeného rozhodnutí, považuji za vhodné se jím zabývat jako prvním a nedodržet tak posloupnost rozkladových námitek účastníka řízení.

K tomu srov. usnesení Nejvyššího soudu ze dne 6. 9. 2016, sp. zn. 23 Cdo 1850/2015.

Srov. blíže rozsudky NSS ze dne 14. 2. 2013, sp. zn. 7 As 79/2012; ze dne 29. 8. 2013, sp. zn. 7 As 182/2012 a ze dne

19. 2. 2014, sp. zn. 1 Afs 88/2013-66.

Viz § 89 odst. 2 správního řádu.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

Na tomto místě je třeba prvně odmítnout argumentaci účastníka řízení, že Úřad dostatečně nevyjasnil, podle jakých právních předpisů v řízení postupoval. Touto otázkou se prvostupňový orgán dostatečně a obsáhle zabýval v napadeném rozhodnutí.46 Na pravdě se nezakládá ani účastníkův výrok, že Úřad ve Sdělení výhrad žádným způsobem neosvětlil, na základě jakých právních předpisů hodlá rozhodovat o zákonnosti OZV. V rámci Sdělení výhrad tak Úřad učinil v části V. 3.47 a rovněž se touto materií Úřad rozsáhle zabýval v napadeném rozhodnutí.48

Námitku účastníka řízení tak považuji za dostatečně

vypořádanou. S účastníkem řízení lze souhlasit pouze v tom, že právní rámec vytýkaného

správního deliktu je v tomto případě komplikovanější, a to z důvodu četných novel

aplikovaných právních předpisů, nicméně prvostupňový orgán se s těmito otázkami

dostatečně a jasně vypořádal.

Účastník řízení dále uvedl, že nesouhlasí s postupem Úřadu, kdy některé zákony aplikuje, jiné aplikuje jen někdy a k některým pouze „přihlíží“. Úřad například aplikoval zákon č. 183/2017

Sb. pouze v části, ve které se mění správní řád, avšak nikoliv v části, ve které se mění ZOHS

a namítá, že zákon takto nelze aplikovat jen napůl. K tomuto uvádím, že Úřad takto

postupoval za situace, kdy daná novela na jednání účastníka řízení sice formálně dopadá,

obsahově však upravuje takové otázky, které s předmětem řízení přímo nesouvisí (např.

ustanovení o nahlížení do spisu apod.). Úřad proto považoval za vhodné pojmově oddělit

zákony, resp. novely, které přímo aplikuje, od těch, které na daný případ pouze formálně

dopadají.

V tomto námitkovém okruhu je stěžejní rozkladovou námitkou tvrzení účastníka řízení, že

Úřad v napadeném rozhodnutí nesprávně časově vymezil délku trvání předmětného

přestupku, kdy tento měl být podle něj ukončen zahájením správního řízení dne 13. 1. 2017

a nikoliv až 31. 12. 2017, tedy dnem, kdy Vyhláška pozbyla účinnosti, jak uvedl Úřad, s čímž

souvisí i otázka aplikace či naopak neaplikace přestupkového zákona.

Účastník řízení argumentoval námitkou „aplikace nesprávného zákona“ i v žalobě proti rozhodnutí Úřadu a Krajský soud se jí v odůvodnění Rozsudku podrobně zabýval, přičemž se s ní ztotožnil pouze částečně. Krajský soud konstatoval, že rozhodnutí o rozkladu ze dne

10. 12. 2018 netrpí vadami nepřezkoumatelnosti, neboť Úřad v něm dostatečně vysvětlil,

podle jakých právních předpisů ve věci postupoval a odůvodnil též použitou právní úpravu

z hlediska hmotněprávního posouzení jednání účastníka řízení. K tomuto také jasně vyslovil,

že: „Samotná disproporce, že určitý zákon se uplatní pouze na hmotněprávní posouzení,

ovšem ne z hlediska procesních pravidel, je samozřejmě přípustná.“49 Krajský soud však

potvrdil názor účastníka řízení o nesprávném vymezení konce trvajícího správního deliktu

účastníka řízení, tedy že Úřad provedl vymezení časového rozsahu deliktu nezákonně.50

Důvodem je, že judikatura správních soudů se nesporně přiklání k východisku, že správní orgány jsou povinny při rozhodování v řízeních o přestupcích poskytovat obviněnému zásadně všechny záruky, které se jinak podle právního řádu České republiky poskytují

Viz body 45-50 a 112-114 napadeného rozhodnutí.

Srov. body 52 a násl. Sdělení výhrad.

Srov. body 51-70 a 105-108 napadeného rozhodnutí.

Blíže k tomuto viz body 22 – 23 Rozsudku.

Viz zejména bod 29 Rozsudku.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

obviněnému z trestného činu.51 Jednou ze záruk, která má význam zejména z pohledu

recidivy, tj. nejen z hlediska přesného vymezení trvání trestaného skutku a jeho odlišení od

skutku jiného (posouzení otázky viny), ale i z hlediska určení výměry pokuty (posouzení

otázky trestu), je v případech trvající či pokračující trestné činnosti tzv. přerušení jednoty

skutku (dále též „přetržení skutku“) zakotvené v právním řádu České republiky v § 12 odst.

11 zákona č. 141/1961, trestního řádu, ve znění pozdějších předpisů (dále též „trestní

řád“).52 Jde o procesní záruku jednotlivce, vázanou na konkrétní procesní aktivitu státní

moci, která (působením fikce přerušení jednoty skutku) „z hlediska posuzování“ uměle

a záměrně odděluje udržování protiprávního stavu v období předcházejícímu sdělení

obvinění od dalšího udržování téhož protiprávního stavu v období po sdělení obvinění.

Povinnost aplikace přerušení jednoty skutku je tedy při trestání trvajících přestupků důsledkem konkrétní podoby právního řádu České republiky, resp. zakotvení této záruky v trestním řádu. Její respektování výkonnou, resp. soudní mocí v řízení o přestupku má obviněnému zaručovat jak právo na spravedlivý proces (zejm. právo být podobně seznámen s povahou a důvodem obvinění proti němu a právo mít přiměřený čas a možnost k přípravě své obhajoby), tak právo nebýt souzen nebo trestán dvakrát za týž skutek. Tuto záruku je třeba interpretovat souladně s dalšími procesními zárukami vyplývajícími z mezinárodních závazků České republiky. V důsledku chybějící zvláštní právní úpravy správního trestání musí správní orgán v řízení o trvajícím přestupku aplikovat pravidla stanovená v § 12 odst. 11 trestního řádu analogicky.

Judikatura NSS poskytuje k otázce, ke kterému okamžiku dochází k přerušení jednoty trvajícího přestupku, jasný výklad.53 Je nepochybné, že tímto okamžikem je okamžik oznámení o zahájení správního řízení o přestupku (jeho doručení obviněnému). Tyto závěry jsou zcela souladné s rozsudkem Krajského soudu ze dne 31. 3. 2021, sp. zn. 30 Af 111/2018 (Karlovy Vary).54 V tomto rozsudku Krajský soud rovněž plně v souladu s judikaturou NSS dovodil nutnost aplikace přerušení jednoty skutku i na projednávání trvajících přestupků podle ZOHS.55

Na tomto místě znovu konstatuji, že ze strany prvostupňového orgánu došlo k použití správných procesních norem. Jelikož jsem se touto problematikou zabýval již v bodech

31 – 40 tohoto rozhodnutí, pouze v krátkosti opakuji, že pro dané správní řízení byl zachován

procesní režim dle ZOHS před nabytím účinnosti přestupkového zákona a zákona

č. 183/2017 Sb. (který do ZOHS přenesl procesní pravidla navázána na účinnost

přestupkového zákona). Odlišná situace nastala u subsidiárního použití správního řádu,

Srov. rozsudek Městského soudu v Praze ze dne 10. 6. 2003, sp. zn. 28 Ca 151/2002, rozsudek NSS

ze dne 15. 12. 2005, sp. zn. 3 as 57/2004 a rozsudek NSS ze dne 27. 10. 2004, sp. zn. 6 A 126/2002.

§ 12 odst. 11 trestního řádu stanoví: „Pokračuje-li obviněný v jednání, pro které je stíhán, i po sdělení obvinění,

posuzuje se takové jednání od tohoto úkonu jako nový skutek.“

Srov. např. rozsudek NSS ze dne 15. 8. 2012, sp. zn. 1 As 49/2012, rozsudek NSS ze dne 18. 9. 2013,

sp. zn. 6 As 19/2013, rozsudek NSS ze dne 30. 7. 2014, sp. zn. 8 As 33/2014 a rozsudek NSS ze dne 27. 4. 2018,

sp. zn. 4 As 73/2018.

