ROZHODNUTÍ

ÚOHS S0404/2021/KS – Nesplnění závazků

ÚOHS · 5. 2. 2024

O co šlo

Nesplnění závazků

Spisová značka: ÚOHS-S0404/2021/KS

Číslo jednací: ÚOHS-16043/2023/873

Brno 28. 4. 2023

Úřad pro ochranu hospodářské soutěže ve správním řízení sp. zn. ÚOHS-S0404/2021/KS zahájeném

dne 17. 9. 2021 z moci úřední podle § 78 zákona č. 250/2016 Sb., o odpovědnosti za přestupky

a řízení o nich, ve znění pozdějších předpisů, ve spojení s § 46 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád,

ve znění pozdějších předpisů, a podle § 21 odst. 1 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské

soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších

předpisů s účastníkem řízení, společností

XLCEE-Holding GmbH, se sídlem Rakouská republika, Wels, Römerstrasse 39, zastoupenou

JUDr. Martinem Nedelkou, Ph.D., advokátem, se sídlem Praha 1, Olivova 2096/4,

ve věci možného spáchání přestupku podle § 22a odst. 1 písm. e) zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně

hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění

pozdějších předpisů spočívajícího v nesplnění závazku podle § 17 odst. 4 téhož zákona vydává

v souladu s § 67 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů toto

ROZHODNUTÍ:

Účastník řízení, společnost XLCEE-Holding GmbH, se sídlem Rakouská republika, Wels,

Römerstrasse 39, jako soutěžitel tím, že

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

neprodal ve lhůtě stanovené Úřadem pro ochranu hospodářské soutěže schválenému nabyvateli

maloobchodní prodejnu provozovanou společností XLMX obchodní s.r.o., se sídlem Praha 5 –

Stodůlky, Nárožní 1390/4, IČO 624972861, pod obchodní značkou Möbelix na adrese Plzeň 3,

Folmavská 1270/12, nebo maloobchodní prodejnu provozovanou společností Kika Nábytek s.r.o.,

se sídlem Čestlice, Pražská 135, IČO 271271332, pod obchodní značkou kika na adrese Plzeň –

Černice, Písecká 1090/10,

nesplnil jím navržené závazky, jejichž splněním Úřad pro ochranu hospodářské soutěže

v rozhodnutí č. j. ÚOHS-S0285/2019/KS-25311/2019/840/ASm ze dne 13. 9. 2019, podle § 17 odst. 4

zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon

o ochraně hospodářské soutěže), ve znění zákona č. 262/2017 Sb., podmínil povolení spojení

soutěžitelů XLCEE-Holding GmbH, se sídlem Rakouská republika, Wels, Römerstrasse 39, na jedné

straně, a Kika Nábytek s.r.o., se sídlem Čestlice, Pražská 135, IČO 271271333, a Lambda Properties

Czechia s.r.o., se sídlem Čestlice, Pražská 135, IČO 284510404, na straně druhé,

a tím spáchal přestupek podle § 22a odst. 1 písm. e) zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské

soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění zákona

č. 262/2017 Sb.

II.

Podle § 22a odst. 2 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých

zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění zákona č. 262/2017 Sb., se účastníkovi

řízení, společnosti XLCEE-Holding GmbH, se sídlem Rakouská republika, Wels, Römerstrasse 39,

za přestupek podle § 22a odst. 1 písm. e) téhož zákona popsaný ve výroku I. tohoto rozhodnutí

ukládá pokuta v celkové výši

20 324 000 Kč (slovy: dvacet milionů tři sta dvacet čtyři tisíc korun českých).

Pokuta je splatná do 90 dnů ode dne nabytí právní moci tohoto rozhodnutí.

III.

Podle § 95 odst. 1 zákona č. 250/2016 Sb., o odpovědnosti za přestupky a řízení o nich, ve znění

zákona č. 261/2021 Sb., v návaznosti na § 79 odst. 5 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění

zákona č. 403/2020 Sb., a ve spojení s § 6 vyhlášky č. 520/2005 Sb., o rozsahu hotových výdajů

a ušlého výdělku, které správní orgán hradí jiným osobám, a o výši paušální částky nákladů řízení,

ve znění pozdějších předpisů se účastníkovi řízení, společnosti XLCEE-Holding GmbH, se sídlem

Tato společnost zanikla 30. 11. 2021 (a byla vymazána z obchodního rejstříku) fúzí sloučením se společností XLCZ

Nábytek s.r.o., se sídlem Čestlice, Pražská 135, IČO 27127133, viz úplný výpis z obchodního rejstříku dostupný

z https://or.justice.cz/ias/ui/rejstrik-firma.vysledky?subjektId=434463&typ=UPLNY.

Tato společnost působí od 7. 5. 2020 pod obchodní firmou XLCZ Nábytek s.r.o., viz úplný výpis z obchodního rejstříku

dostupný z https://or.justice.cz/ias/ui/rejstrik-firma.vysledky?subjektId=300533&typ=UPLNY.

Tato společnost působí od 7. 5. 2020 pod obchodní firmou XLCZ Nábytek s.r.o., viz úplný výpis z obchodního rejstříku

dostupný z https://or.justice.cz/ias/ui/rejstrik-firma.vysledky?subjektId=300533&typ=UPLNY.

Tato společnost působí od 7. 5. 2020 pod obchodní firmou XLCZ Properties s.r.o., viz úplný výpis z obchodního rejstříku

dostupný z https://or.justice.cz/ias/ui/rejstrik-firma.vysledky?subjektId=358831&typ=UPLNY.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

Rakouská republika, Wels, Römerstrasse 39, ukládá povinnost uhradit náklady řízení paušální

částkou ve výši

3 500 Kč (slovy: tři tisíce pět set korun českých).

Náklady řízení jsou splatné do 15 dnů ode dne nabytí právní moci tohoto rozhodnutí.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

STRUKTURA ODŮVODNĚNÍ

ODŮVODNĚNÍ ............................................................................................................................ 6

ROZHODNUTÍ O POVOLENÍ SPOJENÍ, ZAHÁJENÍ A PRŮBĚH ŠETŘENÍ A SPRÁVNÍHO ŘÍZENÍ

VE VĚCI NESPLNĚNÍ ZÁVAZKŮ ..................................................................................................... 6

1 Správní řízení o povolení spojení soutěžitelů XLCEE-Holding GmbH/Kika Nábytek

s.r.o./Lambda Properties Czechia s.r.o. ....................................................................................... 6

2 Šetření před zahájením Správního řízení ve věci nesplnění Závazků .................................... 8

3 Zahájení Správního řízení ve věci nesplnění Závazků .......................................................... 9

II.

CHARAKTERISTIKA SOUTĚŽITELE ...................................................................................... 10

III.

ZJIŠTĚNÉ SKUTEČNOSTI.................................................................................................... 11

III.

1 Přípravné kroky k zahájení nabízení Předmětu prodeje .................................................... 11

III.

2 Oslovení potenciálních zájemců ....................................................................................... 15

III.

2.1 Telefonické oslovení................................................................................................................. 15

III.

2.2 Písemné oslovení ..................................................................................................................... 16

III.

2.2.1 Písemná komunikace se společností IKEA ............................................................................ 17

III.

2.2.2 Písemná komunikace se společností ASKO ........................................................................... 17

III.

2.2.3 Písemná komunikace se společností SCONTO ...................................................................... 17

III.

2.2.4 Písemná komunikace se společností OKAY ........................................................................... 18

III.

2.2.5 Písemná komunikace se společností IDEA ............................................................................ 19

III.

2.2.6 Písemná komunikace se společností Tamda......................................................................... 19

III.

2.2.7 Písemná komunikace se společností Proceram .................................................................... 20

III.

2.2.8 Písemná komunikace se společností DECASPORT ................................................................ 20

III.

2.2.9 Písemná komunikace se společnostmi MAT nářadí a Elko Nápoje ...................................... 21

III.

2.2.10 Písemná komunikace se společností CTP ........................................................................... 21

III.

2.2.11 Písemná komunikace s dalšími společnostmi ..................................................................... 21

III.

2.2.12 Písemná komunikace se společností SIKO .......................................................................... 22

III.

2.2.13 Písemná komunikace se společností C&W a Soutěžitelem XXXLutz .................................. 30

III.

2.2.14 Možné oslovení společností JYSK, HORNBACH a TORRIMEX .............................................. 31

III.

3 Shrnutí zjištěných skutečností .......................................................................................... 31

IV.

PRÁVNÍ POSOUZENÍ ........................................................................................................ 32

IV.

1 Použitá znění právních norem .......................................................................................... 32

IV.

2 Zákonná a judikatorní východiska .................................................................................... 33

IV.

2.1 Uvedení příslušných ustanovení zákona a přestupkového zákona ......................................... 33

IV.

2.2 Předchozí rozhodovací praxe Úřadu, judikatura soudů ve správním soudnictví a soft-law

dokument Komise .............................................................................................................................. 34

IV.

2.3 Východiska z předchozí rozhodovací praxe Úřadu, judikatury soudů a Oznámení Komise

o závazcích ......................................................................................................................................... 35

IV.

3 Účastník řízení jako soutěžitel .......................................................................................... 38

IV.

4 Právní posouzení jednání Soutěžitele XXXLutz .................................................................. 39

IV.

4.1 Úvod ......................................................................................................................................... 39

IV.

4.2 Nesplnění závazku – spáchání přestupku ................................................................................ 39

IV.

4.3 Zproštění se odpovědnosti za přestupek................................................................................. 40

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

IV.

4.3.1 Hledání a výběr vhodného kupujícího .................................................................................. 40

IV.

4.3.2 Aktivita a iniciativa při plnění Závazků, časování kroků při plnění Závazků, cena za Předmět

prodeje ............................................................................................................................................... 44

IV.

4.3.3 Způsob plnění Závazků – plnění Závazků za využití prostředníka ........................................ 50

IV.

4.3.4 Dokumentace jednotlivých kroků při plnění Závazků .......................................................... 52

IV.

4.4 Závěr ohledně zproštění se odpovědnosti za spáchání přestupku ......................................... 54

IV.

5 Další podmínky pro posouzení jednání Soutěžitele XXXLutz .............................................. 55

IV.

6 Závěry právního posouzení .............................................................................................. 55

ODŮVODNĚNÍ VÝŠE POKUTY ........................................................................................... 56

1 Obecná východiska .......................................................................................................... 56

2 Vyměření pokuty ............................................................................................................. 57

3. Výše pokuty..................................................................................................................... 60

VI.

ÚHRADA POKUTY ............................................................................................................ 60

VII.

NÁKLADY ŘÍZENÍ.............................................................................................................. 60

VIII.

NÁMITKY ÚČASTNÍKA ŘÍZENÍ A JEJICH VYPOŘÁDÁNÍ ÚŘADEM ......................................... 61

IX.

ZÁVĚR ÚŘADU ................................................................................................................. 72

POUČENÍ .................................................................................................................................. 72

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

ODŮVODNĚNÍ

ROZHODNUTÍ O POVOLENÍ SPOJENÍ, ZAHÁJENÍ A PRŮBĚH ŠETŘENÍ A SPRÁVNÍHO ŘÍZENÍ VE

VĚCI NESPLNĚNÍ ZÁVAZKŮ

Správní řízení o povolení spojení soutěžitelů XLCEE-Holding GmbH/Kika Nábytek

s.r.o./Lambda Properties Czechia s.r.o.

Dne 22. 7. 2019 zahájil Úřad pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen „Úřad“) na základě návrhu na povolení spojení soutěžitelů podaného společností XLCEE-Holding GmbH, se sídlem

Rakouská republika, Wels, Römerstrasse 39 (dále jen „Účastník řízení“), správní řízení sp. zn.

ÚOHS-S0285/2019/KS (dále jen „Řízení o povolení spojení“). K předmětnému spojení

soutěžitelů mělo dojít v souladu s § 12 odst. 2 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské

soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění

pozdějších předpisů (dále jen „zákon“) tak, že Účastník řízení měl získat možnost výlučně

kontrolovat společnosti Kika Nábytek s.r.o., se sídlem Čestlice, Pražská 135, IČO 271271335

(dále jen „Kika“), a Lambda Properties Czechia s.r.o., se sídlem Čestlice, Pražská 135,

IČO 284510406 (dále jen „Lambda“) (dále také jen „Spojení soutěžitelů“). Posuzované Spojení

soutěžitelů bylo součástí širší transakce, v jejímž rámci Účastník řízení, resp. soutěžitel, jehož

součástí je Účastník řízení, nabýval kontrolu i nad některými společnostmi, které byly součástí

stejného soutěžitele jako společnosti Kika a Lambda a které byly aktivní na území Slovenska,

Maďarska a Rumunska.

Jak Účastník řízení, resp. společnosti patřící do stejné podnikatelské skupiny, tak i společnosti

Kika a Lambda, působili na území České republiky mimo jiné v oblasti maloobchodního prodeje

s nábytkem a bytovými doplňky v multiproduktových velkoformátových prodejnách. Účastník

řízení provozoval v této oblasti maloobchodní prodejny s nábytkem a bytovými doplňky pod

značkami XXXLutz a Möbelix, zatímco společnosti Kika a Lambda působily v této oblasti pod

obchodní značkou kika.

Na základě zhodnocení informací získaných v tzv. první fázi Řízení o povolení spojení 7 dospěl

Úřad k předběžnému závěru, že posuzované spojení soutěžitelů vzbuzovalo vážné obavy

z podstatného narušení hospodářské soutěže na jednom z relevantních trhů dotčených

předmětnou transakcí, a to na trhu maloobchodního prodeje nábytku a bytových doplňků

v multiproduktových velkoformátových prodejnách na území Plzeňského kraje. Ve snaze

odstranit Úřadem identifikované předběžné vážné obavy z podstatného narušení hospodářské

soutěže navrhl Účastník řízení ještě v rámci první fáze Řízení o povolení spojení závazky ve

prospěch zachování účinné hospodářské soutěže.

Dne 13. 9. 2019 pak Úřad rozhodnutím č. j. ÚOHS-S0285/2019/KS-25311/2019/840/ASm8 (dále jen „Rozhodnutí“) předmětné spojení soutěžitelů povolil za podmínky splnění závazků

Tato společnost působí od 7. 5. 2020 pod obchodní firmou XLCZ Nábytek s.r.o., viz úplný výpis z obchodního rejstříku

dostupný z https://or.justice.cz/ias/ui/rejstrik-firma.vysledky?subjektId=300533&typ=UPLNY.

Tato společnost působí od 7. 5. 2020 pod obchodní firmou XLCZ Properties s.r.o., viz úplný výpis z obchodního rejstříku

dostupný z https://or.justice.cz/ias/ui/rejstrik-firma.vysledky?subjektId=358831&typ=UPLNY.

Tj. ve lhůtě 30 dnů od podání návrhu na povolení spojení soutěžitelů (viz § 16 odst. 2 zákona).

Viz webové stránky Úřadu: https://www.uohs.cz/cs/hospodarska-soutez/sbirky-rozhodnuti/detail-16556.html.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

ve prospěch zachování účinné hospodářské soutěže (dále jen „Závazky“), které v průběhu

Řízení o povolení spojení Účastník řízení navrhl v souladu s § 17 odst. 4 zákona.

V bodě I. výroku Rozhodnutí Úřad konstatoval, že Účastník řízení je povinen ve lhůtě do deseti měsíců ode dne nabytí právní moci Rozhodnutí za běžných obchodních podmínek prodat nebo zajistit prodej maloobchodní prodejny provozované společností XLMX obchodní s.r.o., se sídlem Praha 5 – Stodůlky, Nárožní 1390/4, IČO 624972869, pod obchodní značkou Möbelix na adrese Plzeň 3, Folmavská 1270/12 (dále jen „Prodejna Möbelix“), nebo maloobchodní prodejny provozované společností Kika pod obchodní značkou kika na adrese Plzeň – Černice,

Písecká 1090/10 (dále jen „Prodejna kika“; Prodejna Möbelix a Prodejna kika společně dále

také jen „Předmět prodeje“).

V bodě III. výroku Rozhodnutí Úřad konstatoval, že Účastník řízení je povinen prodat nebo zajistit prodej Předmětu prodeje takovému nabyvateli, který měl být v době realizace tohoto prodeje na něm vlastnicky, finančně a personálně nezávislý a který měl mít předpoklady k udržení a rozvoje Předmětu prodeje. Konečný výběr nabyvatele Předmětu prodeje měl podléhat předchozímu souhlasu ze strany Úřadu.

V bodě IV. výroku Rozhodnutí Úřad konstatoval, že Účastník řízení je povinen do dne realizace závazku zachovat hodnotu Prodejny Möbelix a Prodejny kika a ty provozovat s péčí řádného hospodáře v rámci běžného obchodního styku. Zároveň byl podle bodu VI. výroku Rozhodnutí

Účastník řízení povinen doložit Úřadu realizaci uvedených Závazků nejpozději do 30 dnů od

splnění Závazků podle bodu I. až III.10 výroku Rozhodnutí.

Rozhodnutí nabylo právní moci dne 24. 9. 2019, lhůta pro splnění Závazků tak měla uplynout dne 24. 7. 2020, nicméně tato lhůta byla následně na základě dvou odůvodněných žádostí11

Účastníka řízení ze dnů 16. 6. 2020 a 27. 10. 2020 Úřadem prodloužena do 31. 12. 2020.12

Tato společnost zanikla 30. 11. 2021 (a byla vymazána z obchodního rejstříku) fúzí sloučením se společností XLCZ

Nábytek s.r.o., se sídlem Čestlice, Pražská 135, IČO 27127133, viz úplný výpis z obchodního rejstříku dostupný

z https://or.justice.cz/ias/ui/rejstrik-firma.vysledky?subjektId=434463&typ=UPLNY.

V bodě II. výroku Rozhodnutí byl blíže specifikován Předmět prodeje, který se podle uvedeného bodu výroku

Rozhodnutí vztahoval na všechna hmotná a nehmotná aktiva, která byla nezbytná pro zajištění životaschopnosti

a konkurenceschopnosti Předmětu prodeje a která byla vyjmenována v uvedeném bodu výroku Rozhodnutí.

A to přípisy právního zástupce Účastníka řízení označenými jako „Žádost o prodloužení lhůty k realizaci přijatých

závazků“, sp. zn. ÚOHS-S0285/2019/KS, č. j. ÚOHS-18153/2020/800/DCh ze dne 16. 6. 2020, jež byla doručena

do datové schránky Úřadu téhož dne, a „Žádost o prodloužení lhůty pro splnění přijatých závazků, Žádost o schválení

možného nabyvatele“, sp. zn. ÚOHS-S0285/2019/KS, č. j. ÚOHS-34316/2020/800/JNě ze dne 27. 10. 2020, jež byla

doručena do datové schránky Úřadu téhož dne.

A to „Sdělením Úřadu k žádosti účastníka řízení o prodloužení lhůty k realizaci přijatých závazků“, sp. zn. ÚOHSS0285/2019/KS, č. j. ÚOHS-19988/2020/840/ASm, ze dne 1. 7. 2020, jež bylo doručeno do datové schránky právního

zástupce Účastníka řízení téhož dne, a „Sdělením Úřadu k žádosti účastníka řízení o prodloužení lhůty k realizaci přijatých

závazků a o schválení možného nabyvatele“, sp. zn. ÚOHS-S0285/2019/KS, č. j. ÚOHS-35324/2020/840/ASm ze dne

9. 11. 2020, jež bylo doručeno do datové schránky právního zástupce Účastníka řízení téhož dne.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

Šetření před zahájením Správního řízení ve věci nesplnění Závazků

Dne 5. 1. 2021 Úřad obdržel od Účastníka řízení podání označené jako „Sdělení k nesplnění přijatých závazků ve stanovené lhůtě“,13 v němž Účastník řízení informoval Úřad o skutečnosti, že se mu nepodařilo i přes veškeré úsilí Závazky splnit.

V návaznosti na výše uvedené zahájil Úřad dne 13. 1. 2021 šetření pod sp. zn. ÚOHSP0018/2021/KS ve věci nesplnění Závazků přijatých v Rozhodnutí podle § 17 odst. 4 zákona a ve věci posouzení nezbytnosti případného opatření k obnově účinné hospodářské soutěže na relevantním trhu podle § 18 odst. 5 zákona (dále jen „Šetření“). O této skutečnosti Úřad písemně informoval Účastníka řízení.14

V rámci Šetření Úřad vyzval Účastníka řízení mimo jiné k doložení informací a podkladů osvědčujících veškeré kroky, které učinil za účelem splnění Závazků, a to včetně korespondence se subjekty, které byly osloveny s dotazem, zda mají zájem o koupi Prodejny

Möbelix či Prodejny kika, a smlouvy, na jejímž základě byl pověřen prostředník15 k realizaci

prodeje předmětných prodejen. Účastník řízení byl rovněž vyzván k poskytnutí výše obratů,

kterých dosáhl v oblasti maloobchodního prodeje nábytku a bytových doplňků na území

Plzeňského kraje v letech 2019 a 2020.

V průběhu Šetření Úřad oslovil se žádostí o poskytnutí informací řadu konkurentů spojujících se soutěžitelů, jež jsou aktivní v oblasti maloobchodního prodeje nábytku a bytových doplňků na území Plzeňského kraje.16

Úřad v průběhu Šetření rovněž oslovil s výzvou k poskytnutí informací a podkladů společnost

C&W,17 od které si vyžádal vzor smlouvy, kterou společnost C&W běžně uzavírá při

zprostředkování prodeje nemovitosti s klienty, a předložení veškeré písemné komunikace

a zápisů z případných jednání, jež vedla tato společnost se zástupci kterékoli z osob spadajících

do podnikatelské skupiny Účastníka řízení a jež se týkala uzavření [ … obchodní tajemství … ]

smluv na zprostředkování prodeje Prodejny Möbelix a Prodejny kika a samotného procesu

zprostředkování prodeje obou výše uvedených prodejen.

Úřad v průběhu Šetření oslovil i společnost SIKO KOUPELNY a.s., se sídlem Praha 9 – Kyje,

Skorkovská 1310, IČO 26065801 (dále jen „SIKO“),18 od níž si vyžádal poskytnutí dokumentů

a informací týkajících se veškeré písemné komunikace a zápisů z případných jednání, jež

Přípis právního zástupce Účastníka řízení označený jako „Sdělení k nesplnění přijatých závazků ve stanovené lhůtě“,

sp. zn. ÚOHS-S0285/2019/KS, č. j. ÚOHS-00311/2021/800/JNě ze dne 5. 1. 2021, jenž byl doručen do datové schránky

Úřadu téhož dne.

Viz dokument č. 1 spisu.

Tímto prostředníkem byla společnost Cushman & Wakefield, s.r.o., se sídlem Praha 1, Nové Město, Purkyňova 2121/3,

IČO 49612620 (dále jen „C&W“).

Úřad oslovil společnosti Jamall-CZ a.s., se sídlem Praha 1, Staré Město, Ovocný trh 572/11, IČO 26913828 (dále jen

„Jamall“), IDEA Nábytek, s.r.o., se sídlem Modřice, Evropská 675, IČO 48907847 (dále jen „IDEA“), OKAY s.r.o., se sídlem

Brno, Horní Heršpice, Kšírova 676/259, IČO 60719257 (dále jen „OKAY“), Sconto Nábytek, s.r.o., se sídlem Praha 5,

Stodůlky, Jeremiášova 947/16, IČO 25723944 (dále jen „SCONTO“), ASKO - NÁBYTEK, spol. s r.o., se sídlem Praha 10,

Štěrboholy, Nákupní 444/6, IČO 41193946 (dále jen „ASKO“), IKEA Česká republika, s.r.o., se sídlem Praha 5, Třebonice,

Skandinávská 131/1, IČO 27081052 (dále jen „IKEA“), JYSK s.r.o., Praha 4, Lhotka, Novodvorská 1062/12, IČO 26760746

(dále jen „JYSK“), a RIMEX INTERIER s.r.o., se sídlem Olomouc – Nová Ulice, Horní lán 1312/12a, IČO 27840441 (dále jen

„RIMEX“).

Viz dokument č. 33 spisu.

Viz dokument č. 32 spisu.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

společnost SIKO, případně jakákoliv osoba za ni jednající či ji zastupující, vedla se společností

C&W či se zástupci kterékoli z osob spadajících do podnikatelské skupiny společností, do které

patří Účastník řízení, a která se týkala zamýšlené koupě Prodejny Möbelix. Dále Úřad požádal

o objasnění důvodů, proč podle názoru společnosti SIKO nedošlo k dohodě o koupi a následné

realizaci koupě Prodejny Möbelix mezi společností SIKO a Účastníkem řízení a v neposlední

řadě si Úřad vyžádal i informace týkající se případného vyjednávání ohledně výše kupní ceny

Prodejny Möbelix.

Účastník řízení v souvislosti s výzvami, které mu Úřad zaslal v rámci Šetření, předložil kromě odpovědí na otázky položené Úřadem i výsledky zákaznického průzkumu19 provedeného společností GfK Czech, s.r.o., se sídlem Praha 4, Na Hřebenech II 1718/10, IČO 15271757.

Cílem předmětného průzkumu, jenž byl objednán Účastníkem řízení po konzultaci s Úřadem,

bylo mimo jiné zjistit, zda na území Plzeňského kraje představují pro multiproduktové

velkoformátové prodejny nábytku a bytových doplňků konkurenci i prodejny společností IKEA

a SCONTO, jež se nacházejí mimo území Plzeňského kraje, a to konkrétně v Praze.

Zahájení Správního řízení ve věci nesplnění Závazků

Ze všech podkladů a informací, které Úřad získal v průběhu Šetření, vyplynuly indicie, že

Účastník řízení nesplnil Závazky, které navrhl ve prospěch zachování účinné hospodářské

soutěže v průběhu Řízení o povolení spojení a jimiž Úřad v souladu s § 17 odst. 4 zákona

podmínil v Rozhodnutí povolení posuzovaného spojení soutěžitelů, a to ani ve lhůtě, jež byla

pro jejich splnění dvakrát Úřadem prodloužena.

Z tohoto důvodu zahájil Úřad dne 17. 9. 2021 z moci úřední správní řízení sp. zn. ÚOHSS0404/2021/KS ve věci možného spáchání přestupku definovaného v § 22a odst. 1 písm. e) zákona spočívajícího v nesplnění Závazků podle § 17 odst. 4 zákona (dále jen „Správní řízení“).20

V tomto Správním řízení Úřad zkoumal, zda došlo nesplněním Závazků stanovených v Rozhodnutí k naplnění přestupku podle § 22a odst. 1 písm. e) zákona, za který je Úřad oprávněn uložit pokutu podle § 22a odst. 2 zákona. V této souvislosti Úřad také posoudil, zda

Účastník řízení vynaložil veškeré úsilí, které bylo možno požadovat, aby Závazky stanovené

Rozhodnutím byly v dané lhůtě splněny, a zabránil tak porušení své zákonné povinnosti, jelikož

v takovém případě by se Účastník řízení zprostil odpovědnosti za přestupek podle § 21 odst. 1

zákona č. 250/2016 Sb., o odpovědnosti za přestupky a řízení o nich, ve znění pozdějších

předpisů (dále jen „přestupkový zákon“).

Ve Správním řízení si Úřad od Účastníka řízení vyžádal další informace a podklady, a to (i) veškerou písemnou komunikaci (elektronickou i listinou) a zápisy z případných jednání, kterou vedl Účastník řízení, resp. kterákoliv společnost náležející s Účastníkem řízení do jedné podnikatelské skupiny a tvořící tak s Účastníkem řízení jediného soutěžitele ve smyslu § 2 odst. 1 zákona (dále jen „Soutěžitel XXXLutz“), případně jakákoliv osoba za ni jednající či ji zastupující, se společností C&W ohledně uzavření [ … obchodní tajemství … ] smluv na zprostředkování prodeje Předmětu prodeje a samotného procesu zprostředkování prodeje obou výše uvedených prodejen, (ii) veškerou písemnou komunikaci (elektronickou i listinnou)

Viz příloha č. 2 dokumentu č. 10 spisu.

Viz dokument č. 42 spisu.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

a zápisy z případných jednání, kterou vedly společnosti Soutěžitele XXXLutz, příp. jakákoliv

osoba za ně jednající či je zastupující, se společností SIKO ve věci možného prodeje Prodejny

Möbelix a Prodejny kika, kromě těch podkladů a informací, které již Soutěžitel XXXLutz poskytl

Úřadu v této souvislosti v rámci Šetření, (iii) veškeré další podklady a informace prokazující

vynaložení veškerého úsilí, které bylo možno od Účastníka řízení požadovat, aby přestupku

zabránil, kromě těch podkladů a informací, které již Soutěžitel XXXLutz poskytl Úřadu v této

souvislosti v rámci Šetření, a (iv) výši čistého obratu dosaženého v posledním ukončeném

účetním období Soutěžitelem XXXLutz na území České republiky a celosvětově.

Pro úplnost Úřad uvádí, že v rámci Šetření rovněž zkoumal, zda bude nezbytné rozhodnout i o přijetí opatření nezbytných k obnově účinné hospodářské soutěže na relevantním trhu ve smyslu § 18 odst. 5 zákona. K této části Šetření vydal Úřad dne 24. 11. 2021 sdělení,21 v němž dospěl k závěru, že nespatřuje důvod pro stanovení opatření k obnově účinné hospodářské soutěže na relevantním trhu podle § 18 odst. 5 zákona, neboť Spojení soutěžitelů již nevzbuzovalo z důvodu změny podmínek na trhu vážné obavy z podstatného narušení hospodářské soutěže na spojením dotčeném relevantním trhu maloobchodního prodeje s nábytkem a bytovými doplňky v multiproduktových prodejnách na území Plzeňského kraje.

Úřad ve Správním řízení vydal dne 15. 11. 2022 Sdělení výhrad22, ve kterém sdělil Účastníkovi řízení základní skutkové okolnosti případu, jejich právní hodnocení, odkázal na hlavní důkazy obsažené ve správním spisu a informoval o výši předpokládané pokuty, kterou hodlal

Účastníkovi řízení uložit (dále jen „Sdělení výhrad“).

Poté Úřad umožnil Účastníkovi řízení seznámit se s podklady rozhodnutí, čehož Účastník řízení využil dne 1. 12. 202223. Ve lhůtě pro vyjádření se k těmto podkladům a k zaslání návrhů na doplnění dokazování Úřad dne 20. 12. 2022 obdržel vyjádření Účastníka řízení ke Sdělení výhrad obsahující jeho námitky.24 K těmto námitkám Účastníka řízení se Úřad vyjadřuje v kapitole VIII. tohoto rozhodnutí.

II.

CHARAKTERISTIKA SOUTĚŽITELE

Účastník řízení je součástí Soutěžitele XXXLutz, v jehož čele stojí holdingová společnost

XXXLutz KG. Soutěžitel XXXLutz působí zejména v oblasti provozování maloobchodních

prodejen a internetových obchodů s nábytkem a bytovými doplňky pod značkami XXXLutz,

Mömax, Möbelix, XXXL Aico, XXXL Lesnina a Sparkauf, a to v Bulharsku, České republice,

Chorvatsku, Maďarsku, Německu, Polsku, Rakousku, Rumunsku, na Slovensku, v Slovinsku,

Srbsku, Švédsku a Švýcarsku. Účastník řízení se zabývá kontrolou a managementem

podnikatelských aktivit Soutěžitele XXXLutz ve střední a východní Evropě.

V České republice působí Soutěžitel XXXLutz prostřednictvím svých dceřiných společností, mezi které patří například společnosti XLCZ-Holding GmbH, TBB s.r.o.25, XLCZ Properties s.r.o.,

Imobilia Kik s.r.o. či XL Pilsen Properties s.r.o., v oblasti provozování maloobchodních prodejen

Viz dokument č. 50 spisu.

Viz dokument č. 53 spisu.

Viz dokument č. 56 spisu.

Viz dokument č. 59 spisu.

TBB s.r.o., se sídlem Praha, Nárožní 1390/4, IČO 60826916 (dále jen „TBB“).

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

s nábytkem a bytovými doplňky a internetového prodeje s nábytkem a bytovými doplňky pod

značkami XXXLutz (10 prodejen), Möbelix (14 poboček a 1 outlet) a kika (2 prodejny).

V roce 2020 činila hodnota tržeb, které dosáhl Účastník řízení prostřednictvím Prodejny kika na území Plzeňského kraje, tedy na území, na kterém došlo k nesplnění Závazků, [ … obchodní tajemství … ] Kč. Hodnota tržeb, které dosáhl Účastník řízení prostřednictvím Prodejny Möbelix v Plzeňském kraji v tomtéž roce, pak činila [ … obchodní tajemství … ] Kč. V roce 2022 (resp. v účetním období končícím dne 31. 3. 202226) činil čistý obrat Soutěžitele XXXLutz na území

České republiky výše [ … obchodní tajemství … ] Kč27, zatímco celosvětově Soutěžitel XXXLutz

dosáhl v tomto období čistého obratu ve výši [ … obchodní tajemství … ] eur.28

III.

ZJIŠTĚNÉ SKUTEČNOSTI

V této kapitole Úřad popisuje postup, resp. jednotlivé kroky, které Soutěžitel XXXLutz učinil s cílem realizovat Závazky, přičemž tento postup zahrnuje nejdříve přípravné kroky k zahájení nabízení Předmětu prodeje, následně telefonické oslovování potenciálních zájemců o Předmět prodeje a poté písemnou komunikaci Soutěžitele XXXLutz s jednotlivými potenciálními zájemci o Předmět prodeje.

III.