Problematikou přerušení jednoty skutku se Krajský soud zabýval například i ve věci sp. zn 30 Af 28/2018 (v této věci

se jednalo o posouzení doby trvání možného zneužití dominantního postavení na trhu podle

§ 11 odst. 1 ZOHS).

Srov. bod 45 rozsudku ve věci Karlovy Vary.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

jelikož jeho novelizace zákonem č. 183/2017 Sb. nebyla závislá na aplikaci přestupkového

zákona.

Co se týče použití hmotněprávních norem, je nutno se odchýlit od rozhodnutí prvostupňového orgánu, neboť zde sehrálo zcela zásadní roli určení data ukončení trvajícího správního deliktu. Prvostupňový orgán nesprávně posuzoval věc s přesvědčením, že trvající správní delikt byl ukončen až ke dni 31. 12. 2017, tedy již za účinnosti přestupkového zákona.

S ohledem na závazný právní názor Krajského sudu uvedený v Rozsudku, na výše uvedenou

ustálenou právní teorii a judikaturu uzavírám, že trvající správní delikt byl ukončen ke dni

13. 1. 2017 a musí být posouzen podle zákona účinného v době spáchání deliktu, přičemž

aplikovatelným právním předpisem je ZOHS ve znění zákona 293/2016 Sb. Přestupkový

zákon či pozdější novelizace ZOHS by se na projednávanou věc mohly hypoteticky použít

pouze v případě, pokud by to bylo pro účastníka řízení příznivější. Vzhledem k rozsáhlé

analýze této otázky v bodech 41 – 51 tohoto rozhodnutí na ni odkazuji a pouze v krátkosti

pro úplnost opakuji, že žádná pozdější právní úprava nebyla pro účastníka řízení shledána

jako příznivější.

Neshledal jsem pochybení v postupu prvostupňového orgánu v souvislosti s vyhodnocením vytýkaného jednání obce Nučice a konstatováním porušení zákazu stanoveného v § 19a odst. 1 písm. a) ZOHS, ale přisvědčuji názoru účastníka řízení, že došlo k pochybení při určení délky trvajícího správního deliktu dle § 22aa odst. 1 písm. b) ZOHS. Správní řízení v této věci bylo zahájeno doručením oznámení o zahájení správního řízení dne 13. 1. 2017.

Pokud Úřad ve výroku I. napadeného rozhodnutí rozhodl o skutku účastníka řízení, jenž vymezil ode dne 21. 2. 2014 až do 31. 12. 2017, rozhodoval krom skutku, o němž toto správní řízení dne 13. 1. 2017 zahájil, současně bez jakéhokoli rozlišení i o skutku, o němž toto správní řízení ani nezahájil (tj. o jednání po 13. 1. 2017). Toto správní řízení však dle výše vyložených judikaturních závěrů stojících na garanci práva obviněného na spravedlivý proces může postihnout výhradně tu část trvajícího přestupkového jednání účastníka řízení, která předchází okamžiku doručení oznámení o zahájení řízení. O dalším skutku, trvajícím po doručení oznámení o zahájení řízení, vůbec nebylo žádné správní řízení prvostupňovým orgánem zákonně zahájeno, tudíž jej nebylo možno ani vést, natož o takovémto skutku vydávat rozhodnutí. Aby Úřad mohl postihnout deliktní (příp. přestupkové) jednání účastníka řízení i v době po 13. 1. 2017, když ve spise shromáždil důkazy o udržování vytýkaného stavu i po tomto datu, musel by Úřad k tomu zahájit jiné (další) správní řízení, pro které nepochybně může využít i důkazy získané v tomto správním řízení.

Popsaným postupem Úřad zatížil napadené rozhodnutí i správní řízení, jež jeho vydání předcházelo, vadou nezákonnosti, a to v části týkající se odlišného skutku účastníka řízení, trvajícího v období po 13. 1. 2017.

Tato nezákonnost vedla k nesprávnému posouzení právní otázky viny ve výroku I. napadeného rozhodnutí, když Úřad rozhodl nejen o skutku, o němž zákonným způsobem zahájil a vedl toto správní řízení, ale současně bez rozlišení v jednom výroku rozhodl i o skutku odlišném, o němž však žádné správní řízení nezahájil. Tato nezákonnost dále vedla k nesprávnému posouzení právní otázky uložení sankce ve výroku II. napadeného rozhodnutí, jelikož při určování výměry pokuty Úřad přímo zohlednil nesprávnou dobu

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

udržování protiprávního stavu účastníkem řízení, a to nesprávnou výší koeficientu času

vyjadřujícího dobu udržování protiprávního stavu.

Touto vadou řízení, jež předcházela vydání napadeného rozhodnutí, však nebyla zasažena ta procesní práva účastníka řízení, která se vztahovala ke skutku účastníka řízení trvajícího ode dne 21. 2. 2014 do dne 13. 1. 2017, tedy skutku, o němž bylo toto správní řízení zahájeno správně a v souladu se zákonem. Okolnost, že ohledně odlišného skutku v období po 13. 1.

2017 postupoval Úřad v tomto správním řízení nezákonným způsobem, ještě sama o sobě

neznamená, že by tak nutně současně postupoval i ve vztahu k řádně a zákonným způsobem

zahájenému řízení o skutku v období ode dne 21. 2. 2014 do 13. 1. 2017, který je vymezený

přerušením jednoty skutku. A právě tato okolnost (tj. nezákonnost dopadající pouze na část

tohoto správního řízení) je zákonným důvodem pro to, aby druhoinstanční orgán

Úřadu napadené rozhodnutí nebo jeho část změnil.

Podle § 90 odst. 1 písm. c) správního řádu, jestliže odvolací správní orgán dojde k závěru, že napadené rozhodnutí je v rozporu s právními předpisy, nebo že je nesprávné, napadené rozhodnutí nebo jeho část změní; změnu nelze provést, pokud by tím některému z účastníků, jemuž je ukládána povinnost, hrozila újma z důvodu ztráty možnosti odvolat se; podle § 36 odst. 3 správního řádu se postupuje, pouze pokud jde o podklady rozhodnutí nově pořízené odvolacím správním orgánem; je-li to zapotřebí k odstranění vad odůvodnění, změní odvolací správní orgán rozhodnutí v části odůvodnění.

Ohledně naplnění předpokladů pro změnu výroků I. a II. napadeného rozhodnutí jsem dospěl

k následujícímu. Prvostupňový orgán nevyvodil správné závěry o délce vytýkaného jednání

obce Nučice, které z aplikovaných zákonů (konkrétně z analogicky aplikovaného § 12 odst. 11

trestního řádu a § 46 odst. 1 správního řádu) a judikatury vyplývají. Toto pochybení se

odrazilo ve stanovení nesprávné délky posuzovaného správního deliktu a následně se

promítlo i do určení výměry pokuty. Pro zjištěnou vadu napadeného rozhodnutí mi nezbylo

než změnit výrok o vině a výrok o uložení sankce, a to ve prospěch účastníka řízení.

Zjištěné pochybení prvostupňového orgánu se ovšem týká jen části napadeného rozhodnutí,

a sice jeho výroků I. a II. Ačkoli je v tomto řízení účastníku řízení ukládána povinnost

k zaplacení pokuty, ztráta možnosti odvolat se v tomto řízení nenastává, jelikož

druhostupňový orgán žádnou novou pokutu neukládá, nýbrž pokutu nepravomocně

vyměřenou Úřadem snižuje adekvátně ke zkrácení doby postihovaného skutku, vzhledem

k níž byla původně vyměřena, drže se způsobu výpočtu zvoleného Úřadem. Adekvátní snížení

pokuty tedy není výsledkem prvoinstančního rozhodování předsedy Úřadu, nýbrž výsledkem

jeho druhoinstančního přezkumu. Podrobné zdůvodnění k výpočtu pokuty je uvedeno dále

u přezkumu pokuty.

K nedostatku pravomoci Úřadu

V tomto námitkovém okruhu účastník řízení namítá, že prvostupňový orgán se žádným způsobem nevypořádal s kompetenčním problém, kdy rozhodl o zákonnosti právního předpisu vydaného účastníkem řízení, který je originálním pramenem práva. Účastník řízení zde upozorňuje na garantovanou samostatnost a nezávislost územně samosprávných celků, která vyplývá z čl. 8 ve spojení s čl. 100 odst. 1 Ústavy a čl. 101 odst. 4 Ústavy, také odkazuje na čl. 95 odst. 1 Ústavy, dle kterého je k přezkumu normotvorby územně samosprávného

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

celku oprávněn pouze nezávislý soud a k abstraktní kontrole zákonnosti právních předpisů je

oprávněn pouze Ústavní soud, účastník řízení dále odkazuje i na § 123 zákona o obcích, který

upravuje proceduru předložení OZV Ústavnímu soudu k rozhodnutí o zákonnosti. Prostor pro

regulaci normotvorné činnosti územně samosprávných celků je tak vyhraněn pouze moci

soudní a Úřad tedy nemá pravomoc ji sankcionovat, neboť tím by se dostal do pozice silnější,

než jakou má Ústavní soud.