1 Přípravné kroky k zahájení nabízení Předmětu prodeje

Po nabytí právní moci Rozhodnutí, ke kterému došlo dne 24. 9. 2019, začal Soutěžitel XXXLutz realizovat spojení soutěžitelů spočívající v nabytí výlučné kontroly nad společnostmi Kika a Lambda z jeho strany. V této souvislosti Úřad zjistil, že ke dni 2. 10. 2019 byli jako noví společníci společností Kika a Lambda zapsáni společnost XLCZ-Holding GmbH, se sídlem

Rakouská republika, Wels, Römerstr. 3929, s obchodním podílem odpovídajícím 78 %

základního kapitálu a hlasovacích práv ve společnostech Kika a Lambda, a Účastník řízení s 22%

obchodním podílem v těchto dvou společnostech.30

Po nabytí kontroly nad společností Kika Soutěžitel XXXLutz pověřil společnost Ernst & Young

Audit, s.r.o., se sídlem Praha 1, Nové Město, Na Florenci 2116/15, IČO 26704153, vykonáním

auditu ke dni 30. 9. 2019 ve společnostech ze skupiny Kika nacházejících se na území České

republiky, Slovenska, Maďarska a Rumunska. Výsledky auditu mimo jiné u nabývaných

společností v České republice měly být užity za účelem úpravy výpočtu kupní ceny vybraných

společností ze skupiny Kika nabývaných Soutěžitelem XXXLutz. Podle vyjádření Účastníka

řízení cílem auditu bylo rovněž zjištění skutečného stavu nabytých společností, jakož i stavu

zásob v jednotlivých nabytých prodejnách, včetně Prodejny kika, s tím, že se pak mohl

rozhodnout, zda nabídne k prodeji Prodejnu kika či Prodejnu Möbelix.31 Návrh tohoto auditu

Soutěžitel XXXLutz má účetní období začínající dnem 1. 4. jednoho kalendářního roku a končící dnem 31. 3. dalšího

kalendářního roku.

Viz dokument č. 61 spisu.

Společnost XLCZ-Holding GmbH je stejně jako Účastník řízení součástí Soutěžitele XXXLutz.

Viz úplný výpis z obchodního rejstříku společnosti Kika, dostupný z https://or.justice.cz/ias/ui/rejstrikfirma.vysledky?subjektId=300533&typ=UPLNY, a úplný výpis z obchodního rejstříku společnosti Lambda, dostupný

z https://or.justice.cz/ias/ui/rejstrik-firma.vysledky?subjektId=358831&typ=UPLNY.

Viz str. 2 dokumentu č. 2 spisu.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

je datován ke dni 12. 11. 2019.32 Zpráva nezávislého auditora pak byla součástí výroční zprávy

společnosti Kika ke dni 30. 9. 2019, jež byla vypracována ke dni 28. 4. 2020.33

Současně si Soutěžitel XXXLutz nechal vypracovat od společnosti C&W [ … obchodní tajemství … ]. Tyto zprávy sloužily podle vyjádření Účastníka řízení pro [ … obchodní tajemství … ].34 [ … obchodní tajemství … ] eur.35 [ … obchodní tajemství … ] s odhadovanou tržní cenou ve výši [ … obchodní tajemství … ] eur.36

Dne 29. 1. 2020 proběhlo jednání mezi zástupcem společnosti C&W a zástupcem Soutěžitele

XXXLutz37 ohledně možnosti zprostředkování prodeje Prodejny kika či Prodejny Möbelix,

přičemž druhý den, tj. dne 30. 1. 2020, zástupce společnosti C&W elektronicky zaslal zástupci

Soutěžitele XXXLutz návrh standardní smlouvy o zprostředkování prodeje se žádostí

o vyjádření.38 Přílohou předmětné e-mailové zprávy byl dokument s názvem „[ … obchodní

tajemství … ]“ (dále jen „Vzorová smlouva“). Úřad ověřil, že se jedná o typovou smlouvu,

kterou společnost C&W běžně uzavírá se svými klienty při zprostředkování prodeje

nemovitosti. Běžná typová smlouva je založena ve spisu Správního řízení.39

Dne 10. 2. 2020 zástupce Soutěžitele XXXLutz e-mailem informoval zástupce společnosti C&W o cenách pozemků a budov vztahujících se k Prodejnám kika a Möbelix v Plzni, jež byly stanoveny pro Prodejnu kika ve výši [ … obchodní tajemství … ] eur a Prodejnu Möbelix ve výši

[ … obchodní tajemství … ] eur. Zástupce společnosti C&W mu e-mailem následně podle

dohody poslal upravený návrh Vzorové smlouvy v režimu změn a požádal o sdělení, zda je

takto možné ji podepsat.40

Od Vzorové smlouvy se její upravený návrh lišil pouze nepatrně, resp. se jednalo o smlouvy svým obsahem téměř identické, pokud se jedná o vymezení práv a povinností smluvních stran ve vztahu k hledání zájemce o uzavření kupní smlouvy k Předmětu prodeje.

Upravený návrh „[ … obchodní tajemství … ]“41 se od Vzorové smlouvy lišil mimo jiné [ … obchodní tajemství … ]. K tomu Úřad uvádí, že v návrhu standardní smlouvy o zprostředkování prodeje, který v příloze e-mailu ze dne 30. 1. 2020 zaslal zástupce společnosti C&W zástupci

Soutěžitele XXXLutz, znamenal v něm použitý termín [ … obchodní tajemství … ]. V e-mailu,

který následně dne 10. 2. 2020 zaslal zástupce společnosti C&W zástupci Soutěžitele XXXLutz,

Viz příloha č. 1 dokumentu č. 2 spisu.

Viz příloha č. 2 dokumentu č. 2 spisu.

Viz str. 2 dokumentu č. 2 spisu.

Viz str. 3 a 4 přílohy č. 4 dokumentu č. 2 spisu.

Viz str. 3 a 4 přílohy č. 3 dokumentu č. 2 spisu.

Úřad k tomu poznamenává, že komunikace (včetně e-mailů) probíhala vždy mezi konkrétními fyzickými osobami

zastupujícími (či jednajícími za) Soutěžitele XXXLutz a jednotlivé společnosti, které se této komunikace účastnily.

V dalším textu tohoto rozhodnutí tak jsou identifikovány jako účastníci této komunikace Soutěžitel XXXLutz a jednotlivé

společnosti, nikoli však konkrétní fyzické osoby za ně jednající.

Str. 1 přílohy č. 4 dokumentu č. 34 spisu.

Viz příloha č. 1 dokumentu č. 34 spisu.

Viz str. 10 přílohy č. 4 dokumentu č. 34 spisu.

Viz strany 12 až 19 přílohy č. 4 dokumentu č. 34 spisu.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

je přiložena upravená smlouva v režimu změn, v níž je definice výše podaná „kupní smlouvy“

upravena tak, že [ … obchodní tajemství … ].42,43

Dne [ … obchodní tajemství … ] byla mezi společnostmi Kika, jako zájemcem, a C&W, jako zprostředkovatelem, uzavřena „[ … obchodní tajemství … ]“44 k Prodejně kika (dále jen „Smlouva o zprostředkování 1“), v jejímž rámci se společnost C&W zavázala „[ … obchodní tajemství … ]45 [ … obchodní tajemství … ]“46. Společnost C&W se dále zavázala „[ … obchodní tajemství … ].“47 Dále si smluvní strany ujednaly, že „[ … obchodní tajemství … ].“48

Ve Smlouvě o zprostředkování 1 bylo dále uvedeno, že „[ … obchodní tajemství … ]“.49

Ohledně odměny za poskytnutí služeb, resp. za prodej Prodejny kika, si smluvní strany sjednaly, že Soutěžitel XXXLutz zaplatí provizi společnosti C&W „[ … obchodní tajemství … ],50 přičemž „[ … obchodní tajemství … ].“51 Přitom si smluvní strany ujednaly, že [ … obchodní tajemství … ].52

Strany si také sjednaly ve Smlouvě o zprostředkování 1, že „[ … obchodní tajemství … ]“53 a dále že „[ … obchodní tajemství … ]“.54

V neposlední řadě byla ve smlouvě ujednána i [ … obchodní tajemství … ].55

Téhož dne, tj. 10. 2. 2020, došlo i k uzavření „[ … obchodní tajemství … ]“56 (dále jen „Smlouva o zprostředkování 2“) mezi společností TBB, jako zájemcem, a společností C&W, jako zprostředkovatelem, ohledně zprostředkování prodeje Prodejny Möbelix. Smlouva o zprostředkování 2 obsahuje totožná ujednání, jako jsou uvedena výše ve Smlouvě o zprostředkování 1 s tím, že místo prodeje Prodejny kika se týká prodeje Prodejny Möbelix.

Dne 24. 2. 2020 zástupce společnosti C&W zaslal zástupci Soutěžitele XXXLutz k náhledu jednoduché letáky na propagaci nabídky Prodejen kika a Möbelix57 s žádostí o případné komentáře a současně přislíbil, že zašle i prvotní seznam firem, které budou osloveny s dotazem, zda mají o nabízené prodejny zájem.58

Viz bod 1.7 upraveného návrhu „[ … obchodní tajemství … ]“.

Další změny se týkaly drobností nesouvisejících přímo s předmětem Vzorové smlouvy ve vztahu k plnění Závazků,

např. [ … obchodní tajemství … ].

Viz příloha č. 5 dokumentu č. 2 spisu.

Pozn. Úřadu – tímto Zájemcem byla společnost Kika.

Viz bod 2.1 Smlouvy o zprostředkování 1.

Viz bod 3.1 Smlouvy o zprostředkování 1.

Viz bod 3.2 Smlouvy o zprostředkování 1.

Viz bod 3.4 Smlouvy o zprostředkování 1.

Viz bod 5.1 Smlouvy o zprostředkování 1.

Viz bod 5.2 Smlouvy o zprostředkování 1.

Viz bod 5.3 Smlouvy o zprostředkování 1.

Viz bod 7.1 Smlouvy o zprostředkování 1.

Viz bod 7.2 Smlouvy o zprostředkování 1.

Viz body 9.1 a 9.2 Smlouvy o zprostředkování 1.

Viz dokument č. 5 spisu.

Za účelem nabízení Předmětu prodeje připravila společnost C&W dva letáky, na kterých jsou základní informace

vztahující se k Prodejnám kika a Möbelix. Na těchto letácích jsou zejména informace týkající se popisu objektů, mapky

s umístěními prodejen v rámci České republiky i v rámci města Plzně, foto a kontaktní údaje. Oba letáky jsou vyhotoveny

napůl v českém jazyce a v anglickém jazyce, viz přílohy č. 6 a 7 dokumentu č. 2 spisu.

Viz str. 25 a 26 přílohy č. 4 dokumentu č. 34 spisu.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

Dne 25. 2. 2020 zástupce Soutěžitele XXXLutz e-mailem zaslaným zástupci společnosti C&W podobu obou letáků schválil a požádal o jejich zveřejnění. V této souvislosti se zástupce

Soutěžitele XXXLutz zajímal o to, kde budou předmětné propagační materiály zveřejněny a zda

to bude i na internetových stránkách společnosti C&W.59

Dne 26. 2. 2020 zástupce společnosti C&W e-mailem navrhl zástupci Soutěžitele XXXLutz ve vztahu k oslovování potenciálních zájemců [ … obchodní tajemství … ].60

Dne 4. 3. 2020 zástupce společnosti C&W zaslal zástupci Soutěžitele XXXLutz elektronicky 61 dokument s názvem „[ … obchodní tajemství … ]“62 (dále jen „Seznam společností k oslovení“), který obsahoval seznam společností, [ … obchodní tajemství … ]. Seznam společností k oslovení obsahoval celkem 27 obchodních značek, resp. obchodních firem.63 U každého subjektu byl uveden sektor, v němž tento podle společnosti C&W působí. V Seznamu společností k oslovení bylo identifikováno 9 společností působících v oblasti prodeje nábytku (ASKO, SCONTO, OKAY,

Jamall, IKEA, IDEA, Black Red White, Harvey Norman a Baumax), 2 společnosti působící

v oblasti prodeje potravin (Tamda a JIP), 3 společnosti působící v oblasti prodeje sportovního

oblečení a vybavení (Hannah, A3 Sport a Sportsdirect), 3 společnosti působící v oblasti prodeje

koupelen a souvisejícího nábytku (Ptáček Koupelny, Senesi a SIKO), 2 společnosti působící

v oblasti velkoobchodu (Geco tabák a Elko Nápoje), 1 společnost působící v oblasti prodeje

nářadí (Mat nářadí), 3 společnosti působící v oblasti prodeje stavebnin (Dek Stavebniny, ProDoma a Stavmat), 1 společnost působící v oblasti prodeje zboží kategorie hobby a nábytek

(The Range) a 3 společnosti působící v oblasti realit, přičemž těmito subjekty jsou InterCora64,

což je developerská skupina, která staví a pronajímá komerční nemovitosti pro maloobchod,

skupina CPI (resp. společnost Czech Property Investments, a.s.)65, která představuje realitní

skupinu zabývající se investicemi a správou nemovitostí ve střední Evropě, a to v oblastech

nemovitostí pro kanceláře, maloobchod, bydlení, hotelové ubytování a logistická centra,

a HSTN66, která se zabývá vyhledáváním a realizací investic do komerčních realitních projektů

od fáze developmentu po nákup nově dokončených či již existujících nemovitostních projektů

primárně na území České republiky a na Slovensku, přičemž dále se zaměřuje na odvětví

retailu a spotřebního zboží (velkoobchod, maloobchod, import & export zboží).67

Viz str. 27 přílohy č. 4 dokumentu č. 34 spisu.

Viz str. 1 přílohy č. 6 dokumentu č. 48 spisu.

Viz str. 27 přílohy č. 4 dokumentu č. 34 spisu.

Samotný dokument byl označen nadpisem „[ … obchodní tajemství … ]“, viz str. 29 přílohy č. 4 dokumentu č. 34 spisu.

Úřad dále za účelem lepší přehlednosti používá pro označení těchto provozovatelů název obchodní značky, pod kterou

působí na relevantních trzích, např. společnost BM ČESKO s.r.o. působí i mimo jiné v oblasti prodeje nábytku pod názvem

Baumax. Uvedené pravidlo neplatí pro společnosti, u nichž byly zavedeny zkratky výše.

Viz webové stránky skupiny InterCora (https://www.intercora.cz/).

Viz webové stránky skupiny CPI (https://www.cpias.cz/).

Viz webové stránky HSTN (https://hstn.cz/).

Uvedený Seznam společností k oslovení pak byl v průběhu procesu oslovování potenciálních zájemců o koupi Prodejen

kika a Möbelix několikrát aktualizován. V této souvislosti Úřad v rámci Šetření obdržel od Účastníka řízení dodatečné

seznamy oslovených subjektů, jež byly aktualizovány ke dni 8. 4. 2020 (dále jen „Seznam oslovených subjektů k 8. 4.“),

ke dni 8. 6. 2020 (dále jen „Seznam oslovených subjektů k 8. 6.“), ke dni 27. 8. 2020 (dále jen „Seznam oslovených

subjektů k 27. 8.“; pozn. Úřadu: Seznam oslovených subjektů k 27. 8. obsahuje dva samostatné dokumenty, přičemž

jeden z nich podává informace o stavu oslovování potenciálních zájemců o Prodejnu kika, druhý z nich podává informace

o stavu oslovování potenciálních zájemců o Prodejnu Möbelix) a k lednu 2021 (dále jen „Seznam oslovených subjektů

k lednu 2021“), viz přílohy č. 9, 10 a 11 dokumentu č. 2 spisu a přílohy č. 1 a 2 dokumentu č. 5 spisu. Každý seznam

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

Tato přípravná fáze (přípravné kroky) trvala od právní moci Rozhodnutí do okamžiku, kdy

Soutěžitel XXXLutz (resp. společnost C&W) začal oslovovat jednotlivé potenciální zájemce

o koupi Předmětu prodeje (5. 3. 2020).

III.

2 Oslovení potenciálních zájemců

Následně společnost C&W začala oslovovat potenciální zájemce o koupě Prodejny kika a Möbelix, přičemž průběh tohoto oslovování shrnula v čestném prohlášení z 26. 1. 2021 (dále jen „Lednové čestné prohlášení“)68 a v čestném prohlášení z 30. 3. 2021 (dále jen „Březnové čestné prohlášení“)69. V Březnovém čestném prohlášení společnost C&W konstatovala, že [ … obchodní tajemství … ].70

Společnost C&W v Březnovém čestném prohlášení také uvedla, že [ … obchodní tajemství … ].71

III.