Právo na samosprávu územních samosprávných celků je primárně zakotveno v čl. 8 Ústavy, přičemž upřesnění pojmu „územní samosprávný celek“ potom obsahuje čl. 99 Ústavy, kde je uvedeno, že se Česká republika člení na obce, které jsou základními územními samosprávnými celky, a kraje, které jsou vyššími územními samosprávními celky.

Podle čl. 101 odst. 1 Ústavy je obec samostatně spravována zastupitelstvem, které je na

základě čl. 104 odst. 3 Ústavy oprávněno v mezích své působnosti vydávat obecně závazné

vyhlášky, kterými upravuje záležitosti a otázky místního významu. Problematiku zmocnění

obcí k vydávání normativních aktů Ústavní soud opakovaně vyložil, a to tak, že obce jsou dle

čl. 104 odst. 3 Ústavy zmocněny k originální normotvorbě, což znamená, že nepotřebují

k vydávání OZV v mezích své působnosti (i když jsou jimi ukládány povinnosti) již žádné další

zákonné zmocnění.56 Tyto ústavněprávní principy bral v potaz i prvostupňový orgán Úřadu

při posuzování jednání účastníka řízení.57 Zároveň je však nutné zdůraznit, že právo obcí

spravovat místní záležitosti (právo na samosprávu) není právem absolutním a v českém

ústavním pořádku má jisté – Ústavou předpokládané a zákonem definované – limity.

Z čl. 101 odst. 1 Ústavy plyne, že působnost zastupitelstev může být stanovena jen zákonem.

V případě obcí je tímto zákonem zákon o obcích; konkrétně pak jeho ustanovení § 35, které

vymezuje rozsah samostatné působnosti obce a § 10 stejného zákona pak dále upřesňuje

věcné oblasti, v nichž je obec oprávněna originálně tvořit právo.58

Limity tohoto oprávnění potom plynou předně z obecně přijímané hierarchie právních předpisů, kdy podzákonné právní předpisy, mezi které OZV bezesporu patří, mají nižší právní sílu než zákony, a tudíž mohou upravovat práva a povinnosti občanů pouze v souladu se zákony. Omezení obcí při vydávání OZV najdeme rovněž v § 35 odst. 3 písm. a) zákona o obcích – obec se při výkonu samostatné působnosti (obecně definované v § 35 odst. 1 zákona o obcích) řídí při vydávání OZV zákonem, což potvrzuje i judikatura Ústavního soudu.59

Není pochyb o tom (a Úřad to ani v napadeném rozhodnutí nerozporuje), že obce mají pravomoc vydávat OZV, kterými mohou upravovat rozličné oblasti života v dané obci. Stejně je tak nesporné, že právě regulace loterií do tohoto okruhu oblastí spravovaných obecní samosprávou spadá (viz zákonné zmocnění v § 50 odst. 4 zákona o loteriích). Ostatně i Úřad

Viz např. nález Ústavního soudu ze dne 17. 8. 1999, sp. zn. Pl. ÚS 5/99, nález Ústavního soudu ze dne 17. 5. 2005,

sp. zn. Pl. ÚS 62/04 či nález Ústavního soudu ze dne 14. 6. 2005, sp. zn. Pl. ÚS 1/05.

Viz body 17 – 18 napadeného rozhodnutí.

Jedná se o zabezpečení místních záležitostí veřejného pořádku, a to včetně stanovení podmínek pro pořádání,

průběh a ukončení veřejnosti přístupných sportovních a kulturních podniků [písm. a) a b)]. Dále jde o oblast udržování

čistoty ulic a jiných veřejných prostranství, ochrany životního prostředí, veřejné zeleně [písm. c)] a otázky spojené

s úpravou užívání zařízení obce sloužících potřebám veřejnosti [písm. c) in fine]. Zvláštní zákony mohou stanovit další

věcné oblasti, v nichž obec může realizovat své normotvorné oprávnění [písm. d)].

Srov. nález Ústavního soudu ze dne 17. 5. 2005, sp. zn. Pl. ÚS 62/04.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

v napadeném rozhodnutí jednoznačně uvedl, že v souladu se závěry Ústavního soudu

publikovanými v nálezu ze dne 7. 9. 2011, sp. zn. Pl. ÚS 56/10, o který se opírá i účastník

řízení, považuje cíl regulace provozu loterií obcí Nučice za legitimní.60 To však neznamená, že

by oprávnění obcí vydávat OZV bylo bez dalšího nadřazené jiným, zákonem chráněným

společenským zájmům, tj. např. zájmu na zachování nenarušené hospodářské soutěže.61

Obce jsou povinny řídit se při vydávání OZV zákony. Z Ústavy, ani jiného právního předpisu

přitom nelze dovozovat opačný závěr.

Účastník řízení dále odkazuje na čl. 101 odst. 4 Ústavy, který stanoví, že „stát může zasahovat do činnosti územních samosprávných celků, jen vyžaduje-li to ochrana zákona, a jen způsobem stanoveným zákonem.“ V nyní posuzované věci je zákonné oprávnění Úřadu vyjádřeno v § 19a ZOHS, ve kterém zákonodárce zakotvil pravomoc Úřadu postihovat narušení hospodářské soutěže orgány veřejné správy a ukládat jim za takové jednání sankce.

Způsob zásahu do činnosti obce je tedy stanoven zákonem (ZOHS) a účelem zásahu je

ochrana zákonem chráněného zájmu na zachování nenarušené hospodářské soutěže.

Podmínky zásahu státu (zde Úřadu) do činnosti územního samosprávného celku (zde obce

Nučice) ve smyslu čl. 101 odst. 4 Ústavy tak byly bezezbytku naplněny. Komentářová

literatura62 k této problematice dále doplňuje, že (zvýraznění doplněno): „v případech, kdy

správní úřad nebo orgán kraje, který vykonává státní dozor (kontrolu), dojde k závěru,

že územní samosprávný celek (jeho orgán) porušil zákon, je oprávněn a povinen učinit

právní kroky k zajištění nápravy, k nimž mu zákon poskytuje pravomoc.“ Úřad jako orgán

ochrany hospodářské soutěže není nadán diskrecí k tomu, aby mohl některá narušení

hospodářské soutěže ze strany územních samosprávních celků prošetřovat (a postihovat)

a některá nikoliv. K tomuto dále doplňuji, že mimo výše uvedený postup je Úřad dále

povinen vyrozumět orgán příslušný k výkonu dozoru podle zvláštního právního předpisu63

o tom, že vydal pravomocné rozhodnutí, ve kterém konstatoval narušení hospodářské

soutěže.64

Pokud ale dotčený orgán veřejné správy s rozhodnutím Úřadu nesouhlasí, může proti němu brojit žalobou ve správním soudnictví, kde bude zákonnost tohoto rozhodnutí posuzovat nezávislý soud. Na rozdíl od jiných orgánů veřejné správy ve smyslu § 1 písm. d) ZOHS mají orgány územní samosprávy ještě zvláštní možnost ochrany svého práva na samosprávu, kterou je podání ústavní stížnosti proti nezákonnému zásahu státu k Ústavnímu soudu podle čl. 87 odst. 1 písm. c) Ústavy ve spojení s § 72 odst. 1 písm. b) zákona č. 182/1993 Sb., o Ústavním soudu, ve znění pozdějších předpisů. Ochrana účastníkem řízení akceptovaného a Ústavou garantovaného práva obcí na samosprávu je tedy dostatečně zajištěna následnou soudní kontrolou.

Ačkoliv souhlasím s obecnými tvrzeními účastníka řízení (jak již bylo konkrétně uvedeno například v bodě 87 tohoto rozhodnutí), nelze souhlasit se závěry, které účastník řízení

Srov. bod 72 napadeného rozhodnutí.

Srov. rozhodnutí NSS ze dne 17. 9. 2015, sp. zn. 2 As 187/2014, bod 104.

Viz Sládeček, V., Mikule, V., Suchánek, R., Syllová, J.: Ústava České republiky. Komentář. 2. vydání. Praha: C. H. Beck,

2016, s. 1198.

Zákon o obcích; zákon č. 129/2000 Sb., o krajích (krajské zřízení), ve znění pozdějších předpisů; zákon č. 131/2000

Sb., o hlavním městě Praze, ve znění pozdějších předpisů.