2.1 Telefonické oslovení

Z Lednového čestného prohlášení pak vyplynulo, že společnost C&W, jakožto zprostředkovatel

Soutěžitele XXXLutz, telefonicky oslovila společnosti Black Red White, Harvey Norman, Jamall,

Senesi a The Range, které jsou aktivní v oblasti prodeje nábytku, s dotazem, zda by měly zájem

o některou z Prodejen kika a Möbelix. Podle vyjádření společnosti C&W žádný z těchto

subjektů v průběhu telefonního hovoru neprojevil zájem o koupi Předmětu prodeje.72 V této

souvislosti Úřad uvádí, že společnost Jamall ve svém vyjádření uvedla, že jí není známo, že by

měla obdržet nabídku k odkupu předmětných prodejen.73

Společnost C&W telefonicky oslovila jakožto potenciální zájemce o Prodejny kika a Möbelix i další společnosti, které však nepůsobily ve spojením dotčené oblasti maloobchodního prodeje nábytku a bytových doplňků. Konkrétně se podle Lednového čestného prohlášení jednalo o společnosti A3 Sport, Hannah, Sportsdirect (všechny aktivní v oblasti prodeje sportovní módy), Geco tabák (působící v oblasti velkoobchodního a maloobchodního prodeje tabákových výrobků), Pro-Doma a Stavmat (aktivní v oblasti prodeje stavebního materiálu) a Uni Hobby (působící v oblasti prodeje DIY produktů).74

Rovněž tyto společnosti neprojevily podle společnosti C&W zájem o koupi Předmětu prodeje již v průběhu telefonního hovoru, a proto již nebyly osloveny písemně, neboť většina z oslovených společností údajně uvedla, že nabízené prodejny mají příliš velký nebo nevhodný formát prodejen.75

V rámci Seznamu oslovených subjektů k 27. 8. a Seznamu oslovených subjektů k lednu 2021, jejichž prostřednictvím poskytovala společnost C&W Soutěžiteli XXXLutz aktualizované oslovených subjektů obsahuje název společnosti, sektor, ve kterém společnost působí, status ohledně nabídky na koupi dané prodejny (Prodejny kika a/nebo Prodejny Möbelix) a komentář, ve kterém je uveden zejména zájem či nezájem dané společnosti o danou prodejnu a důvod nezájmu, případně dodatečné informace.

Viz příloha č. 3 dokumentu č. 34 spisu.

Viz příloha č. 2 dokumentu č. 34 spisu.

Viz bod 4 Březnového čestného prohlášení.

Viz bod 5 Březnového čestného prohlášení.

Viz str. 2 Lednového čestného prohlášení.

Viz str. 1 dokumentu č. 21 spisu.

Viz str. 2 a 3 Lednového čestného prohlášení.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

informace o průběhu nabízení Předmětu prodeje na trhu, byla společnost Uni Hobby, stejně

jako společnosti Toboga (působící v odvětví provozování zábavních parků) a Richter+Frenzel

(aktivní v oblasti prodeje koupelen a souvisejícího zboží), uvedena v seznamu společností,

které mají být ještě osloveny, neboť byly zařazena v části „K odeslání“. U ostatních společností,

které byly dle Lednového čestného prohlášení telefonicky osloveny, je naopak v Seznamu

oslovených subjektů k 27. 8. a Seznamu oslovených subjektů k lednu 2021 uvedena poznámka,

že tyto o Předmět prodeje nemají zájem.

III.

2.2 Písemné oslovení

V následujících podkapitolách této kapitoly Úřad popisuje zjištěnou písemnou komunikaci

Soutěžitele XXXLutz (resp. společnosti C&W) s jednotlivými potenciálními zájemci o koupi

Předmětu prodeje (společnosti IKEA, ASKO, SCONTO, OKAY, IDEA, Tamda, Proceram,

DECASPORT, MAT nářadí a Elko Nápoje, CTP), následuje souhrnná podkapitola věnovaná

komunikaci Soutěžitele XXXLutz (resp. společnosti C&W) se společnostmi, které na úvodní

nabídku sice zareagovaly, nicméně mezi Soutěžitelem XXXLutz (resp. společností C&W)

a těmito oslovenými subjekty již neprobíhala žádná další zdokumentovaná komunikace

týkající se podmínek koupě/prodeje Předmětu prodeje, případně Úřad mezi těmito

oslovenými subjekty identifikoval ty, u nichž je evidentní, že mezi nimi a Soutěžitelem XXXLutz

(resp. společností C&W) probíhala i následná komunikace týkající se podmínek koupě/prodeje

Předmětu prodeje, avšak tato následná komunikace nebyla Soutěžitelem XXXLutz doložena.

Dále následuje podkapitola věnovaná písemné komunikaci Soutěžitele XXXLutz (resp.

společnosti C&W) se společností SIKO, která probíhala nejdéle (od března 2020 do dubna

2021) a dospěla do pokročilé fáze vyjednávání o podmínkách koupě/prodeje Předmětu

prodeje. V další podkapitole věnované písemné komunikaci mezi Soutěžitelem XXXLutz

a společností C&W je obsažen popis komunikace mezi těmito dvěma subjekty, která

v předchozím textu tohoto rozhodnutí nebyla uvedena. Závěrem kapitoly pak Úřad předkládá

seznam subjektů, které Soutěžitelem XXXLutz (resp. společností C&W) nebyly osloveny (JYSK,

HORNBACH a TORRIMEX).

Z tabulky s názvem „[ … obchodní tajemství … ]“, kterou dne 5. 3. 2020 elektronicky76 zaslal zástupce společnosti C&W zástupci Soutěžitele XXXLutz, vyplývá, že bylo k danému datu společností C&W osloveno celkem 15 soutěžitelů, z toho 5 subjektů působících v oblasti prodeje nábytku a bytových doplňků (ASKO, SCONTO, OKAY, IKEA a Baumax), 2 společnosti aktivní v oblasti prodeje potravin (Tamda a JIP), 3 soutěžitelé působící v oblasti prodeje koupelen a souvisejícího zboží (Ptáček Koupelny, Senesi a SIKO), 2 subjekty činné v oblasti prodeje stavebnin (Dek Stavebniny a Proceram) a 3 subjekty působící v oblasti realit (HSTN,

CPI a InterCora).77

V tomto dokumentu je rovněž uvedeno, že zájem o Prodejnu Möbelix a/nebo Prodejnu kika neměly společnosti ASKO a IKEA. O Prodejnu Möbelix pak zájem projevila společnost SCONTO, jež chtěla o dané věci osobně jednat a za tím účelem měla zaslat termín možné schůzky, dále společnost OKAY měla zájem o Prodejnu kika, v této souvislosti se měla blíže vyjádřit po

19. 3. 2020. Společnost SIKO si vyžádala plánky budov s tím, že v danou dobu jí byly zaslány

Viz str. 2 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

Viz str. 3 a 4 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

plánky k Prodejně Möbelix. Společnost HSTN by koupi jedné z prodejen Předmětu prodeje

zvážila pouze v případě, že by měla nájemce, a CPI zvažovala koupi jen Prodejny kika.

III.

2.2.1 Písemná komunikace se společností IKEA

Dne 5. 3. 2020 oslovil zástupce společnosti C&W e-mailem zástupce společnosti IKEA78 s nabídkou koupě Předmětu prodeje. Z této písemné komunikace vyplynulo, že ještě před ní proběhly telefonické kontakty mezi zástupci uvedených dvou společností.79

Podle Březnového čestného prohlášení následně proběhla telefonická komunikace mezi zástupcem společnosti IKEA a zástupcem společnosti C&W, v jejímž rámci společnost IKEA vyjádřila nezájem o koupi Předmětu prodeje s odůvodněním, že do Plzně nemá zájem expandovat.80

III.

2.2.2 Písemná komunikace se společností ASKO

V rámci komunikace mezi společností C&W a společností ASKO81 zástupce společnosti C&W oslovil e-mailem dne 5. 3. 2020 zástupce společnosti ASKO82 s nabídkou možnosti koupě

Předmětu prodeje.83

Podle Březnového čestného prohlášení probíhala následná telefonická komunikace mezi společnostmi ASKO a C&W, na jejímž závěru společnost ASKO vyjádřila nezájem o koupi

Předmětu prodeje, aniž by tento svůj postoj jakkoli odůvodnila.84 Ve všech Seznamech

oslovených subjektů (tj. k 8. 4., 8. 6., 27. 8. i k lednu 2021) je konstatováno, že společnost ASKO

o koupi Předmětu prodeje nemá zájem, jelikož vlastní budovu vedle Prodejny Möbelix.

Nicméně společnost ASKO v reakci na výzvu Úřadu uvedla, že vedení této společnosti žádnou dohledatelnou, oficiální a písemnou nabídku na koupi Předmětu prodeje či k jednání o této věci od Soutěžitele XXXLutz ani od společnosti C&W neobdrželo.85 Z webových stránek sociální sítě Linkedin86 je však zřejmé, že oslovený zástupce společnosti ASKO (pan P.Š.) zastává ve společnosti ASKO pozici vedoucího oddělení „Development, construction and facility“.

III.

2.2.3 Písemná komunikace se společností SCONTO

Dne 5. 3. 2020 zaslal zástupce společnosti C&W e-mail zástupci společnosti SCONTO87, ve kterém ho informoval o skutečnosti, že společnost C&W v současné době nabízí ke koupi

Prodejny Möbelix a kika s tím, že v případě zájmu o tyto budovy ho má kontaktovat.88

Ještě téhož dne zástupce společnosti SCONTO informoval e-mailem zástupce společnosti C&W o zájmu o Prodejnu Möbelix s tím, že požádal o telefonní hovor a projednání parametrů možné

Působící v oblasti prodeje nábytku a bytových doplňků.

Viz příloha č. 9 dokumentu č. 3 spisu.

Viz bod 9 Březnového čestného prohlášení.

Působící v oblasti prodeje nábytku a bytových doplňků.

Viz str. 4 Lednového čestného prohlášení, ve kterém společnost C&W konstatovala, že oslovený zástupce společnosti

ASKO, pan P.Š., je odpovědný za nemovitostní expanzi společnosti ASKO.

Viz příloha č. 1 dokumentu č. 3 spisu.

Viz bod 6 Březnového čestného prohlášení.

Viz str. 1 dokumentu č. 31 spisu.

Viz dokument č. 52 spisu.

Působící v oblasti prodeje nábytku a bytových doplňků.

Viz str. 2 přílohy č. 19 dokumentu č. 3 spisu.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

transakce. V následném e-mailu z téhož dne zástupce společnosti C&W zaslal zástupci

společnosti SCONTO plánky Prodejny Möbelix a dále ho informoval o skutečnosti, že se jedná

o prodej nemovitosti a specifikoval orientační kupní cenu. Poté zástupce společnosti SCONTO

projevil zájem o další jednání s tím, že se následující den ozve a dohodnou si termín.89

O možném zájmu společnosti SCONTO o Prodejnu Möbelix byl dne 5. 3. 2020 rovněž informován zástupcem společnosti C&W i zástupce Soutěžitele XXXLutz s tím, že se společnost

SCONTO měla rozhodnout počátkem následujícího týdne.90

Dne 17. 3. 2020 informoval zástupce společnosti SCONTO e-mailem zástupce společnosti C&W o tom, že se společnosti SCONTO líbí Prodejna Möbelix, že nabídka byla poslána majiteli společnosti SCONTO do Německa, nicméně že reakce vedení by měla chvíli trvat s ohledem na povinnosti dodržování opatření proti onemocnění COVID-19. Následujícího dne zástupce společnosti C&W informoval o vývoji v jednání se společností SCONTO zástupce Soutěžitele

XXXLutz.91

Podle Březnového čestného prohlášení probíhala následující komunikace mezi společnostmi

SCONTO a C&W telefonicky, přičemž společnost SCONTO vyjádřila nakonec nezájem o koupi

Předmětu prodeje a zejména o koupi Prodejny Möbelix, neboť se vedení skupiny SCONTO

v Německu rozhodlo pro výstavbu na vlastním pozemku v Plzni.92

V reakci na výzvu Úřadu společnost SCONTO potvrdila, že projevila zájem o jednu z prodejen

Předmětu prodeje, nicméně v důsledku změny své obchodní strategie k dohodě nedošlo.93

III.

2.2.4 Písemná komunikace se společností OKAY

Dne 5. 3. 2020 zástupce společnosti C&W e-mailem oslovil s nabídkou možné koupě Předmětu prodeje zástupce společnosti OKAY.94,95 Téhož dne zástupce společnosti OKAY informoval emailem zástupce společnosti C&W mimo jiné o skutečnosti, že předmětnou nabídku rozhodně zváží a že Prodejna kika je velmi atraktivní. Současně zástupce společnosti OKAY informoval, že danou nabídku bude moci majiteli prezentovat až dne 19. 3. 2020.96

Podle Březnového čestného prohlášení probíhala následná komunikace mezi společnostmi

OKAY a C&W telefonicky s tím, že společnost OKAY vyjádřila nezájem o koupi Předmětu

prodeje. Důvodem byla skutečnost, že si společnost OKAY nemovitosti pronajímá, a proto by

zvážila pouze možnost pronájmu menší části Prodejny kika.97

Nicméně společnost OKAY v reakci na výzvu Úřadu uvedla, že k datu její odpovědi se jí nepodařilo zjistit, že by ji společnost C&W s nabídkou prodeje předmětných prodejen oslovila a že finanční ředitel ani ředitel technického oddělení společnosti OKAY o tom nemají žádné

Viz str. 1 a 2 přílohy č. 19 dokumentu č. 3 spisu.

Viz str. 2 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

Viz str. 6 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

Viz bod 7 Březnového čestného prohlášení.

Viz str. 1 dokumentu č. 29 spisu.

Aktivní v oblasti prodeje nábytku a bytových doplňků.

Viz bod 8 Březnového čestného prohlášení, ve kterém společnost C&W konstatovala, že oslovený zástupce společnosti

OKAY, pan K.P., je odpovědný za nemovitostní expanzi společnosti OKAY.

Viz str. 1 a 2 přílohy č. 15 dokumentu č. 3 spisu.

Viz bod 8 Březnového čestného prohlášení.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

informace.98 Z webových stránek sociální sítě Linkedin99 je však seznatelné, že oslovený

zástupce společnosti OKAY, pan K.P., ve společnosti OKAY zastává pozici specialisty expanze

pro Českou republiku.

III.

2.2.5 Písemná komunikace se společností IDEA

Dne 27. 8. 2020 nabídl e-mailem zástupce společnosti C&W zástupci společnosti IDEA100 ke koupi Prodejnu Möbelix nebo Prodejnu kika. Následujícího dne si zástupce společnosti IDEA e-mailem adresovaným zástupci společnosti C&W vyžádal informace o ceně, o budoucích plánech provozování Prodejny Möbelix a případně další prodejny, kterou by provozoval

Soutěžitel XXXLutz v Plzni.101 Další písemnou komunikaci se společností IDEA Soutěžitel

XXXLutz již nepředložil.

Následně proběhla mezi zástupcem společnosti C&W a zástupcem společnosti IDEA telefonická komunikace, v níž byl sdělen nezájem společnosti IDEA o Předmět prodeje, neboť společnost IDEA potřebuje pro své prodejny mnohem menší prostory.102

Ačkoliv byla společnost IDEA uvedena v Seznamu subjektů k oslovení, který připravil Soutěžitel

XXXLutz již na začátku března 2020, byla tato společnost oslovena až v průběhu měsíce srpna

téhož roku. V Seznamu oslovených subjektů k 27. 8. je pak ve vztahu k Prodejně kika i Prodejně

Möbelix uvedeno, že je třeba zjistit zpětnou reakci společnosti IDEA, v Seznamu oslovených

subjektů k lednu 2021 je ve vztahu k Prodejně Möbelix poznamenáno, že jí byly zaslány údaje

o ceně, jež je pro ni příliš vysoká, a i prostory jsou pro společnost IDEA příliš velké.

V reakci na výzvu Úřadu společnost IDEA nepotvrdila ani nevyvrátila, že by byla oslovena společností C&W s nabídkou možné koupě Předmětu prodeje, nicméně uvedla, že by o koupi

Předmětu prodeje neměla zájem.103

III.

2.2.6 Písemná komunikace se společností Tamda

V rámci komunikace mezi společností C&W a společností Tamda104 oslovil dne 5. 3. 2020 zástupce společnosti C&W zástupce společnosti Tamda s nabídkou prodeje Prodejny kika a Prodejny Möbelix. Zástupce společnosti Tamda ještě téhož dne projevil zájem o bližší informace, mimo jiné i o prodejní cenu. Předmětná komunikace probíhala prostřednictvím emailové korespondence.105

Dle následné písemné komunikace ze dne 16. 6. 2020 zaslal zástupce společnosti C&W po předchozí domluvě zástupci společnosti Tamda e-mail s informacemi k Prodejně kika obsahujícími např. informace o prodejní ploše budovy a současně požádal o případný návrh termínu prohlídky předmětné prodejny.106

Viz str. 1 dokumentu č. 24 spisu.

Viz dokument č. 52 spisu.

100

Působící v oblasti prodeje nábytku a bytových doplňků.

101

Viz str. 1 přílohy č. 8 dokumentu č. 3 spisu.

102

Viz bod 10 Březnového čestného prohlášení.

103

Viz dokument č. 25 spisu.

104

Aktivní v oblasti prodeje potravin.

105

Viz str. 1 a 2 přílohy č. 21 dokumentu č. 3 spisu.

106

Viz str. 1 dokumentu č. 4 spisu.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

Dne 1. 9. 2020 zástupce společnosti Tamda e-mailem požádal zástupce společnosti C&W mimo jiné o sdělení oficiální nejnižší prodejní ceny Prodejny Möbelix. Důvodem byl možný zájem majitelů společnosti, jež jsou zároveň investory, o koupi Prodejny Möbelix.107 Další komunikaci se společností Tamda ve věci nabídky Předmětu prodeje Soutěžitel XXXLutz ani společnost

C&W nepředložili.