Srov. § 19a odst. 4 ZOHS.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

následně činí. Účastník řízení předně nesprávně interpretuje pravomoci Úřadu v dané věci,

v důsledku čehož nelze přisvědčit jeho následné argumentaci. Účastník řízení totiž opomíjí

základní rozdíl v pravomoci Úřadu ve vztahu k normotvorbě územních samosprávných celků,

která vede pouze a toliko k vydání sankčního rozhodnutí o narušení hospodářské soutěže

a uložení peněžité pokuty. Vedle tohoto zmiňovaná pravomoc Ústavního soudu, plynoucí

z čl. 87 odst. 1 písm. b) Ústavy míří přímo na účinnost dotčené OZV, a tím tedy přímo

zasahuje (v souladu s právním řádem) do normotvorné činností obcí. Stejně tak popisovaná

pravomoc Ministerstva vnitra uvedená v § 123 zákona o obcích se přímo dotýká samotné

účinnosti OZV, kdy ministerstvo může pozastavit její účinnost.

Rozhodnutí Úřadu však v žádném případě nemíří do sféry účinnosti či platnosti OZV.

Výsledkem kontrolní činnosti Úřadu nad orgány veřejné správy může být pouze a toliko

sankční rozhodnutí, které samo o sobě nemá vliv na platnost či účinnost dotčeného aktu.

Oproti tomu např. dohody narušující soutěž dle § 3 odst. 1 ZOHS jsou ex lege neplatné.

Zákonodárce zde tedy plně reflektuje rozdílnost v sankcionování soutěžitelů a orgánů

veřejné správy. Z výše uvedeného důvodu nelze proto ztotožňovat pravomoci Úřadu

s pravomocemi Ústavního soudu či Ministerstva vnitra, a proto nemohu přisvědčit námitce

účastníka řízení o nedostatku pravomoci Úřadu rozhodnout ve věci ani souhlasit s jeho

tvrzením, že si Úřad přisvojuje pravomoci Ústavního soudu či jiného orgánu. Ze stejného

důvodu nelze ani ztotožňovat postup prováděný Úřadem dle § 20 odst. 1 písm. b) ZOHS

v rámci dozoru nad tím, zda orgány veřejné správy nenarušují hospodářskou soutěž

s přezkumem zákonnosti prováděným orgány soudní moci dle příslušných právních předpisů.

Z tohoto důvodu nelze přisvědčit argumentaci účastníka řízení, která se opírá o judikaturu

Ústavního soudu ve vztahu k přezkumu zákonnosti OZV orgány soudní moci.

Rovněž nelze souhlasit s výrokem účastníka řízení, že „prostor pro normotvornou samosprávnou regulaci územního samosprávného celku je ohraničen výhradně mocí soudní“, neboť i sám účastník řízení zmiňuje na jiných místech svého podání pravomoci Ministerstva vnitra, vyplývající z § 123 zákon o obcích (jak bylo popsáno výše), které ačkoliv není součástí soudní moci, může pozastavit účinnost OZV a tím zasáhnout do normotvorné činnosti územně samosprávného celku.

Stát zasahuje do činnosti územního samosprávného celku, vyžaduje-li to ochrana zákona (která je daná rozporností obecně závazné vyhlášky se zákonem) a zákonem stanoveným způsobem (ve správním řízení podle správního řádu).65 Na jedné straně se tak hájí právo obce na samosprávu, na straně druhé však stát garantuje ochranu práv jednotlivců před možnými zákonnými právními akty orgánů územní samosprávy.66 Takový zásah do práva na samosprávu, kdy orgán státní moci může sám rozhodnout o tom, že dotčená obecně závazná vyhláška nebude (po určitou dobu) účinná a pozbyde tak schopnosti působit na své adresáty, je zajisté zásadní a lze se domnívat, že může mít závažnější důsledky, než sankční rozhodnutí

Úřadu, které samo o sobě nemá na účinnost obecně závazné vyhlášky žádný vliv. 67

Srov. dále Vedral, J. Váňa, L. Břeň, J. Pšenička, S.: Zákon o obcích (obecní zřízení). Komentář. 1. vydání. Praha:

C. H. Beck, 2008, s. 648-663.

Tamtéž.

Ačkoliv se námitka tvrzeného přezkumu zákonnosti OZV a přisvojení si pravomoci jiných orgánů Úřadem objevuje

v podaném rozkladu opakovaně, s ohledem na bod 65 tohoto rozhodnutí již argumentace obsažená v bodech 90 – 93

tohoto rozhodnutí nebude dále opakována.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

V bodě 107 napadeného rozhodnutí prvostupňový orgán dospěl v souvislosti s výkladem čl. 95 odst. 1 Ústavy k závěru, že Úřad si pravomoci Ústavního soudu zrušit podzákonný právní předpis nijak neosobuje ani nedovozuje. Naopak konstatuje, že Úřad není nadán pravomocí územně závazné vyhlášky obcí zrušit pro rozpor se ZOHS, ale může územní samosprávný orgán pouze sankcionovat uložením pokuty, proti jejímuž uložení má účastník řízení právo podat správní žalobu. Účastník řízení k tomuto bodu napadeného rozhodnutí namítá, že „zachování soudní ochrany obviněného však nemůže legalizovat zásah orgánu státní správy do ústavně zaručeného práva územního samosprávního celku na vlastní normotvorbu“. Obecně s tímto výrokem účastníka řízení souhlasím, ale nepovažuji ho za účelný v této věci, neboť Úřad v tomto bodě napadeného rozhodnutí pouze a toliko nesouhlasí s námitkou účastníka řízení, že postup Úřadu je zásahem do Ústavou garantovaného práva obcí na samosprávu. Úřad pouze připomíná, že právo účastníka řízení brojit proti zásahu do jeho práva na normotvorbu mu zůstává zachováno skrze deklarovanou soudní ochranu (k problematice soudní ochrany v těchto věcech viz bod 89 tohoto rozhodnutí)

K tomuto okruhu rozkladových námitek lze doplnit, že s ohledem na výše uvedené, a ve vztahu k pravomocím Ministerstva vnitra, lze jen souhlasit s výrokem účastníka řízení: “Každému musí být zjevné zásadní rozdíly mezi pravomocí Ministerstva vnitra dle ust. § 123 zákona o obcích a pravomocí, kterou si Úřad sám pro sebe dovozuje.“ Z důvodu rozdílnosti však není možné vztahovat na pravomoci a postup Úřadu při výkonu dozorové činnosti ve vztahu k orgánům veřejné správy dle § 20 odst. 1 písm. b) ZOHS východiska vyplývající z judikatury k pravomoci Ministerstva vnitra dle § 123 zákona o obcích, jak tomu činí účastník řízení.

Shrnuji tedy, že je plně dána pravomoc Úřadu k vedení správního řízení s obcí Nučice, pro skutek popsaný ve výrokové části napadeného rozhodnutí. K tomuto také doplňuji, že námitkou nedostatku pravomoci Úřadu se zabýval i Krajský soud v Brně a v bodech 30 – 32

Rozsudku dospěl k obsahově stejným závěrům, které jsem uvedl výše.

K obvinění nesprávného subjektu

Účastník řízení k této námitce uvádí, že Úřad obvinil nesprávnou osobu, neboť ze správního deliktu uvedeného v § 22aa odst. 1 písm. b) ZOHS nemůže být obviněna žádná obec, neboť ta nespadá do zákonného vymezení subjektu správního deliktu.

V této věci se plně ztotožňuji s prvostupňovým orgánem a jeho argumentací obsaženou v bodech 109 – 111 napadeného rozhodnutí. Lze pouze doplnit, že k totožným závěrům o obci, jakožto nositeli právní subjektivity, dospívá i mnohá další odborná literatura.68

Obdobně lze zmínit i rozhodnutí Nejvyššího soudu ze dne 14. 3. 2012, sp. zn. 31 Cdo

2847/2011, kde soud konstatoval (cit.): „Je-li žalobcem v žalobě za žalovaného označen

pouze orgán státu (kraje, obce), přičemž se z jiných částí žaloby podává, že směřuje vůči státu

(kraji, obci), je na místě takový stav posoudit jako vadu žaloby ve smyslu § 43 odst. 1 o. s. ř.