Ze Seznamu oslovených subjektů ke dni 27. 8. a Seznamu oslovených subjektů k lednu 2021 plyne, že o Prodejnu kika již společnost Tamda zájem nemá, a to z důvodu nevhodného formátu pro obchod s potravinami. Nabídku koupě Prodejny Möbelix podle komentáře uvedeného v obou předmětných seznamech společnost Tamda v době jejich vytvoření stále zvažovala a jednala s potenciálním investorem.

III.

2.2.7 Písemná komunikace se společností Proceram

Dne 6. 3. 2020 zaslal zástupce společnosti C&W e-mail zástupci společnosti Proceram108, mimo jiné se základními informacemi o komerčních objektech v Plzni, jejichž prodej společnost C&W zprostředkovávala.109

Zástupce společnosti Proceram si e-mailem ještě téhož dne vyžádal další informace, např. ohledně přibližné ceny a prodejní plochy objektů tvořících Předmět prodeje. Tyto informace pak byly poskytnuty dne 16. 3. 2020 zástupcem společnosti C&W.110 Další korespondenci s touto společností Soutěžitel XXXLutz ani společnost C&W nedoložili. Nicméně z informací obsažených v Seznamech oslovených subjektů k 8. 4. vyplynulo, že společnost Proceram předmětnou nabídku zvažovala, přičemž tento status společnosti Proceram je přidělen i v dalších Seznamech oslovených subjektů, jež společnost C&W zaslala Soutěžiteli XXXLutz, v Seznamech oslovených subjektů k 27. 8. a k lednu 2021 je navíc uvedeno, že společnost C&W žádala po této společnosti zpětnou reakci.

III.

2.2.8 Písemná komunikace se společností DECASPORT

Dne 27. 3. 2020, po předcházející telefonické komunikaci, která proběhla o jeden den dříve, zástupce společnosti C&W nejprve zaslal e-mailem zástupci společnosti DECASPORT111 základní informace o objektech tvořících Předmět prodeje. Téhož dne zástupce společnosti

DECASPORT e-mailem projevil zájem a požádal o bližší informace ohledně ceny.112 Následně

zástupce společnosti DECASPORT e-mailem konkretizoval, že zájem se týká pouze Prodejny

kika. Ještě téhož dne mu zástupce společnosti C&W e-mailem zaslal požadované informace

týkající se Prodejny kika, tj. zejména plánky, energetický štítek a očekávanou cenu.113

Zástupci společnosti DECASPORT pak dne 7. 4. 2020 absolvovali prohlídku Prodejny kika, přičemž společnost DECASPORT měla následně zaslat seznam dokumentů, jež bude potřebovat k vyhodnocení svého zájmu.114 Dne 27. 4. 2020 zaslal zástupce společnosti C&W

107

Viz příloha č. 23 dokumentu č. 5 spisu.

Činné v oblasti prodeje stavebnin.

109

Viz str. 2 a 3 přílohy č. 17 dokumentu č. 3 spisu.

110

Viz str. 1 a 2 přílohy č. 17 dokumentu č. 3 spisu.

111

Společnost DECASPORT s.r.o., se sídlem Praha 4, Chodova, Türkova 1272/7, IČO 28972350 (dále jen „DECASPORT“),

provozuje prodejny se sportovním zbožím DECATHLON.

112

Viz str. 1 a 2 přílohy č. 3 dokumentu č. 3 spisu.

113

Viz str. 1 až 3 přílohy č. 24 dokumentu č. 5 spisu.

114

Viz str. 7 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

108

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

elektronicky zástupci společnosti DECASPORT informace týkající se parkoviště u Prodejny

kika.115 Dne 30. 4. 2020 nicméně společnost DECASPORT dopisem adresovaným společnosti

Kika ukončila probíhající jednání ohledně koupě Prodejny kika.116

Přestože společnost DECASPORT oznámila, že jednání o koupi Prodejny kika končí, zástupci této společnosti absolvovali ještě jednu prohlídku předmětné prodejny, a to dne 2. 6. 2020.117

Ani tato skutečnost však nevedla k dohodě ohledně Prodejny kika, neboť ze Seznamů

oslovených subjektů k 27. 8. a k lednu 2021 vyplývá, že společnost DECASPORT o předmětnou

prodejnu zájem neměla, protože prostory jsou pro ni velké. O Prodejnu Möbelix společnost

DECASPORT podle všech Seznamů oslovených subjektů zájem neměla.

III.

2.2.9 Písemná komunikace se společnostmi MAT nářadí a Elko Nápoje

Dne 27. 8. 2020 oslovil zástupce společnosti C&W e-mailem zástupce společnosti MAT nářadí118 a zástupce společnosti Elko Nápoje119 s nabídkou koupi Prodejny Möbelix a Prodejny kika.120 Doklady další komunikace s těmito oslovenými subjekty Soutěžitel XXXLutz nepředložil, pouze v Seznamech oslovených subjektů k 27. 8. a k lednu 2021 je uvedena poznámka, že společnost C&W měla předmětné společnosti požádat o zpětnou vazbu.

III.

2.2.10 Písemná komunikace se společností CTP

Ve dnech 6. 10. až 12. 10. 2020 probíhala e-mailová komunikace ohledně Prodejny Möbelix mezi zástupcem společnosti C&W a zástupci společnosti CTP, ve které zástupce společnosti

C&W poskytl informace ohledně dispozice Prodejny Möbelix, obsazenosti této prodejny

a požadované ceně a rovněž plánky této prodejny.121

Současně zástupce společnosti C&W informoval zástupce Soutěžitele XXXLutz o skutečnosti, že společnost CTP projevila zájem o Prodejnu Möbelix.122 Další komunikace v dané věci nebyla

Úřadu předložena, pouze v Seznamu oslovených subjektů k lednu 2021 je konstatováno, že se

společnost C&W měla zeptat na zpětnou reakci.

III.

2.2.11 Písemná komunikace s dalšími společnostmi

Kromě výše vyjmenovaných společností oslovil zejména ve dnech 5. 3. a 6. 3. 2020 (ale i v dalších dnech, a to 6. 4., 1. 6. a 25. 8. 2020) Soutěžitel XXXLutz (resp. společnost C&W) s nabídkou prodeje Prodejny kika a/nebo Prodejny Möbelix i další subjekty.123 Tyto další subjekty na úvodní nabídku sice zareagovaly, nicméně mezi Soutěžitelem XXXLutz (resp. společností C&W) a oslovenými subjekty již neprobíhala žádná další zdokumentovaná komunikace týkající se podmínek prodeje Prodejny kika a/nebo Prodejny Möbelix (případně

115

Viz str. 1 až 3 dokumentu č. 3 spisu.

Viz příloha č. 8 dokumentu č. 49 spisu.

117

Viz str. 1 a 2 přílohy č. 9 dokumentu č. 49 spisu.

118

Působící v oblasti prodeje nářadí.

119

Působící v oblasti velkoobchodu.

120

Viz přílohy č. 13 a 5 dokumentu č. 3 spisu.

121

Viz str. 1 až 3 přílohy č. 2 dokumentu č. 3 spisu.

122

Viz str. 80 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

123

Jedná se o společnosti JIP, Baumax, Koupelny Ptáček, InterCora, HTSN, DEK stavebniny, CPI, Ruta, HTSN, Globus

a Porsche.

116

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

jsou tyto další subjekty pouze zmíněny v čestných prohlášeních, která Soutěžitel XXXLutz

předložil Úřadu s tím, že oslovený subjekt nemá o koupi zájem).

Mezi těmito Soutěžitelem XXXLutz (resp. společností C&W) oslovenými subjekty Úřad ze zjištěného skutkového stavu identifikoval ty, u nichž je evidentní, že mezi nimi a Soutěžitelem

XXXLutz (resp. společností C&W) probíhala i následná komunikace týkající se podmínek

prodeje Prodejny kika a/nebo Prodejny Möbelix, nicméně tato následná komunikace nebyla

Soutěžitelem XXXLutz doložena (jedná se např. o společnosti JIP124, Baumax125, Koupelny

Ptáček126, InterCora127, HTSN128, Globus129 a Porsche130).

III.

2.2.12 Písemná komunikace se společností SIKO

Dne 5. 3. 2020 oslovil e-mailem zástupce společnosti C&W rovněž zástupce společnosti

SIKO131, ve kterém mu nabídl ke koupi Předmět prodeje. Zástupce společnosti SIKO si ještě

téhož dne e-mailem vyžádal od zástupce společnosti C&W mimo jiné technické dokumenty

vztahující se k Prodejně Möbelix, které zástupce společnosti C&W obratem zaslal.132

Ve dnech 9. 3. až 12. 3. 2020 proběhla ohledně Předmětu prodeje e-mailová komunikace mezi zástupcem společnosti C&W a zástupcem společnosti SIKO. Zástupce společnosti SIKO informoval zástupce společnosti C&W o skutečnosti, že má v úmyslu s kolegou si osobně obhlédnout Prodejny kika a Möbelix, požádal o schůzku za účelem objasnění některých záležitostí, např. harmonogramu a způsobu prodeje. Součástí byla i komunikace ohledně možných termínů schůzky, která se podle konečné domluvy měla konat dne 18. 3. 2020. 133

Dne 18. 3. 2020 zástupce společnosti C&W e-mailem sdělil zástupci Soutěžitele XXXLutz, že toho dne hovořil se společností SIKO ohledně Plzně, že společnost SIKO stále zvažuje obě prodejny, že se v obou prodejnách byli již podívat a že každá z prodejen má pro společnost

SIKO své výhody a nevýhody. Dále uvedl, že společnost SIKO by pro obě prodejny potřebovala

za účelem dalších interních jednání majitelů vybrané informace, jejichž seznam byl uveden

v předmětném e-mailu. Jednalo se o stavební a technické informace, např. o energetický štítek

budovy, nosnost podlah, projekt topení, ventilace a chlazení, kolaudaci apod.134 Zástupce

společnosti C&W vyžádané informace po jejich obdržení od zaměstnanců společností

náležících do Soutěžitele XXXLutz poskytl zástupci společnosti SIKO ještě téhož dne.135

Ve dnech 28. 4. 2020 a 29. 4. 2020 proběhla mezi zástupcem společnosti C&W a zástupcem společnosti SIKO e-mailem výměna informací týkajících se zejména Prodejny Möbelix. Nejprve se zástupce společnosti SIKO nechal informovat o vývoji situace okolo prodeje Prodejen kika a Möbelix, přičemž současně projevil zájem o Prodejnu Möbelix. K tomu mu zástupce

124

Viz příloha č. 11 dokumentu č. 3 spisu.

Viz příloha č. 14 dokumentu č. 3 spisu.

126

Viz příloha č. 12 dokumentu č. 3 spisu.

127

Viz příloha č. 10 dokumentu č. 3 spisu.

128

Viz příloha č. 7 dokumentu č. 3 spisu.

129

Viz str. 1 a 2 přílohy č. 6 dokumentu č. 3 spisu.

130

Viz str. 1 a 3 až 4 přílohy č. 16 dokumentu č. 3 spisu.

131

Působící v oblasti prodeje koupelen a souvisejícího nábytku.

132

Viz str. 3 a 4 přílohy č. 20 dokumentu č. 3 spisu.

133

Viz str. 1 až 3 přílohy č. 20 dokumentu č. 3 spisu.

134

Viz str. 5 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

135

Viz příloha č. 22 dokumentu č. 3 spisu.

125

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

společnosti C&W sdělil, že na obou projektech jednání stále pokračují, nicméně vzhledem

k situaci jde vše pomaleji. Následně byla sjednána schůzka za účelem prohlídky Prodejny

Möbelix na 11. 5. 2020. Zástupce společnosti SIKO rovněž informoval zástupce společnosti

C&W, že navštíví i Prodejnu kika, nicméně tam bude vystupovat v roli zákazníka.136

Dne 11. 5. 2020 si zástupce společnosti SIKO prohlédl Prodejnu Möbelix. Ještě téhož dne informoval zástupce společnosti C&W e-mailem zástupce Soutěžitele XXXLutz o této prohlídce a dále o skutečnosti, že společnost SIKO nyní vše projedná interně a do zhruba 2 týdnů poskytne své stanovisko.137

Následně, ve dnech 13. 5. až 28. 5. 2020 proběhla další e-mailová komunikace mezi zástupcem společnosti C&W a zástupcem společnosti SIKO, v jejímž rámci se nejprve zástupce společnosti

SIKO zeptal na podrobnosti ohledně procesu prodeje. Dále se zástupce společnosti SIKO

nechal informovat o technických vlastnostech budovy a logistického dvora a požádal o přístup

do dataroomu kvůli podkladům pro možné provedení due diligence. Současně zástupce

společnosti SIKO oznámil, že by společnost SIKO nechala budovy prověřit právníky a techniky.

V reakci na tuto žádost zástupce společnosti C&W v e-mailu sdělil, že [ … obchodní tajemství

… ].138

Dne 1. 6. 2020 zaslal zástupce společnosti C&W e-mailem zástupci Soutěžitele XXXLutz k vyjádření návrh dokumentu s názvem Heads of Terms, jenž měl být uzavřen mezi společnostmi TBB a SIKO a jenž se týkal prodeje Prodejny Möbelix.139

Dne 22. 6. 2020 zaslal zástupce společnosti C&W zástupci společnosti SIKO e-mail obsahující mimo jiné návrh Head of Terms (dále jen „HOT 1“), který byl již za Soutěžitele XXXLutz podepsán, a to jednatelem společnosti TBB.140

HOT 1 měl být uzavřen mezi společností TBB, jako prodávajícím, a společnostní SIKO, jako kupujícím. Jeho účelem bylo vyjádření záměru uzavřít transakci týkající se nákupu a prodeje

Prodejny Möbelix. V HOT 1 byla dále stanovena kupní cena Prodejny Möbelix na [ … obchodní

tajemství … ] eur (plus DPH) [ … obchodní tajemství … ]. Tato [ … obchodní tajemství … ] lhůta

měla běžet od 6. 7. 2020. [ … obchodní tajemství … ]. V HOT 1 je i ujednání o tom, že [ …

obchodní tajemství … ].141 HOT 1 nebyl ze strany společnosti SIKO podepsán.142

Dne 9. 7. 2020 zástupce společnosti C&W požádal e-mailem zástupce společnosti SIKO o stanovisko k nabídce na odkup Prodejny Möbelix. Na tento e-mail mu zástupce společnosti

SIKO odpověděl dne 14. 7. 2020, když uvedl, že možný nákup Prodejny Möbelix již ve

společnosti SIKO projednali, přičemž navrhl úvodní cenu za předmětnou prodejnu ve výši [ …

obchodní tajemství … ] eur a současně vysvětlil, na základě jakých kritérií společnost SIKO k

této ceně dospěla. Současně si společnost SIKO vyhradila právo kupní cenu upravit v závislosti

na výsledku případného právního a technického due diligence.143

136

Viz str. 5 až 7 přílohy č. 1 dokumentu č. 39 spisu.

Viz str. 15 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

138

Viz str. 1 až 3 přílohy č. 20 dokumentu č. 5 spisu.

139

Viz str. 16 až 18 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

140

Viz str. 6 dokumentu č. 40 spisu.

141

Viz příloha č. 12 dokumentu č. 2 spisu.

142

Viz str. 17 přílohy č. 1 dokumentu č. 39 spisu.

143

Viz str. 1 přílohy č. 16 dokumentu č. 5 spisu.

137

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

Uvedené vyjádření pak společnost SIKO zaslala prostřednictvím své zástupkyně v příloze e-mailu dne 21. 7. 2020 zástupci společnosti C&W jako oficiální nabídku společnosti SIKO na

Prodejnu Möbelix s tím, že tato nabídka byla podepsána místopředsedou představenstva

společnosti SIKO.144 Ještě téhož dne zástupce společnosti C&W informoval elektronicky

zástupkyni společnosti SIKO mimo jiné o tom, že zaslané vyjádření zašle majiteli Prodejny

Möbelix a že ji bude informovat o dalším postupu.145

Dne 14. 7. 2020 přeposlal zástupce společnosti C&W zástupci Soutěžitele XXXLutz výše uvedenou nabídku společnosti SIKO na Prodejnu Möbelix z téhož dne,146 dne 21. 7. 2020 pak byla elektronicky přeposlána oficiální nabídka společnosti SIKO nejprve zástupcem společnosti

C&W zástupci Soutěžitele XXXLutz a následně byla dále předána zástupcem Soutěžitele

XXXLutz odpovědné osobě Soutěžitele XXXLutz.147

Dne 21. 7. 2020 zaslala odpovědná osoba Soutěžitele XXXLutz zástupci společnosti C&W e-mail, ve kterém jej požádala, aby promluvil podle jejich telefonické dohody se společností

SIKO a [ … obchodní tajemství … ]. K tomu odpovědná osoba Soutěžitele XXXLutz zdůraznila,

že [ … obchodní tajemství … ].148

Dne 28. 7. 2020 zástupce společnosti SIKO zaslal e-mailem zástupci společnosti C&W vyjádření společnosti SIKO k Prodejně Möbelix.149 Zástupce společnosti C&W pak toto vyjádření přeposlal téhož dne v příloze e-mailu odpovědné osobě Soutěžitele XXXLutz. V textu tohoto e-mailu dále shrnul jeho obsah, jež odpovídá předchozím vyjádřením společnosti SIKO, a zeptal se jí na názor k uvedenému.150

100

Dne 29. 7. 2020 poslala odpovědná osoba Soutěžitele XXXLutz zástupci společnosti C&W e-mail, ve kterém se nejprve vyjádřila k navrhované ceně tak, že [ … obchodní tajemství … ].