Např. HENDRYCH, Dušan. Kapitola V. Právní základy organizace. In: ČEBIŠOVÁ, Taisia, HENDRYCH, Dušan, KOPECKÝ,

Martin, MIKULE, Vladimír, POMAHAČ, Richard, PRÁŠKOVÁ, Helena, STAŠA, Josef, VOPÁLKA, Vladimír. Správní právo Obecná část. 8. vydání. Praha: Nakladatelství C. H. Beck, 2012, s. 97. ISBN 978-80-7179-254-3.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

Je-li pak žalobcem posléze zjednána náprava spočívající v označení žalovaného jako České

republiky (kraje, obce), lze odtud usuzovat na původně vadnou žalobu (§ 43 o. s. ř.), kterou

žalobce sám zhojil.“. V souladu s tímto lze odkázat i na rozhodnutí Krajského soudu v Brně ze

dne 17. 9. 2015, sp. zn. 62 A 94/2013, kdy ve věci zrušení usnesení č. 3 zastupitelstva obce

Ústí ze dne 16. 5. 2013 (kterým zastupitelstvo obce Ústí schválilo prodej pozemku

parc. č. 1091 v k.ú. Ústí u Humpolce osobám zúčastněným na řízení) byla na straně žalované

obec Ústí.

100

Ve vztahu k zákonu o obcích v této souvislosti prvostupňový orgán správně věcně odkazuje na znění jeho § 10 písm. a), § 35 a § 84 odst. 2 písm. h), kdy jsou to právě obce, které jsou oprávněny k vydání OZV, a pouze v rámci vnitřního členění obce je tato pravomoc svěřena zastupitelstvu. Zodpovědným subjektem je však v souladu s výše uvedeným obec.

101

K námitce účastníka řízení, zda v případě vyhlášky Ministerstva zemědělství bude obdobně stíhána Česká republika, lze odkázat na judikaturu NSS, například na rozsudek ze dne 7. 2. 2018, sp. zn. 3 As 303/2016, kdy Úřad nesprávně vedl správní řízení s Českým úřadem zeměměřickým a katastrálním, ačkoliv účastníkem řízení měla být Česká republika – Český úřad zeměměřický a katastrální. V uvedeném rozhodnutí k tomuto NSS uvádí (cit. zvýraznění přidáno): „Podle § 3 odst. 1 zákona č. 219/2000 Sb., o majetku České republiky a jejím vystupování v právních vztazích, organizačními složkami státu jsou ministerstva a jiné správní úřady státu, Ústavní soud, soudy, státní zastupitelství, Nejvyšší kontrolní úřad, Kancelář prezidenta republiky, Úřad vlády České republiky, Kancelář

Veřejného ochránce práv, Akademie věd České republiky, Grantová agentura České republiky

a jiná zařízení, o kterých to stanoví zvláštní právní předpis anebo tento zákon (§ 51); obdobné

postavení jako organizační složka státu má Kancelář Poslanecké sněmovny a Kancelář

Senátu. Podle odst. 2 organizační složka není právnickou osobou. Tím není dotčena její

působnost nebo výkon předmětu činnosti podle zvláštních právních předpisů a její jednání

v těchto případech je jednáním státu“.

102

Z vyjádření účastníka řízení vyplývá, že výše uvedené je mu známo a nečiní jej zcela sporným, když uvádí: „S konstatováními Úřadu, která jsou uvedena v napadeném rozhodnutí, účastník řízení může v zásadě souhlasit, nicméně tato tvrzení nic nemění na tom, že skutková podstata daného správního deliktu jednoznačně vymezuje subjekt, který je dle legální definice odlišný od obce.“ Uplatněná námitka se opírá o striktně jazykový výklad § 22aa odst. 1 písm. b) ZOHS ve spojení s § 1 odst. 1 písm. d) ZOHS, kde zákonodárce hovoří o orgánech veřejné správy.

V této souvislosti lze však upozornit účastníka řízení na ustálenou a bohatou judikaturu

(nejen Ústavního soudu), která se již několikrát vyjádřila ve prospěch teleologického výklad

ve vztahu k aplikaci jazykového výkladu právní normy, která stejně jako v tomto případě,

zcela opomíjela její účel.69

103

K výkladu prosazovanému účastníkem řízení, který by vzhledem ke shora uvedeným závěrům judikatury i odborné literatury ve vztahu k odpovědnosti obce za jednání zastupitelstva vedl k naprostému ochromení dotčené právní normy, lze rovněž odkázat na zásadu tzv. racionálního zákonodárce.70

Srov. např. nález Ústavního soudu ze dne 17. 12. 1997, sp. zn. Pl. ÚS 33/97.

K této zásadě uvedl Ústavní soud toto: „Interpretaci dospívající k tomuto výsledku tedy nutno kategoricky vyloučit,

neboť by zakládala absurdní nepřijatelné důsledky, kterých mohl rozumný zákonodárce stěží chtít dosáhnout

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

104

Pokud jde o povinnost Úřadu uplatnit při výkladu § 19a ZOHS zásady in dubio libertate a in dubio mitius, mám za to, že v daném případě se jich nelze dovolávat. Dané zásady dopadají na situace, kdy se nabízí více rovnocenných výkladových variant a kdy tudíž panují pochybnosti (dubio), kterou z variant použít; je proto namístě postupovat mírněji (in dubio mitius).71 V nyní posuzovaném případě však není splněn základní předpoklad užití těchto zásad, a to existence pochybností (dubium), resp. více rovnocenných výkladů veřejnoprávní normy.

105

Shrnuji tedy, že prvostupňový orgán postupoval řádně a v souladu se zákonem a se skutkovými zjištěními, kdy správní řízení pro skutek uvedený ve výrokové části napadeného rozhodnutí vedl s obcí Nučice jako účastníkem řízení. Pouze pro úplnost k tomuto konstatuji, že účastník řízení již nevznesl námitku „obvinění nesprávného subjektu“ v žalobě proti rozhodnutí Úřadu. Je tedy možné uzavřít její vypořádání v souladu s napadeným rozhodnutím a rozhodnutím o rozkladu ze dne 10. 12. 2018.

K nesprávným skutkovým a právním závěrům

106

Účastník řízení namítá, že Úřad žádným způsobem neprokázal, ba se ani nepokusil prokázat své tvrzení, že zastupitelstvo obce v době přijímání OZV 1/2014 vědělo o tom, že na území obce Nučice byl povolen provoz hazardních her společnosti SYNOT TIP, a.s.

107

K tomu uvádím, že touto námitkou se prvostupňový orgán řádně zabýval v napadeném rozhodnutí (viz jeho body 78 – 115), kde uvedený skutkový závěr opřel o zcela konkrétní zjištění a odkázal na konkrétní důkazy založené ve spise. V této souvislosti lze zejména citovat z Nučického zpravodaje č. 8772, ve kterém zastupitel obce pan Vladimír Kubík uvádí (cit. zvýraznění přidáno): „V nedávné minulosti mne začali oslovovat spoluobčané, že prý se jim doneslo, že v obci bude herna. Nic jsem o této skutečnosti nevěděl, a tak jsem se dotázal vedení obce a bylo mi sděleno, že v předmětném objektu bude loterie. Při dalším dotazu byla už „loterie“ upřesněna na hernu. Vzhledem k (nejen) mému projevenému nesouhlasu s provozem herny v obci mi bylo dále vedením obce sděleno, že obec nemá vyhlášku regulující „hazard“ a nedá se s tím tedy nic dělat. Můj návrh, ať vedení obce tuto vyhlášku vypracuje, zůstal nevyslyšen. Vzhledem ke skutečnosti, že nečinností odpovědných či pověřených osob dochází v našem státě k mnoha skutkům a činnostem, které by se dít neměly, jsem obecně závaznou vyhlášku č. 1/2014 o stanovení místa a času provozování sázkových her, loterií a jiných obdobných her v katastru obce Nučice vypracoval a předložil ke schválení zastupitelstvu obce Nučice já jako zastupitel na veřejném zasedání zastupitelstva dne 5. 2. 2014. Na tomto zasedání paní starostka podala protinávrh, že vyhláška je chybně sepsaná, a z tohoto důvodu navrhovala odložení hlasování, přitom text vyhlášky měla k dispozici již před zasedáním a nijak ho nerozporovala. (…) V této vyhlášce jsou povoleny hrací automaty pouze v restauracích „U Plže“ a „Na Staré“ “. Z výše uvedeného tedy jednoznačně vyplývá, že zastupitelstvo obce, resp. někteří jeho členové věděli o existenci (presumpce racionálního konzistentního zákonodárce), a jež se tak zcela bezpečně vymykají sociálně funkčnímu určení právní normy.“ – viz nález Ústavního soudu ze dne 5. 6. 2008, sp. zn. II. ÚS 304/08.

Srov. blíže nález Ústavního soudu ze dne 15. 12. 2003, sp. zn. IV. ÚS 666/02 a rozsudek NSS ze dne 23. 2. 2011,

sp. zn. 1 Afs 91/2010.