Dále odpovědná osoba Soutěžitele XXXLutz v tomto e-mailu uvedla, že [ … obchodní tajemství

… ].151

101

Dne 30. 7. 2020 pak zástupce společnosti C&W zaslal v příloze k e-mailu zástupci společnosti

SIKO dokument Heads of Terms (dále jen „HOT 1a“) a dále mu sdělil, že mu tento dokument

posílá v závislosti na zaslaný dopis o zájmu o Prodejnu Möbelix, požádal ho o komentář

a o podpis v případě souhlasu.152 Na uvedené ještě téhož dne zareagoval zástupce společnosti

SIKO a sdělil zástupci společnosti C&W, že je na dovolené a vrátí se dne 10. 8. 2020 s tím, že

by mu to společnost SIKO potvrdila v tom týdnu.153 Zástupce společnosti C&W informoval

o této skutečnosti elektronicky zástupce Soutěžitele XXXLutz také téhož dne.154

144

Viz str. 1 a 2 přílohy č. 17 dokumentu č. 5 spisu a str. 23 přílohy č. 1 dokumentu č. 39 spisu.

Viz str. 1 přílohy č. 16 dokumentu č. 5 spisu.

146

Viz příloha č. 12 dokumentu č. 48 spisu.

147

Viz str. 30 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

148

Viz str. 24 a 25 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

149

Viz příloha č. 18 dokumentu č. 5 spisu.

150

Viz str. 28 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

151

Viz str. 27 a 28 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

152

Viz str. 25 přílohy č. 1 dokumentu č. 39 spisu.

153

Viz str. 1 přílohy č. 5 dokumentu č. 49 spisu.

154

Viz str. 27 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

145

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

102

HOT 1a se ve svém znění lišilo oproti HOT 1 zejména [ … obchodní tajemství … ] eur. Dále je zde jiné datum pro počátek běhu [ … obchodní tajemství … ], která měla začít nově běžet dne

10. 8. 2020. [ … obchodní tajemství … ].155

103

Následně ve dnech 13. 8. až 28. 8. 2020 probíhala opakovaná elektronická korespondence mezi zástupci společnosti SIKO, Soutěžitele XXXLutz a společnosti C&W nad úpravami nového návrhu Heads of Terms. V této souvislosti se např. řešilo, která ze stran podepíše tento dokument jako první156 či zda jsou připomínky od společnosti SIKO157 pro Soutěžitele XXXLutz akceptovatelné. V této souvislosti měl zástupce Soutěžitele XXXLutz připomínky k ceně a auditu, neboť mimo jiné uvedl, že, [ … obchodní tajemství … ]. K cenovému rozpětí dále zástupce Soutěžitele XXXLutz uvedl, že [ … obchodní tajemství … ].158 V dalším e-mailu se zástupce Soutěžitele XXXLutz dotázal zástupce společnosti C&W na zpětnou vazbu.159

Následně zástupce Soutěžitele XXXLutz konzultoval se zástupcem společnosti C&W např.

časový rámec ohledně podepsání Heads of Terms či získání seznamu dokumentů

požadovaných společností SIKO s tím, že to může být časově náročnější. Závěrem zástupce

Soutěžitele XXXLutz vyjádřil názor, že by měli být schopni uzavřít fázi due diligence do konce

září 2020 a očekávat nabídku v průběhu října 2020.160 [ … obchodní tajemství … ].161

104

Dne 31. 8. 2020 poslal zástupce společnosti C&W v příloze e-mailu zástupci společnosti SIKO podepsaný dokument Heads of Terms týkající se Prodejny Möbelix a současně ho požádal o podpis.162 Téhož dne došlo k uzavření dokumentu označeného jako Heads of Terms (dále jen „HOT 2“), a to mezi společností TBB, jako prodávajícím, a společností LUCROS SICAV, a.s., se sídlem Praha 9 – Kyje, Skorkovská 1310, IČO 28507428 (dále jen „LUCROS“),163 jako kupujícím. Předmětem HOT 2 bylo vyjádření záměru stran uzavřít transakci týkající se nákupu a prodeje Prodejny Möbelix. Oproti HOT 1 byla v HOT 2 stanovena [ … obchodní tajemství … ], neboť tato byla uvedena v rozmezí [ … obchodní tajemství … ] eur s tím, že bylo ujednáno, že

[ … obchodní tajemství … ]. Dále byl jinak ujednán [ … obchodní tajemství … ]. Současně bylo v

HOT 2 domluveno, že [ … obchodní tajemství … ].164

105

Následujícího dne, tj. 1. 9. 2020, pak zástupce společnosti SIKO zaslal elektronicky zástupci společnosti C&W podepsaný HOT 2 a požádal ho o informace o dalším postupu.165 Ještě téhož dne byli o podepsání daného dokumentu, který jim byl v příloze e-mailu přeposlán, informováni zástupci Soutěžitele XXXLutz a bylo jim sděleno, že si zástupce společnosti C&W vyžádal od společnosti SIKO seznam požadovaných dokumentů.166

155

Viz str. 27 až 31 přílohy č. 1 dokumentu č. 39 spisu.

Viz příloha č. 12 dokumentu č. 5 spisu.

157

Viz příloha č. 13 dokumentu č. 5 spisu.

158

Viz str. 51 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

159

Viz str. 50 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

160

Viz str. 48 a 49 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

161

Viz str. 47 a 48 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

162

Viz str. 35 přílohy č. 1 dokumentu č. 39 spisu.

163

Jedná se o společnost, jež patří do stejné podnikatelské skupiny jako společnost SIKO, a tedy se společností SIKO tvoří

jednoho soutěžitele.

164

Viz str. 37 až 41 přílohy č. 1 dokumentu č. 39 spisu.

165

Viz str. 33 a 37 až 41 přílohy č. 1 dokumentu č. 39 spisu.

166

Viz str. 43 až 46 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

156

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

106

Dne 8. 9. 2020 v e-mailu adresovanému zástupci společnosti C&W zaslal zástupce společnosti

SIKO dotazník k due diligence167 ohledně Prodejny Möbelix a požádal o informace týkající se

dalšího postupu. Zástupce společnosti C&W na danou zprávu odpověděl dne 10. 9. 2020 tím,

že informoval zástupce společnosti SIKO o tom, že daný seznam přeposlal na prodávajícího

a zeptal se ho na možnost obdržení seznamu i v angličtině.168

107

Dne 8. 9. 2020 zaslal zástupce společnosti C&W e-mailem zástupcům Soutěžitele XXXLutz v českém jazyce seznam dokumentů, jež požadovala pro účely provedení due diligence společnost SIKO. Současně se pak zástupce společnosti C&W dotazoval na to, kdo bude za

Soutěžitele XXXLutz odpovědný za zajištění těchto dokumentů z jejich strany.169

108

V reakci na to se zástupce Soutěžitele XXXLutz následujícího dne e-mailem adresovaným zástupci společnosti C&W a dalšímu zástupci Soutěžitele XXXLutz nejprve dotázal na možnost získat dotazník k due diligence také v anglickém jazyce a navrhl domluvit se se společností SIKO na tom, aby důležitá komunikace byla vedena v anglickém jazyce. Současně zástupce

Soutěžitele XXXLutz nastínil plán dalšího postupu při vyjednávání ohledně prodeje Prodejny

Möbelix, a to uzavřít blok věnovaný otázkám a odpovědím v dotazníku k due diligence do

konce září 2020 a požádat společnost SIKO o závaznou nabídku do poloviny října téhož roku.170

109

Dne 10. 9. 2020 zaslal zástupce společnosti C&W e-mailem zástupkyni Soutěžitele XXXLutz seznam dokumentů, jež požaduje společnost SIKO k provedení due diligence.171

110

Dne 29. 9. 2020 pak zástupce společnosti C&W zaslal zástupci společnosti SIKO e-mailem odkaz na sdílenou složku, jejímž prostřednictvím byla zástupcům společnosti SIKO zpřístupněna požadovaná dokumentace k Prodejně Möbelix. Zástupce společnosti C&W v tomto e-mailu dále uvedl, že dokumenty budou průběžně doplňovány. Zástupce společnosti

SIKO v odpovědi oznámil, že vyzkoušel přístup k dané složce, potvrdil jeho funkčnost a požádal

o zpřístupnění složky pro sdílení dokumentů pro další osoby, jejichž e-mailové adresy uvedl

v e-mailu. Tomuto požadavku společnosti SIKO Soutěžitel XXXLutz do druhého dne vyhověl.172

111

Dne 2. 10. 2020 zástupce společnosti C&W e-mailem požádal zástupce společnosti SIKO o specifikaci určitých věcných břemen a technických podkladů, které společnost SIKO chtěla po Soutěžiteli XXXLutz předložit. Zástupce společnosti SIKO odpověděl dne 5. 10. 2020, když informoval zástupce společnosti C&W o skutečnosti, že dostane od právníků ještě upřesnění, a současně předložil výčet podkladů vztahujících se k technické části due diligence se zvýrazněním těch podkladů, které Soutěžitel XXXLutz dosud nepředložil společnosti SIKO ke kontrole.173

112

V rámci komunikace týkající se podkladů (dokumentace) pro provedení prověrky k Prodejně

Möbelix poslal zástupce společnosti C&W zástupci společnosti SIKO dne 2. 10. 2020 e-mail,

kterým mu přeposlal e-mail, ve kterém zástupkyně Soutěžitele XXXLutz zaslala dne 2. 10. 2020

167

Tj. [ … obchodní tajemství … ]. Viz příloha č. 4 dokumentu č. 5 spisu.

Viz příloha č. 6 dokumentu č. 5 spisu.

169

Viz str. 69 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

170

Viz str. 68 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

171

Viz str. 56 až 67 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

172

Viz příloha č. 7 dokumentu č. 5 spisu.

173

Viz str. 1 a 2 přílohy č. 8 dokumentu č. 5 spisu.

168

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

zástupci společnosti C&W společností SIKO požadované informace a objasnění týkající se

právních a technických podkladů ve vztahu k Prodejně Möbelix. [ … obchodní tajemství … ].174

113

Dne 6. 10. 2020 proběhla e-mailová komunikace mezi zástupcem společnosti C&W a zástupcem Soutěžitele XXXLutz. Nejprve zástupce Soutěžitele XXXLutz mimo jiné požádal zástupce společnosti C&W, [ … obchodní tajemství … ]. Na to mu zástupce společnosti C&W odpověděl, že [ … obchodní tajemství … ].175

114

Dne 19. 10. 2020 informovala advokátka zastupující společnost SIKO176 e-mailem zástupce společnosti SIKO o vývoji právního due diligence, tedy např. o tom, kdy a jaké dokumenty získali z katastru nemovitostí. Současně advokátka zastupující společnost SIKO předložila seznam podkladů, o jejichž předložení by chtěla požádat Soutěžitele XXXLutz, aby mohla řádně provést due diligence prověrku. Tyto podklady se týkaly zejména právních vztahů souvisejících s nemovitostmi, provedených environmentálních auditů v souvislosti s nemovitostmi, daňových otázek apod.177

115

V návaznosti na zprávu od advokátky zastupující společnost SIKO zástupce společnosti SIKO téhož dne kontaktoval zástupce společnosti C&W a Soutěžitele XXXLutz kvůli pokračování due diligence prověrky vztahující se k Prodejně Möbelix. V této souvislosti se omluvil za malé prodlení vzniklé v důsledku problémů způsobených dodržováním opatření proti šíření nemoci

COVID-19 a přeposlal požadavky právníků (advokátky zastupující společnost SIKO) na doplnění

podkladů pro provedení due diligence prověrky. Také požádal o nabídnutí několika termínů

k technické části due diligence z důvodu obstarání dokumentů z technického archivu v Brně,

které nemá Soutěžitel XXXLutz k dispozici v elektronické podobě. K možným termínům

návštěvy v předmětném archivu zástupce společnosti SIKO konstatoval, že zástupci

společnosti SIKO jsou připraveni danou prohlídku provést velmi brzy.178

116

Dne 19. 10. 2020 proběhla e-mailová komunikace mezi zástupcem Soutěžitele XXXLutz a zástupcem společnosti C&W, v jejímž rámci nejprve zástupce Soutěžitele XXXLutz uvedl, že [ … obchodní tajemství … ]. Také uvedl, že by uvítal [ … obchodní tajemství … ]. Na to mu zástupce společnosti C&W odpověděl, že [ … obchodní tajemství … ].179

117

Na to pak dne 30. 10. 2020 sdělil zástupce společnosti C&W e-mailem zástupci Soutěžitele

XXXLutz, že [ … obchodní tajemství … ].180

118

Dne 10. 11. 2020 kontaktovala advokátka zastupující společnost SIKO e-mailem zástupce společnosti C&W a zástupkyni Soutěžitele XXXLutz ohledně možné potřeby prodloužit uzavřený dokument HOT 2. V této souvislosti zejména uvedla, že [ … obchodní tajemství … ].

Advokátka zastupující společnost SIKO v tomto e-mailu dále uvedla, že pro společnost LUCROS

je dostačující s ohledem na aktuální situaci e-mailová forma takového potvrzení, nicméně

navrhla, že jsou připraveni připravit příslušný dodatek k dokumentu HOT 2.181

174

Viz příloha B7 dokumentu č. 49 spisu.

Viz str. 79 a 80 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

176

Viz str. 4 dokumentu č. 2 spisu.

177

Viz str. 1 a 2 přílohy č. 10 dokumentu č. 5 spisu.

178

Viz str. 1 přílohy č. 10 dokumentu č. 5 spisu.

179

Viz str. 78 a 79 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

180

Viz str. 1 přílohy č. 16 dokumentu č. 48 spisu.

181

Viz str. 82 a 83 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

175

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

119

Dne 11. 11. 2020 přeposlal zástupce společnosti C&W e-mailem zástupcům Soutěžitele

XXXLutz žádost společnosti SIKO o prodloužení termínu pro due diligence z důvodu

momentální nedosažitelnosti archivu v Brně a také data pro možné uzavření kupní smlouvy,

které bylo plánováno na 15. 10. 2020.182

120

Zástupce Soutěžitele XXXLutz vyjádřil dne 12. 11. 2020 v e-mailu adresovanému zástupci společnosti C&W a dalšímu zástupci Soutěžitele XXXLutz obecný souhlas s prodloužením lhůty v HOT 2 pro technické due diligence a podpis kupní smlouvy do dne 15. 12. 2020. Dále navrhl, aby [ … obchodní tajemství … ].183

121

Zástupce společnosti C&W dne 16. 11. 2020 v e-mailu adresovaném advokátce zastupující společnost SIKO a zástupkyni Soutěžitele XXXLutz uvedl, že ho zástupce Soutěžitele XXXLutz informoval o skutečnosti, že „zatím interně počítají s posunutou lhůtou pro podpis smlouvy, a to na 15. 12. 2020.“ Dále v tomto e-mailu zástupce společnosti C&W sdělil, že o dalším postupu by se případně dohodli podle toho, jak se podaří zpřístupnit zbývající dokumenty.

Zástupce společnosti C&W pak téhož dne sdělil e-mailem zástupcům Soutěžitele XXXLutz

mimo jiné, že informoval společnost SIKO o tom, na čem se domluvili v e-mailu ze dne 12. 11.

2020, a dále že uvidí, kdy situace umožní zpřístupnit zbývající data společnosti SIKO, aby mohla

dokončit due diligence a nabídnout finální kupní cenu.

122

Dne 26. 11. 2020 proběhla další e-mailová komunikace mezi zástupci společností SIKO, C&W a Soutěžitele XXXLutz, popř. dalších osob. Konkrétně nejprve zástupce společnosti SIKO zástupcům Soutěžitele XXXLutz a zástupci společnosti C&W sdělil, že navazuje na jednání o Prodejně Möbelix, že by mohly být otevřeny prodejny příští týden, a tedy i zpřístupněn archiv k Prodejně Möbelix. V této souvislosti navrhl termín návštěvy archivu v Brně kolegou zástupce společnosti SIKO na den 1. 12. 2020 a požádal o svolení k odvozu klíčových částí projektu za účelem nastudování a okopírování. Také sdělil, že by následně dne 3. 12. 2020 chtěli navštívit

Prodejnu Möbelix s tím, že by si projekty ověřili s realitou a následně je vrátili, případně

i zavezli zpět do Brna. Zároveň požádal zástupkyni Soutěžitele XXXLutz o potvrzení

akceptovatelnosti navrženého postupu. V reakci na tento e-mail požádala zástupkyně

Soutěžitele XXXLutz o posečkání s dohodou ohledně termínu, neboť bude na cestách (příští

týden) a není jisté, zda budou skutečně otevřené prodejny. Navíc informovala zástupce

společnosti SIKO o skutečnosti, že dokumentaci si lze ofotit, ale nelze ji z archivu vydat ani

zapůjčit. K tomu se zástupce společnosti SIKO vyjádřil a sdělil, že se tedy ozve podle situace

a že jeho kolega si s focením snad poradí.