Viz č. I. 190 správního spisu.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

dalšího povolení k provozování hazardních her v době předcházející vydání OZV 1/2014,

která byla reakcí na tento stav. Úřad rovněž správně uvedl a založil do správního spisu, že

tato informace je volně dohledatelná na příslušných stránkách Ministerstva financí, které za

tímto účelem vydává přehledy povolených zařízení.73 Z výše uvedených důvodů se tedy

nemohu ztotožnit s tvrzením účastníka řízení, že zastupitelstvo obce nevědělo

o předmětném povolení, nebo že tato vědomost nebyla dostatečně prokázána

prvostupňovým orgánem.

108

V rámci tohoto okruhu námitek účastník řízení dále odmítá odkazy Úřadu na východiska nálezu Ústavního soudu ze dne 7. 9. 2011, sp. zn. Pl. ÚS 56/10, neboť tato dle jeho názoru platí pouze pro řízení před Ústavním soudem. a nikoliv pro správní řízení před Úřadem.

S tím však nemohu souhlasit, a to především s ohledem na čl. 89 odst. 2 Ústavy, který

stanoví, že „vykonatelná rozhodnutí Ústavního soudu jsou závazná pro všechny orgány

i osoby“. Tato závaznost je v zásadě dvojí, přičemž v tomto případě jde o závaznosti

precedenční, tedy o závaznosti ratia decidendi.74 Jinými slovy, je třeba respektovat

ústavněprávní výklady Ústavního soudu, tj. jím vyložené a aplikované nosné právní pravidlo

(rozhodovací důvod), o něž se výrok předmětného nálezu opíral, tzn. následovat

precedenty.75 Úřad je proto při svém postupu povinen dbát východisek judikatury (nejen)

Ústavního soudu a správní řízení tomu přizpůsobit. Nezbývá tak než konstatovat, že

východiska výše uvedeného nálezu Ústavního soudu plně dopadají i na toto správní řízení.

Závěrem k tomuto dodávám, že vzhledem k uvedeným principům precedenční závaznosti

byla i obec Nučice povinna postupovat v souladu s uvedenou judikaturou při vydávání

OZV 1/2014.

109

Nelze souhlasit ani s další argumentací účastníka řízení, předně pak s tvrzením, že účastník řízení může zůstat v rámci správního řízení před Úřadem toliko pasivní. S tímto nelze souhlasit zejména s odkazem na § 21e ZOHS, na základě kterého má účastník řízení vůči

Úřadu povinnost součinnosti. Případná pasivita je postihována skrze pořádkovou pokutu dle

§ 22c ZOHS. O těchto skutečnostech byl přitom účastník řízení vždy řádně poučen. Krajský

soud v Brně v Rozsudku k obdobné žalobní námitce účastníka řízení uvedl, že: “(…) přiznání

absolutního práva nevypovídat by zašlo až za hranice toho, co je nezbytné pro zachování

práva na obhajobu, a představovalo by neodůvodněnou překážku výkonu dohledové

pravomoci.“76 Tento závěr odpovídá i judikatuře NSS - například v rozsudku ze dne 21. 6.

2016, č. j. 4 As 29/2016-47 NSS uvedl, že: „(…) orgán dohledu je i pod hrozbou sankce

oprávněn zavázat účastníka řízení k tomu, aby poskytl veškeré potřebné informace vztahující

se ke skutkovému stavu, které jsou mu známy, a aby mu předal případně příslušené

Dostupné na: https://www.mfcr.cz/cs/soukromy-sektor/hazardni-hry/prehledy-a-statistiky/prehledy-technickychhernich-zarizeni-he.

K tomu viz SLÁDEČEK, Vladimír. Čl. 89 [Vykonatelnost a závaznost rozhodnutí]. In: SLÁDEČEK, Vladimír, MIKULE,

Vladimír, SUCHÁNEK, Radovan, SYLLOVÁ, Jindřiška. Ústava České republiky. 2. vydání. Praha: Nakladatelství C. H. Beck,

2016, s. 1018. ISBN 978-80-7400-590-9.

Pozn. Příkladem výše uvedeného je i aplikace testu proporcionality v případě žádosti o informace o platy úředníků

dle zákona č. 106/1999 Sb., o svobodném přístupu k informacím. V této souvislosti lze zmínit notoricky známý nález

Ústavního soudu ze dne 17. října 2017, sp. zn. IV. ÚS 1378/16, ve které Ústavní soud uvedl „V posuzované věci

spočívalo pochybení statutárního města Zlín v tom, že při rozhodování o žádosti žadatele neprovedlo nezbytný test

proporcionality.“ Ten však není předepsán ani definován zákonem, ale je výstupem mimo jiné ustálené judikatury

Ústavního soudu, která má precedenční závaznost a ostatní orgány jsou povinny se jí řídit.

Viz bod 35 Rozsudku.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

dokumenty, jež má k dispozici, a to i tehdy, když mohou sloužit k prokázání protiprávního

jednání vůči němu samotnému nebo vůči jinému subjektu.“77

110

S tvrzeným popřením právní zásady nemo turpitudinem suam allegare potest, tj. zásady, podle níž nemůže nikdo mít prospěch ze své vlastní nepoctivosti, resp. v širším významu ze svého vlastního pochybení, se nemohu ztotožnit hned ze dvou důvodů. Jednak není naplněna premisa této zásady, tedy že subjekt jednal nepoctivě78 a dále nelze ani dovodit, že by z napadeného rozhodnutí Úřadu měla společnost SYNOT TIP, a.s. jakýkoliv prospěch, neboť jak již bylo dostatečně vysvětleno v rámci první rozkladové námitky, samotné rozhodnutí Úřadu nemá vliv na obsah nebo účinnost obecně závazných vyhlášek.

111

K této námitce a taktéž k námitce, že Úřad přičítá k tíži účastníka řízení nevyhovění žádosti společnosti SYNOT TIP, a. s., dodávám následující. Obecně závazné vyhlášky ukládají práva a povinnosti občanům obce, respektive subjektům na území obce. OZV je obecně závaznou právní normou s neurčitým okruhem adresátů, nikoliv individuálním správním aktem, který by mířil vůči konkrétní osobě. Při schvalování obecně závazné vyhlášky tak musí být zkoumány všechny okruhy osob a práv, které tato vyhláška může omezit, a to i hypotetických nových soutěžitelů. Není tedy relevantní argumentace účastníka řízení vztažená přímo ke konkrétnímu subjektu, zde tedy společnosti SYNOT TIP, a.s., neboť ta není účastníkem řízení a její práva či povinnosti nejsou obsahem tohoto správního řízení, potažmo výsledného rozhodnutí.

112

Závěrem je třeba odmítnout i tvrzení účastníka řízení, že jej Úřad nutil odůvodňovat či kladl mu k tíži neodůvodnění zamítnutí žádosti společnosti SYNOT TIP, a.s. Tato tvrzení nikterak nevycházejí z napadeného rozhodnutí, ani jiné komunikace Úřadu s účastníkem řízení, a jsou tak pouze výsledkem nesprávné interpretace jeho textu. V odkazovaném bodě napadeného rozhodnutí Úřad pouze a toliko odkazuje na závěry judikatury Ústavního soudu, dle které se vymezení adresních míst (určených k provozování loterií) musí opírat o racionální, neutrální a nediskriminační důvody ve vztahu ke konkrétním osobám, na něž regulace při aplikaci dopadá. Ostatně k této námitce se prvostupňový orgán obdobně vyjádřil v bodě 115 napadeného rozhodnutí. Pouze pro úplnost k tomuto doplňuji, že existence Úřadu jako správního orgánu ochrany hospodářské soutěže je založena na ochraně soutěžního prostředí, resp. konkurence, jako ekonomického jevu, není jí ochrana soutěžitelů jako jednotlivých subjektů účastnících se hospodářské soutěže.79

113

V bodech 33 až 35 Rozsudku byl názor Úřadu na výše uvedenou problematiku potvrzen i Krajským soudem: „Klíčovým je to, že žalobce (obec Nučice) v procesu vydávání vyhlášky č. 1/2014 věděl o další provozovně (provoz hazardních her povolen rozhodnutím Ministerstva financí ze dne 18. 12. 2013), kterou de facto mlčky z hospodářské soutěže vyloučil. Přitom jediným důvodem pro regulaci hazardních her prostřednictvím určení konkrétních adres, na nichž se umožní jejich provozování, mělo být zachování stávajícího statu quo, tedy počtu míst, kde je již tyto hry provozují (viz bod 20 tohoto rozsudku). Tento cíl přijaté regulace evidentně nenaplnila, neboť počet těchto míst ve skutečnosti snížila ze tří na dvě (tj. o jednu třetinu),

Viz bod 76 uvedeného rozsudku NSS.

K tomu plně odkazuji na body 79 a 115 napadeného rozhodnutí, ve kterém Úřad vysvětlil, že společnost

SYNOT TIP, a.s., provozovala loterie na základě povolení Ministerstva financí v souladu s právem.

Srov. rozsudek NSS ze dne 14. 5. 2014, sp. zn. 7 As 7/2014-37.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

a to bez jakéhokoliv racionálního zdůvodnění kromě nepodložených tvrzení, že obec o třetí

provozovně nevěděla, jež soud vyvrátil výše.“.

Přezkum zákonnosti ve zbývajících aspektech

114

Vzhledem k tomu, že i souhrn vypořádání všech námitek účastníka řízení neobsahuje kompletní přezkum zákonnosti napadeného rozhodnutí, budu se z úřední povinnosti níže věnovat ostatním aspektům tohoto přezkumu, především naplnění skutkové podstaty správního deliktu dle § 19a ZOHS.

115

Dle § 19a odst. 1 ZOHS „nesmí orgány veřejné správy podporou zvýhodňující určitého soutěžitele nebo jiným způsobem narušit hospodářskou soutěž“. Výkladem daného ustanovení a problematikou jeho aplikace jsem se již zabýval výše (zejména body 56 – 60 tohoto rozhodnutí). Skutková podstata správního deliktu podle § 19a ZOHS v sobě v každém případě nese tyto znaky: subjektem deliktu je „orgán veřejné správy“, kterým se ve spojení s § 1 odst. 1 písm. d) ZOHS rozumí „orgán státní správy při výkonu státní správy, orgán územní samosprávy při výkonu samosprávy a při přeneseném výkonu státní správy a orgán zájmové samosprávy při přeneseném výkonu státní správy“; objektem deliktu je ve spojení s § 1 odst. 1 ZOHS zájem na ochraně hospodářské soutěže před jejím narušením orgány veřejné správy; objektivní stránkou deliktu je samotné jednání, jehož se orgán veřejné správy dopustí tak, že svým jednáním (ať už konáním či opomenutím) naruší (resp. potenciálně může narušit) hospodářskou soutěž bez ospravedlnitelného důvodu. Zákon tedy vyžaduje, aby mezi jednáním orgánu veřejné správy a možným narušením hospodářské soutěže existovala příčinná souvislost (kauzální nexus). Subjektivní stránkou správního deliktu je pak otázka zavinění. V posuzovaném případě se ovšem jedná o objektivní odpovědnost orgánu veřejné správy (s možností liberace podle § 22b ZOHS) a prokazování formy zavinění není nutné. Jinými slovy, Úřad by při vyhodnocování naplnění skutkové podstaty deliktu podle § 19a ZOHS měl zkoumat, zda posuzované jednání orgánu veřejné správy narušuje (i potenciálně) hospodářskou soutěž, zdali orgán veřejné správy sleduje legitimní cíl (veřejný zájem) a dále zdali je narušení hospodářské soutěže vyváženo konkrétními skutkovými okolnostmi, které ospravedlňují dané jednání a tyto jsou přiměřené, resp. proporcionální ve vztahu ke stanovenému cíli.

116

Prvostupňový orgán se tak (v souladu s výkladem uvedeným v Informačním listu) v napadeném rozhodnutí dále zabýval otázkami, zda orgán veřejné správy vystupuje jako nositel veřejné moci, resp. jde o jednání vrchnostenské povahy; zda může být jeho úkon napadnut řádným opravným prostředkem a zda se sleduje nějaký legitimní cíl (viz body

64 a násl. napadeného rozhodnutí). K daným závěrům prvostupňového orgánu nemám

žádné výhrady, neboť není sporu o tom, že obec Nučice je orgánem územní samosprávy

a vydáním Vyhlášky naplňovala svou pravomoc v souladu s § 35 zákona o obcích ve spojení

s § 50 odst. 4 zákona o loteriích. Je rovněž zřejmé, že proti Vyhlášce nebylo možno podat

žádný opravný prostředek. Ze spisové dokumentace pak dále vyplývá, že hlavním cílem

regulace loterií na území obce Nučice bylo zabránit nekontrolovatelnému rozšiřování

provozování loterií, zachování klidu v obytných zónách, udržení veřejného pořádku

a důstojného prostředí pro výkon činností v oblasti školství a sociální péče a ochrana dětí

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

a mládeže před negativním vlivem hazardu.80 Stejně jako prvostupňový orgán se domnívám,

že daný cíl lze označit za legitimní. V této souvislosti je třeba dále uvést, že legitimní cíl nelze

zaměňovat s tzv. ospravedlnitelnými důvody. Za legitimní cíl lze považovat veřejný zájem,

který obec sleduje. Ospravedlnitelné důvody jsou potom konkrétní skutkové okolnosti, které

ospravedlňují použitý postup (zde šlo o vydání OZV v dané podobě), který třeba

i diskriminačně, avšak vždy proporcionálně narušuje hospodářskou soutěž. Ospravedlnitelné

důvody jsou tak dány tehdy, když míra narušení hospodářské soutěže není větší, než je

v daném případě nezbytné pro dosažení legitimního cíle. Jinak řečeno, Úřad zkoumá, zda je

narušení hospodářské soutěže proporcionální ve vztahu ke stanovenému (legitimnímu) cíli,

resp. veřejnému zájmu. Obdobný přístup zastává také zákonodárce v důvodové zprávě

k zákonu č. 293/2016, kterým byl pojem ospravedlnitelných důvodů do ZOHS vložen:

„Výrazem ospravedlnitelný se myslí oprávněný či omluvitelný, tj. sice negativní jev, avšak

přinášející jiné výhody, které negativní vliv mohou převážit; lze se vyvinit. Ospravedlnitelné

jednání tedy sleduje legitimní cíl, kterého nelze bez narušení hospodářské soutěže dosáhnout,

přičemž míra narušení soutěže musí být proporcionální významu zamýšleného cíle.“81

117

Na základě výše konstatovaného je zřejmé a prvostupňový orgán to v napadeném rozhodnutí jednoznačně uvedl, že cíl regulace loterií v obci Nučice lze považovat za legitimní.

Účastníkovi řízení je vytýkán pouze způsob, který k dosažení tohoto cíle zvolil, tedy výběr

konkrétních míst pro provozování loterií na území obce, který neučinil na základě

objektivních, nediskriminačních a předem známých kritérií. Stěžejní pro posouzení naplnění

skutkové podstaty posuzovaného správního deliktu je proto dále otázka, zdali toto jednání

účastníka řízení, který vystupuje ve vrchnostenském postavení, mohlo narušit hospodářskou

soutěž. K narušení hospodářské soutěže došlo dle prvostupňového orgánu vydáním

Vyhlášky, která byla účinná od 21. 2. 2014 do 31. 12. 2017. Přijetím Vyhlášky se obec Nučice

rozhodla využít své zákonné pravomoci a regulovat provozování loterií na svém území, a to

tím způsobem, že povolila provozování konkrétních typů loterií pouze na dvou adresních

místech uvedených ve Vyhlášce.

118

Ačkoliv v době přijetí Vyhlášky nebyl vydán ani Informační list k výkladu § 19a ZOHS, ani

Stanovisko Úřadu k regulaci provozování loterií, § 19a ZOHS již byl platný a účinný, a to po

celou dobu účinnosti Vyhlášky. Účastník řízení měl rovněž dostatek času seznámit se

s dokumenty reprezentujícími obecný postoj Úřadu k výkladu § 19a ZOHS a náhledu na jeho

regulaci provozování loterií již ve fázi předběžného šetření možného porušení § 19a ZOHS,

resp. před zahájením správního řízení, neboť dle spisového materiálu Úřad o probíhajícím

předběžném šetření účastníka řízení poprvé informoval již dne 29. 5. 201582, přičemž správní

řízení bylo následně zahájeno dne 13. 1. 2017.83

119

K samotnému způsobu regulace provozování loterií Úřad již ve Stanovisku Úřadu avizoval, že problematické není, pokud se obec rozhodne pro úplný zákaz provozování loterií na svém území. I když tímto opatřením dojde k absolutnímu vyloučení soutěže v dané oblasti, tato pravomoc je zcela v souladu se zákonem (viz § 50 odst. 4 loterijního zákona, resp. § 12 zákona o hazardních hrách) a žádní soutěžitelé nejsou zvýhodněni oproti jiným

Viz l. č. 215 spisu sp. zn. ÚOHS-S0024/2017/VS.

Viz důvodová zpráva k zákonu č. 293/2016 Sb., sněmovní tisk č. 702/0, VII. volební období, výklad k bodům 22 až 24.