123

Dne 7. 12. 2020 zástupce společnosti SIKO e-mailem adresovaným zástupkyni Soutěžitele

XXXLutz a zástupci společnosti C&W požádal o umožnění návštěvy archivu v Brně kvůli

Prodejně Möbelix, nabídl dny, kdy by kolega zástupce společnosti SIKO mohl tuto návštěvu

provést (s tím, že e-mail je psán v pondělí a jsou navrhovány čtvrtek a pátek předmětného

týdne) a zároveň požádal o sdělení vyhovujícího termínu. Na to odpovídá téhož dne

zástupkyně Soutěžitele XXXLutz e-mailem adresovaným zástupci společnosti SIKO a zástupci

společnosti C&W, ve kterém uvádí zvolený den a čas. Zástupce společnosti SIKO následně

e-mailem požádal zástupkyni Soutěžitele XXXLutz a zástupce společnosti C&W o upřesnění

bližšího začátku schůzky a o sdělení adresy a kontaktní osoby.

182

183

Viz str. 82 přílohy č. 5 dokumentu č. 34 spisu.

Viz str. 1 a 2 přílohy č. 17 dokumentu č. 48 spisu.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

124

Návštěva archivu v Brně proběhla dne 10. 12. 2020.

125

Dne 14. 12. 2020 informovala zástupkyně Soutěžitele XXXLutz e-mailem zástupce společnosti

SIKO a společnosti C&W o uskutečnění návštěvy archivu podle plánu dne 10. 12. 2020

a vyjádřila předpoklad, že mají všechny podklady, které žádali a potřebovali. Dále zástupkyně

Soutěžitele XXXLutz navrhla ke schůzi a prohlídce na místě termín 17. 12. 2020 v průběhu dne

s tím, že konkrétní čas si ještě upřesní. Dále informovala o tom, kdo bude k dispozici ze strany

Soutěžitele XXXLutz, a požádala o potvrzení termínu. V následujících dvou e-mailech z téhož

dne zástupci společnosti SIKO vyjádřili souhlas.

126

Dne 15. 12. 2020 proběhla e-mailová komunikace mezi zástupcem společnosti C&W a zástupcem Soutěžitele XXXLutz. Nejprve zástupce společnosti C&W informoval zástupce

Soutěžitele XXXLutz o návštěvě společnosti SIKO v archivu v Brně a o získání požadovaných

technických dokumentů společností SIKO. Dále uvedl, že dne 17. 12. 2020 si společnost SIKO

a jeho techničtí poradci prohlédnou Prodejnu Möbelix. Následně se ho zástupce Soutěžitele

XXXLutz zeptal, kdy si myslí, že mohou obdržet formální nabídku podle HOT 2.

127

Dne 16. 12. 2020 sdělil zástupce Soutěžitele XXXLutz e-mailem zástupci společnosti C&W, že od něj chce odpověď co nejdříve a že potřebuje odpověď do dne 21. 12. 2020. Reagoval tím na e-mail od zástupce společnosti C&W z předcházejícího dne, ve kterém je uvedeno, že zkusí zjistit, zda se k jednání vrátí do vánočních prázdnin či až v lednu.

128

Dne 14. 1. 2021 zaslal zástupce společnosti SIKO e-mail zástupkyni Soutěžitele XXXLutz a zástupci společnosti C&W, ve kterém se nejprve odkázal na jejich prosincové setkání v Prodejně Möbelix a dále uvedl, že za 4 dny (v pondělí) bude mít od svého kolegy (ze společnosti SIKO) zprávu o technickém due diligence, přičemž v této oblasti nepředpokládá žádné zásadní problémy, a že bude muset důsledně prověřit stav záruk s tím, že zprávu přepošle ihned v pondělí. Také poslal podklady, jež chybí k provedení právního due diligence.

Tyto podklady se týkaly [ … obchodní tajemství … ]. Dále zástupce společnosti SIKO v e-mailu

sdělil, že max. do 3 týdnů od obdržení podkladů je společnost SIKO připravena nabídnout kupní

cenu. Téhož dne přeposlal tento e-mail zástupce společnosti C&W zástupci Soutěžitele

XXXLutz a zároveň mu sdělil, že mu přeposílá pro informaci zprávu od společnosti SIKO.

129

Dne 18. 1. 2021 zaslala zástupkyně Soutěžitele XXXLutz v příloze e-mailu zástupci společnosti

SIKO dopis z pověření jednatele společnosti TBB.

130

Tento dopis je adresován společnosti LUCROS, v kopii je dále adresován společnosti C&W, v hlavičce je společnost TBB a je datován k 18. 1. 2021, přičemž se týká přerušení jednání o prodeji Prodejny Möbelix (dále jen „Dopis o přerušení jednání“). Zástupce Soutěžitele

XXXLutz v Dopise o přerušení jednání nejprve informuje společnost LUCROS o pozastavení

vyjednávání o prodeji Prodejny Möbelix. Jako důvody pro tento krok zástupce Soutěžitele

XXXLutz uvádí, že [ … obchodní tajemství … ]. Dále jako důvod uvádí [ … obchodní tajemství …

]. Dále v Dopise o přerušení jednání zástupce Soutěžitele XXXLutz mimo jiné píše, že [ …

obchodní tajemství … ].184

131

Na výše uvedené zareagoval zástupce společnosti SIKO e-mailem dne 25. 1. 2021, když zaslal zástupkyni Soutěžitele XXXLutz vyjádření v příloze k tomuto e-mailu.

184

Viz str. 55 přílohy č. 1 dokumentu č. 39 spisu.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

132

Tato reakce je datována ke dni 25. 1. 2021, je adresována společnosti TBB, v kopii je také společnost C&W (dále jen „Reakce na přerušení jednání“). V této Reakci na přerušení jednání mimo jiné zástupce společnosti SIKO ve vztahu k vyšetřování Úřadu nabízí pomoc v podobě deklarace zájmu společnosti SIKO pokračovat v procesu koupě Prodejny Möbelix. Dále zástupce společnosti SIKO odkazuje na postup due diligence a potvrzuje, že po obdržení jimi požadovaných podkladů k provedení due diligence jsou připraveni předložit cenovou nabídku a odkazuje se při tom na e-mail ze dne 14. 1. 2021.185

133

Dne 26. 1. 2021 pak zástupce společnosti C&W přeposlal e-mailem zástupci Soutěžitele

XXXLutz e-mail od zástupce společnosti SIKO ze dne 25. 1. 2021 a dále uvedl, že mu pro

informaci přeposílá stanovisko společnosti SIKO. Součástí tohoto e-mailu je Reakce na

přerušení jednání.

134

Dne 8. 4. 2021 zástupce společnosti SIKO telefonicky hovořil se zástupkyní Soutěžitele XXXLutz a dále jí a dalšímu zástupci Soutěžitele XXXLutz e-mailem potvrdil postoj společnosti SIKO, že tato společnost již o koupi Prodejny Möbelix nemá zájem z důvodu aktuální situace na trhu.

Tento e-mail byl ještě téhož dne přeposlán zástupcem Soutěžitele XXXLutz právnímu zástupci

Soutěžitele XXXLutz.

III.

2.2.13 Písemná komunikace se společností C&W a Soutěžitelem XXXLutz

135

Vedle komunikace mezi společností C&W a Soutěžitelem XXXLutz popsané již výše, Úřad zmiňuje další, dosud v tomto rozhodnutí neuvedenou. Dne 5. 3. 2020 informoval zástupce společnosti C&W e-mailem zástupce Soutěžitele XXXLutz mimo jiné o aktuálním stavu nabízení

Předmětu prodeje společností C&W třetím subjektům. V příloze k tomuto e-mailu je soubor

označený jako „Seznam společností k oslovení – Plzeň2“.186

136

Dne 8. 4. 2020 zaslal zástupce společnosti C&W e-mail zástupci Soutěžitele XXXLutz, ve kterém se odkázal na jejich dohodu a zaslal mu informaci o aktuálním stavu jednání se zájemci o koupi

Prodejny Möbelix či Prodejny kika. Dále se otevřela problematika předkupního práva Olympie.

V této souvislosti se zástupce společnosti C&W zeptal, [ … obchodní tajemství … ]. Zástupce

společnosti [ … obchodní tajemství … ] rovněž uvedl, že [ … obchodní tajemství … ]. Zástupce

společnosti [ … obchodní tajemství … ]. Přílohou k tomuto e-mailu je pak dokument „Seznam

společností k oslovení – Plzeň – 8.4.2020“.187

137

Ještě téhož dne, tj. 8. 4. 2020, pak zástupce Soutěžitele XXXLutz odpověděl zástupci společnosti C&W, přičemž mu sdělil, že cit. „smlouva je již v maili“, přičemž z předložené komunikace není zřejmé, jakou smlouvu měl zástupce Soutěžitele XXXLutz na mysli, a dále, že s jeho navrženým postupem souhlasí. Tento e-mail přitom nemá přílohu.

138

Následujícího dne, tj. 9. 4. 2020, zaslal zástupce společnosti C&W podle dohody v příloze emailu zástupci Soutěžitele XXXLutz dokument týkající se aktuálního stavu prodeje v jazyce anglickém. Přílohou je dokument s anglickým názvem, jehož obsah odpovídá dokumentu

Seznam oslovených subjektů k 8. 4., jen je vypracovaný v anglickém znění.

139

Dne 20. 4. 2020 požádal zástupce společnosti C&W e-mailem zástupce společnosti SIKO, ve vztahu k Prodejně kika o zaslání situačního plánku celého projektu včetně přilehlého

185

Viz str. 59 přílohy č. 1 dokumentu č. 39 spisu.

Jedná se o tabulku, která je popsána výše v části „III.1 Přípravné kroky k zahájení nabízení Předmětu prodeje“.

187

Jedná se o výše zmíněný Seznam oslovených subjektů k 8. 4.

186

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

nákupního parku, je-li jemu k dispozici, a dále se dotázal na možnost a případné zkušenosti

s možným rozšíření budovy směrem k dálnici. Téhož dne se zástupce společnosti C&W dotázal

e-mailem předmětných osob ještě [ … obchodní tajemství … ].

140

Další e-mail týkající se možnosti parkování před Prodejnou kika byl zaslán zástupcem společnosti C&W zástupci společnosti DECASPORT (prodejny DECATHLON) dne 27. 4. 2020.

Předmětná zpráva se týkala zejména právního vztahu mezi Prodejnou kika a Olympií ohledně

užívání parkoviště.

141

Dne 8. 6. 2020 zástupce společnosti C&W informoval zástupce Soutěžitele XXXLutz v příloze e-mailu o aktuálním stavu nabízení Předmětu prodeje třetím subjektům, a to v anglickém jazyce. Zmiňovaná aktualizace byla přílohou e-mailu. Tato aktualizace odpovídá Seznamu oslovených subjektů k 8. 6.

142

Dne 14. 7. 2020 zástupce společnosti C&W informoval zástupce Soutěžitele XXXLutz e-mailem mimo jiné o skutečnosti, že oslovují i další společnosti, jež by mohly mít zájem o obě prodejny, a že ho bude průběžně informovat.

143

Dne 21. 8. 2020 zástupce Soutěžitele XXXLutz v e-mailu požádal zástupce společnosti C&W mimo jiné [ … obchodní tajemství … ]. Zástupce Soutěžitele XXXLutz uvedl, že [ … obchodní tajemství … ].

144

Dne 27. 8. 2020 zaslal zástupce společnosti C&W e-mailem zástupci Soutěžitele XXXLutz zprávu týkající se nabízení Předmětu prodeje v Plzni případným zájemcům, a to pro každou prodejnu samostatně. Dále uvedl, že [ … obchodní tajemství … ]. V příloze k tomuto e-mailu jsou dva anglicky pojmenované soubory. Ty až na drobné odlišnosti ohledně tří společností, kterým byly zaslány podklady, odpovídají výše uvedeným Seznamům oslovených subjektů k

27. 8. 2020 pro Prodejnu kika i Prodejnu Möbelix.

III.

2.2.14 Možné oslovení společností JYSK, HORNBACH a TORRIMEX

145

V Březnovém čestném prohlášení společnost C&W uvedla, že společnosti JYSK, HORNBACH a TORRIMEX nebyly s nabídkou možnosti koupi Předmětu prodeje osloveny, neboť [ … obchodní tajemství … ].188

III.

3 Shrnutí zjištěných skutečností

146

Dne 24. 9. 2019 nabylo právní moci Rozhodnutí, kterým Úřad povolil Spojení soutěžitelů, a to za podmínky splnění Závazků, které spočívaly v odprodeji Prodejny kika nebo Prodejny

Möbelix na spojujících se soutěžitelích nezávislému subjektu, přičemž Soutěžitel XXXLutz byl

povinen realizovat Závazky ve lhůtě do dne 24. 7. 2020. Ačkoli tato lhůta pro splnění Závazků

byla následně Úřadem prodloužena do dne 31. 12. 2020, Soutěžiteli XXXLutz se nepodařilo

uvedené Závazky splnit.

147

Při svém úsilí o splnění Závazků Soutěžitel XXXLutz oslovil řadu subjektů coby potenciálních zájemců o koupi Předmětu prodeje, přičemž mezi nimi byli i někteří z konkurentů spojujících se soutěžitelů, jež byli identifikovaní v Rozhodnutí. Komunikace Soutěžitele XXXLutz s těmito potenciálními zájemci probíhala po předchozím telefonickém kontaktu písemnou formou (prostřednictvím e-mailů), Soutěžitel XXXLutz využil ke komunikaci s potenciálními zájemci

188

Viz body 12, 13 a 14 Čestného prohlášení z března.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

prostředníka (společnost C&W), s nímž uzavřel standardní smlouvu o zprostředkování, kterou

společnost C&W běžně uzavírá se svými klienty při zprostředkování prodeje nemovitosti.

V uzavřených smlouvách o zprostředkování prodeje Předmětu prodeje (ani jinou cestou) však

nebyla společnost C&W informována či upozorněna na to, že se v daném případě jednalo

o prodej, který musí být realizován, a to i za podmínek nevýhodných pro Soutěžitele XXXLutz,

protože tímto prodejem měl Soutěžitel XXXLutz splnit své Závazky, které mu vyplývaly

z Rozhodnutí. Proces hledání vhodného kupujícího Předmětu prodeje a následného

vyjednávání o podmínkách jeho prodeje ponechal Soutěžitel XXXLutz ve značné míře na

společnosti C&W. Skutková zjištění ukazují rovněž to, že se Soutěžitel XXXLutz (resp.

společnost C&W) nesnažil oslovovat jednotlivé potenciální zájemce o koupi Předmětu prodeje

opakovaně (např. s vylepšenou nabídkou) poté, kdy konkrétní oslovený subjekt vyjádřil úvodní

nezájem o nabídku na koupi Předmětu prodeje, či nesouhlasil s nabízenými podmínkami

koupě Předmětu prodeje. Z oslovených subjektů projevila vážný zájem o koupi Předmětu

prodeje především společnost SIKO, s níž pak Soutěžitel XXXLutz vedl (za využití společnosti

C&W) vyjednávání o podmínkách odprodeje Prodejny Möbelix. Takto slibně se vyvíjející

jednání Soutěžitel XXXLutz ukončil svým Dopisem o přerušení jednání ze dne 18. 1. 2021.

IV.

PRÁVNÍ POSOUZENÍ

IV.

1 Použitá znění právních norem

148

Z hmotněprávního hlediska je odpovědnost za přestupek posuzována podle právní normy účinné v době spáchání přestupku; podle pozdějšího zákona se posuzuje jen tehdy, je-li to pro pachatele přestupku příznivější. Za dobu spáchání přestupku se považuje okamžik jeho dokonání.189

149

V posuzovaném případě došlo k dokonání přestupku dne 1. 1. 2021 (viz dále).

Na hmotněprávní posouzení jednání účastníka řízení se proto uplatní zákon ve znění zákona

č. 262/2017 Sb., který nabyl účinnosti dne 1. 9. 2017, neboť pozdější právní úprava není

z hlediska posouzení správně právní odpovědnosti a sankce pro účastníka řízení příznivější.190

V otázkách neupravených tímto zákonem se postupuje s výjimkou ustanovení vyloučených

v rámci § 22b odst. 8 zákona podle přestupkového zákona, ve znění nálezu Ústavního soudu

č. 325/2020 Sb., který nabyl účinnosti dne 22. 7. 2020.191

150

Z hlediska procesního obecně platí zásada tzv. nepravé retroaktivity procesních norem, kdy se nové procesní právo a jeho změny aplikují od data nabytí jeho účinnosti i v řízeních zahájených

189

Srov. § 2 přestupkového zákona a např. rozsudek Nejvyššího správního soudu (dále jen „NSS“) sp. zn. 8 Afs 17/2007

ze dne 23. 10. 2008 ve věci ČEZ (str. 9).