Viz l. č. 45 spisu sp. zn. ÚOHS-S0024/2017/VS.

Viz l. č. 1 spisu sp. zn. ÚOHS-S0024/2017/VS.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

soutěžitelům. Stejného názoru je i Ministerstvo vnitra, když ve svém Právním výkladu dále

dodává, že i v případě absolutního zákazu by měla obec vždy zvážit, zda jí zvolená regulace

naplňuje princip proporcionality a je-li míra omezení přiměřená konkrétním podmínkám.

120

Jako potenciálně protisoutěžní pak může být shledáno jednání obce, která se rozhodne provozování loterií na svém území určitým způsobem omezit.84 Jak uvádí Stanovisko Úřadu, hrozí zde, že dojde ke zvýhodnění těch soutěžitelů, kterým bude ponechána možnost působit na daném trhu a zároveň k diskriminaci těch, kterým bude toto znemožněno. Zároveň, pokud by obec na svém území neumožnila zřízení dalších provozoven, mohlo by dojít k tzv. zafixování stávající situace na trhu vedoucí k možné diskriminaci těch potenciálních soutěžitelů, kteří by na daný trh chtěli vstoupit. Problematické tak může být, když obec stanoví konkrétní místa, na kterých provozování loterií povolí, a jejichž výběr nebude proveden na základě objektivních, nediskriminačních a předem známých kritérií. V takovém případě se může jednat, dle skutkových okolností daného případu, o neodůvodněné zvýhodnění určitých soutěžitelů na úkor jiných, které nelze ospravedlnit pouze odkazem na veřejný zájem, kterým obec regulaci provozování loterií odůvodňuje.

121

Regulací provozování loterií na území obce se zabýval již Ústavní soud v roce 2011, když ve svém nálezu uvedl (cit.): „Ve vztahu k obecně závazným vyhláškám, zejména označují-li na základě výslovné zákonné autorizace [§ 10 písm. a) obecního zřízení či § 50 odst. 4 loterijního zákona] konkrétní místa (ať už označením čtvrti, ulic a jejich částí či návsi nebo konce v malé vesnici), je nutno požadavek obecnosti regulace interpretovat tak, že se vymezení míst musí opírat o racionální důvody, neutrální a nediskriminační ve vztahu ke konkrétním osobám, na něž regulace při aplikaci dopadá. Nevyplývá-li důvod vymezení konkrétních míst z okolností nebo povahy věci, tíží nakonec obec, jež obecně závaznou vyhlášku vydala, povinnost v řízení před soudem takové racionální a neutrální důvody předestřít a obhájit.“85 Před úskalím regulace provozování loterií určením konkrétních adresních míst později varovalo i Ministerstvo vnitra, když ve svém Právním výkladu uvedlo: „V případě, že obec bude regulovat obecně závaznou vyhláškou provoz loterií a jiných podobných her na vybraných místech v obci, je třeba před vydáním obecně závazné vyhlášky posoudit vhodnost a rozumnost takové regulace a to zejména s ohledem na princip proporcionality, tj. zda míra takového omezení je přiměřená konkrétním podmínkám, je v souladu s principem nediskriminace provozovatelů a zákonem na ochranu hospodářské soutěže. Jestliže vyhláška vymezí možnost provozovat loterie a jiné podobné hry pouze na určitých místech nebo naopak zakáže jejich provoz na vybraných místech, stejně jako pokud reguluje pouze některé druhy loterií a jiných podobných her, hrozí, že ti provozovatelé, kteří budou moci na základě obecně závazné vyhlášky své podnikání nadále provozovat, budou oproti ostatním provozovatelům zvýhodnění… Vzhledem k výše uvedenému se proto nedoporučuje vymezovat v obecně závazné vyhlášce místa s uvedením konkrétních adres (ulice s číslem popisným) nebo názvu provozoven, neboť z takového výčtu by nebylo možno ověřit, zda obec při určení těchto míst nepostupovala v rozporu se zásadou nediskriminace a zákonem na ochranu hospodářské soutěže.“86

Z dikce zákona (§ 50 odst. 4 zákona o loteriích) přitom vyplývá, že obec může svou OZV regulovat pouze určité druhy

loterií, není tak její povinností pokrýt všechny.

Viz nález Ústavního soudu ze dne 7. 9. 2011, sp. zn. Pl. ÚS 56/10 (Františkovy Lázně).

Právní výklad Ministerstva vnitra. Dostupné na: www.mvcr.cz/odk2/soubor/mm-15-16-4-pravni-vyklad.aspx.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

122

Co se týče konkrétní regulace provozování loterií na území obce Nučice, OZV 1/2014 stanovila konkrétní adresní místa (uvedením ulice včetně čísla popisného), na kterých bylo možno provozovat konkrétní druhy loterií, včetně uvedené konkrétního typu provozoven, a omezovala jejich provoz i co do časového rozmezí (neděle až čtvrtek od 9:00 do 22:00 hodin, pátek a sobota od 9:00 do 24:00 hodin).87

123

K samotnému přijímání Vyhlášky je třeba nejprve uvést, že z informací a podkladů získaných v předmětném správním řízení vyplývá (především z písemných vyjádření a rovněž z Nučického zpravodaje viz bod 107 tohoto rozhodnutí), že regulace loterií v obci Nučice byla reakcí na společenský stav v obci, především pak na nově vznikající provozovnu loterií na adrese Tyršova 234. Vyhláška byla vypracována zastupitelem obce, panem Vladimírem

Kubíkem, a schválena na zasedání zastupitelstva dne 5. 2. 2014. Cílem Vyhlášky bylo

„aby nedocházelo k nekontrolovatelnému rozšiřování provozování sázkových her, loterií

a jiných obdobných her v katastru obce Nučice“.88 Jediným kritériem bylo tedy zachování

statu quo. Taková právní úprava však nesplňuje podmínku stanovení objektivního,

nediskriminačního a také předem známého kritéria. Účastník řízení fakticky zakonzervoval

status quo, který zde existoval v době přijímání Vyhlášky a ve svém důsledku působil

diskriminačně, neboť zvýhodňoval ty soutěžitele, kteří na vymezených relevantních trzích

působili oproti těm potenciálním soutěžitelům, kteří by na vymezené trhy teprve plánovali

vstoupit.

124

Dále je třeba opět upozornit, že v době schvalování Vyhlášky na území obce existoval minimálně jeden další soutěžitel (provozovatel loterií s platným povolením Ministerstva financí k provozování loterií) a to na již zmíněné adrese Tyršova 234. Z tohoto vyplývá, že obec Nučice pochybila, když se nezabývala zařazením adresního místa Tyršova 234 do

Vyhlášky (ačkoliv o ní věděla či minimálně vědět měla a mohla). Obec Nučice tedy nejenže

„zafixovala“ adresní místa, resp. konkrétní provozovny, jež působily na území obce v době

přípravy Vyhlášky, aniž by pro výběr adresních míst a konkrétních provozoven stanovila

jakákoliv kritéria, která by byla objektivní, nediskriminační a předem známá, ale také

diskriminovala konkrétního soutěžitele a zájemce o provozování loterií na území obce, který

měl k provozování loterií na území obce platné povolení tím, že jeho provozovnu nezařadila

mezi Vyhláškou povolené.

125

V předmětném správním řízení tedy bylo prokázáno, že regulace provozování loterií obce

Nučice nebyla provedena v souladu se zákonem a účastník řízení se dopustil spáchání

správního deliktu podle § 19a ZOHS. K tomu je ještě zapotřebí doplnit, že toto jednání obce

narušující hospodářskou soutěž mělo i faktický dopad, a to jak na trhu provozování loterií,

tak na trhu provozování provozoven. Konkrétními projevy tohoto dopadu se blíže zabýval

prvostupňový orgán v bodech 87 - 91 napadeného rozhodnutí a s danými závěry se zcela

ztotožňuji a v podrobnostech na ně tímto odkazuji.

Viz znění OZV 1/2014 založené na l. č. 215 spisu sp. zn. ÚOHS-S0024/2017/VS.

Viz l. č. 48 spisu sp. zn. ÚOHS-S0024/2017/VS.

Č.j.: ÚOHS-19569/2021/164/YGe

K nesprávně stanovené výši pokuty

126

Účastník řízení v rozkladu namítá, že Úřad při svém rozhodování o výši ukládané pokuty nedostatečně nebo zcela vůbec nezohlednil, že napadené rozhodnutí je překvapivé, průlomové, neexistuje rozhodovací praxe, jedná se o experiment s pravomocemi Úřadu a nedošlo k zohlednění všech polehčujících okolností případu.

Číst dál ↓