190

Zákon byl s účinností ode dne 1. 2. 2022 novelizován zákonem č. 261/2021 Sb. (dále též „novela 261/2021“)

a zákonem č. 417/2021 Sb. (dále též „novela 417/2021“). Novelou 261/2021 byl zrušen § 21i zákona, který upravoval

využívání údajů z informačních systémů veřejné správy ze strany Úřadu. Pokud jde o novelu 417/2021, tato přinesla

změnu právní úpravy spočívající v tzv. přetržení skutku (pokračuje-li obviněný v jednání, pro které je s ním zahájeno

řízení o pokračujícím, trvajícím nebo hromadném přestupku spočívajícím v narušení hospodářské soutěže, i po zahájení

tohoto řízení, považuje se toto jednání až do sdělení výhrad za jeden skutek). Příznivější právní úpravu pro účastníka

řízení nepředstavuje ani změna obsažená v čl. V bodu 1 této novely, která upravuje ustanovení zákona o použití

přestupkového zákona na postup Úřadu, jelikož jsou jí vyloučena obsahově shodná ustanovení tohoto zákona jako

doposud.

191

Po spáchání přestupku nabyly účinnosti novely 261/2021 a 417/2021, které však nejsou z hlediska hmotněprávního

posouzení jednání účastníka řízení relevantní. Zákon č. 277/2019 Sb. dosud nenabyl účinnosti.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

před tímto datem, přičemž právní účinky dříve učiněných úkonů zůstávají zachovány, pokud

přechodné ustanovení pozdější právní úpravy nestanoví něco jiného.192

151

Správní řízení, zahájené dne 17. 9. 2021, je vedeno podle procesních ustanovení zákona ve znění novely 261/2021193,194. S výjimkou ustanovení vyloučených v rámci § 22b odst. 8 zákona se postupuje také podle přestupkového zákona, ve znění novely 261/2021195, a coby obecného procesního předpisu i podle zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, a to ve znění zákona č. 403/2020 Sb., který nabyl účinnosti dne 1. 1. 2021.

IV.

2 Zákonná a judikatorní východiska

IV.

2.1 Uvedení příslušných ustanovení zákona a přestupkového zákona

152

Zákon v § 1 odst. 1 upravuje ochranu hospodářské soutěže na trhu výrobků a služeb proti jejímu vyloučení, omezení, jinému narušení nebo ohrožení mimo jiné spojením soutěžitelů.

Podle § 2 odst. 1 zákona se soutěžiteli rozumí fyzické a právnické osoby, jejich sdružení,

sdružení těchto sdružení a jiné formy seskupování, a to i v případě, že tato sdružení

a seskupení nejsou právnickými osobami, pokud se účastní hospodářské soutěže nebo ji

mohou svou činností ovlivňovat, i když nejsou podnikateli.

153

Transakce, které představují spojení soutěžitelů ve smyslu § 12 zákona (první notifikační kritérium) a současně, u nichž čisté obraty spojujících se soutěžitelů přesahují prahové hodnoty obratů, které jsou stanoveny v § 13 zákona (druhé notifikační kritérium), podléhají povolení Úřadu.

154

Za spojení soutěžitelů podle § 12 zákona se mimo jiné považují situace, kdy jeden nebo více podnikatelů anebo jedna nebo více osob, které nejsou podnikateli, ale kontrolují alespoň jednoho soutěžitele, získá možnost přímo či nepřímo kontrolovat jiného soutěžitele nebo jeho část, zejména nabytím účastnických cenných papírů, obchodních nebo členských podílů anebo smlouvou nebo jinými způsoby, které jim umožňují takového soutěžitele nebo jeho část kontrolovat (viz § 12 odst. 2 zákona).

155

Podle § 12 odst. 4 zákona se kontrolou rozumí možnost vykonávat na základě právních nebo faktických skutečností rozhodující vliv na činnost jiného soutěžitele nebo jeho část, zejména na základě a) vlastnického práva nebo práva užívání k závodu kontrolovaného soutěžitele nebo k části kontrolovaného soutěžitele, anebo b) práva nebo jiné právní skutečnosti, které poskytují rozhodující vliv na složení, hlasování a rozhodování orgánů kontrolovaného soutěžitele.

192

Viz rozsudek NSS sp. zn. 1 Azs 55/2006 ze dne 25. 7. 2007 (viz str. 3 odůvodnění uvedeného rozsudku).

S ohledem na přechodné ustanovení obsažené v čl. VI novely 417/2021 (řízení, která nebyla pravomocně skončena

přede dnem nabytí účinnosti této novely, se dokončí podle zákona č. 143/2001 Sb., ve znění účinném přede dnem nabytí

účinnosti této novely) se tato novela v nyní vedeném správním řízení neaplikuje.

194

I když pro procesní a hmotněprávní úpravu platí jiná znění zákona, používá Úřad pro zjednodušení dále v textu tohoto

rozhodnutí již dříve zavedenou zkratku zákon; jediný rozdíl ve znění zákona, dle něhož Úřad postupuje z hlediska

procesního, oproti znění zákona, podle kterého Úřad postupuje z hlediska hmotněprávního, spočívá ve zrušení § 21i

zákona, který se však v tomto správním řízení neaplikuje.

195

Téhož dne nabyla účinnosti také novela 417/2021. Dle přechodného ustanovení obsaženého v čl. II bodu 1 této novely

se však zahájená řízení o přestupku, která nebyla pravomocně skončena přede dnem nabytí účinnosti této novely,

dokončí podle přestupkového zákona ve znění účinném přede dnem nabytí účinnosti této novely.

193

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

156

Podle § 13 zákona spojení soutěžitelů podléhá povolení Úřadu, pokud a) celkový čistý obrat všech spojujících se soutěžitelů dosažený za poslední účetní období na trhu České republiky je vyšší než 1,5 miliardy Kč a alespoň dva ze spojujících se soutěžitelů dosáhli každý za poslední účetní období na trhu České republiky čistého obratu vyššího než 250 milionů Kč, nebo b) čistý obrat dosažený za poslední účetní období na trhu České republiky v případě spojení podle § 12 odst. 2 zákona soutěžitelem nebo jeho části, nad nímž je získávána kontrola, je vyšší než 1,5 miliardy Kč a zároveň celosvětový čistý obrat dosažený za poslední účetní období dalším spojujícím se soutěžitelem je vyšší než 1,5 miliardy Kč.

157

Podle § 15 odst. 2 zákona je v případech podle § 12 odst. 2 povinen podat návrh na povolení spojení soutěžitel, který má získat možnost přímo nebo nepřímo kontrolovat jiného soutěžitele, přičemž ve smyslu ustanovení § 15 odst. 3 písm. a) zákona lze návrh na povolení spojení podat i před uzavřením smlouvy zakládající spojení nebo před získáním kontroly nad jiným soutěžitelem jiným způsobem.

158

Podle § 16 odst. 2 zákona po zahájení řízení Úřad posoudí, zda spojení podléhá jeho povolení.

Nepodléhá-li spojení povolení Úřadu, vydá o tom do 30 dnů od zahájení řízení rozhodnutí.

V případech, kdy spojení podléhá povolení Úřadu, ale nebude mít za následek podstatné

narušení hospodářské soutěže, Úřad vydá v téže lhůtě rozhodnutí, kterým spojení povolí.

Zjistí-li Úřad, že spojení vzbuzuje vážné obavy z podstatného narušení hospodářské soutěže,

zejména proto, že jím vznikne nebo bude posíleno dominantní postavení spojujících se

soutěžitelů nebo některého z nich, písemně to v téže lhůtě oznámí účastníkům řízení a sdělí,

že pokračuje v řízení.

159

Podle § 17 odst. 4 zákona může Úřad povolení spojení podmínit závazky, které ve prospěch zachování účinné hospodářské soutěže Úřadu navrhli spojující se soutěžitelé. Pokud Úřad podmíní povolení spojení splněním závazků navržených spojujícími se soutěžiteli, může rozhodnutím stanovit podmínky a povinnosti nutné k zajištění splnění těchto závazků.

Nesplnění závazku podle § 17 odst. 4 zákona je přestupkem podle § 22a odst. 1 písm. e)

zákona.

160

Podle § 21d odst. 3 zákona platí, že pokud jej k tomu Úřad vyzve, je účastník řízení povinen navrhnout důkazy k prokázání plnění závazků podle § 17 odst. 4. Pokud účastník takové důkazy neoznačí, může Úřad pokládat za prokázané, že takové závazky a opatření plněny nebyly.

161

Podle § 21 odst. 1 přestupkového zákona právnická osoba za přestupek neodpovídá, jestliže prokáže, že vynaložila veškeré úsilí, které bylo možno požadovat, aby přestupku zabránila. Je přitom na této právnické osobě, aby vynaložení takového úsilí prokázala. Jedná se o obecný liberační důvod. Právnická osoba se tedy zprostí odpovědnosti v případě, jestliže prokáže realizaci všech možných opatření, kterými sama zabezpečila splnění dotčené povinnosti.

Vynaložení veškerého úsilí je nutno posuzovat objektivně, a nikoli subjektivně, liberační důvod

proto nebude dopadat na případy subjektivních hospodářských potíží, na případy, kdy

překážky nesplnění povinnosti byla odpovědná osoba povinna překonat nebo odstranit, např.

nedostatek úředního povolení apod.196

IV.

2.2 Předchozí rozhodovací praxe Úřadu, judikatura soudů ve správním soudnictví a soft-law

dokument Komise

196

Viz Důvodová zpráva k přestupkovému zákonu, která je dostupná např. na https://www.beck-online.cz/.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

162

Úřad uvádí, že se ve své dosavadní rozhodovací praxi, k níž při posouzení nyní projednávaného případu přihlíží, zabýval nesplněním závazků plynoucích z rozhodnutí Úřadu o povolení spojení soutěžitelů pouze v jednom případě. Jednalo se o případ spojení soutěžitelů REWE

Zentralfinanz eG (dále jen „REWE“) a PLUS – DISCOUNT spol. s r.o. (dále jen „PLUS“).197 Ve věci

nesplnění závazků z rozhodnutí vedl Úřad v uvedeném případě se společností REWE sankční

správní řízení sp. zn. ÚOHS-S462,463/2010/KS, ve kterém vydal dne 18. 1. 2013 rozhodnutí

(dále jen „Prvostupňové rozhodnutí REWE“)198. Prvostupňové rozhodnutí REWE bylo

potvrzeno v řízení o rozkladu rozhodnutím předsedy Úřadu vydaným ve věci sp. zn. ÚOHSR33/2013/HS dne 9. 8. 2013 (dále jen „Druhostupňové rozhodnutí REWE“)199. V následném

soudním přezkumu Druhostupňového rozhodnutí REWE nejdříve Krajský soud v Brně (dále jen

„KS“) ve věci sp. zn. 30 Af 97/2013 zamítl v řízení o žalobě proti Druhostupňovému rozhodnutí

REWE svým rozsudkem vydaným dne 15. 1. 2016 žalobu podanou společností REWE (dále jen

„Rozsudek KS REWE“)200. Poté v dané věci NSS vedl pod sp. zn. 7 As 30/2016 řízení o kasační

stížnosti společnosti REWE proti Rozsudku KS REWE, přičemž tuto kasační stížnost svým

rozsudkem vydaným dne 21. 12. 2016 zamítl (dále jen „Rozsudek NSS REWE“)201.

163

Při posuzování jednání Soutěžitele XXXLutz Úřad podpůrně přihlížel rovněž k praxi Evropské komise (dále jen „Komise“) týkající se navrhování a realizace závazků (přijímaných ve prospěch zachování účinné hospodářské soutěže), kterými Komise podmiňuje povolení spojení soutěžitelů. Tato praxe je shrnuta v Oznámení Komise o nápravných prostředcích, které jsou přijatelné podle nařízení Rady (ES) č. 139/2004 a podle nařízení Komise (ES) č. 802/2004 (dále jen „Oznámení Komise o závazcích“).

IV.

2.3 Východiska z předchozí rozhodovací praxe Úřadu, judikatury soudů a Oznámení Komise

o závazcích

164

Přestupek ve smyslu § 22a odst. 1 písm. e) zákona, který spočívá v nesplnění závazků podle § 17 odst. 4 zákona, které ve prospěch zachování účinné hospodářské soutěže navrhli spojující se soutěžitelé a jejichž splněním Úřad povolení spojení podmínil, směřuje primárně k zajištění fungování ex ante systému kontroly koncentrací, přičemž znaky přestupku v případě nesplnění rozhodnutím uložených závazků jsou naplněny i v případě, kdy ke skutečnému narušení hospodářské soutěže nedojde.202

197

Spojení soutěžitelů REWE / PLUS bylo povoleno rozhodnutím Úřadu vydaným ve správním řízení sp. zn. S202/2008/KS

dne 22. 8. 2008 (https://www.uohs.cz/cs/hospodarska-soutez/sbirky-rozhodnuti/detail-7727.html).

198

Prvostupňové rozhodnutí REWE je zveřejněné na webových stránkách Úřadu: https://www.uohs.cz/cs/hospodarskasoutez/sbirky-rozhodnuti/detail-11033.html.

199

Druhostupňové

rozhodnutí

REWE

zveřejněné

webových

stránkách

Úřadu:

https://www.uohs.cz/cs/hospodarska-soutez/sbirky-rozhodnuti/detail-11034.html.

200

Rozsudek KS REWE je zveřejněný na webových stránkách Nejvyššího správního soudu:

https://vyhledavac.nssoud.cz/?teaserFilledSearch=AND:soudsenatSID:20|AND:oznacenivecidelenesenat:|AND:oznace

nivecidelenerejstrikovaznackaSID:|AND:oznacenivecideleneporadovecislo:|AND:oznacenivecidelenerok:|AND:oznace

nivecidelenecislojednaci:|AND:oznacenivecivcelku:30%20Af%2097/2013.

201

Rozsudek NSS REWE je zveřejněný na webových stránkách Nejvyššího správního soudu:

https://vyhledavac.nssoud.cz/?teaserFilledSearch=AND:soudsenatSID:17,2,40,-171,-172,-173,-174,-175,-176,-177,178,-179,-1721,1722|AND:oznacenivecidelenesenat:|AND:oznacenivecidelenerejstrikovaznackaSID:|AND:oznacenivecideleneporado

vecislo:|AND:oznacenivecidelenerok:|AND:oznacenivecidelenecislojednaci:|AND:oznacenivecivcelku:7%20As%2030/2

016

202

Viz k tomu např. Rozsudek NSS REWE, odst. 78 jeho odůvodnění.

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

165

Z výše uvedené judikatury lze vysledovat požadavky, které je třeba klást na soutěžitele, který plní svůj závazek odprodeje plynoucí z rozhodnutí Úřadu o povolení spojení.

166

V otázce203 hledání a výběru vhodného kupujícího, jemuž má soutěžitel plnící závazek odprodeje prodat předmět prodeje, musí takový soutěžitel vhodného kupujícího hledat především mezi relevantními soutěžiteli, kterými jsou především konkurenti spojujících se soutěžitelů působící na relevantním trhu, na kterém spojení vzbuzovalo vážnou obavu z narušení hospodářské soutěže a na kterém má být tato obava realizací závazku odstraněna.

Soutěžitel plnící závazek odprodeje má oslovit s nabídkou prodeje předmětu prodeje všechny

konkurenty spojujících se soutěžitelů na takovém relevantním trhu204, protože především tito

konkurenti mohou splňovat podmínku kladenou na vhodného kupujícího, že se má jednat

o soutěžitele, „který má předpoklady k udržení a rozvoji Předmětu prodeje“. Podle

odůvodnění205 Rozsudku NSS REWE má předpoklady k udržení a rozvoji předmětu prodeje

takový soutěžitel, který bude způsobilý účastnit se hospodářské soutěže na daném

relevantním trhu a vyvíjet konkurenční tlak na spojením vznikajícího soutěžitele

a představovat na daném relevantním trhu reálnou konkurenční sílu, přičemž takový

předpoklad NSS nepovažoval za splněný u soutěžitelů, kteří nepůsobí na vymezeném

relevantním trhu, když u nich nebyla zaručena schopnost provozovat převzatou prodejnu ve

stejném rozsahu jako v případě spojujících se soutěžitelů. K tomu Úřad dodává, že potenciálně

lze oslovit i subjekty, které nabízí alespoň z podstatné části produkty shodné s produkty

spadajícími do relevantního trhu, ke kterému se plněný závazek odprodeje vztahuje (a tedy

produkty alespoň z podstatné části shodné s produkty nabízenými ze strany spojujících se

soutěžitelů).

167

Dále má soutěžitel, který plní svůj závazek odprodeje plynoucí z rozhodnutí Úřadu o povolení spojení soutěžitelů, své jednotlivé kroky v procesu plnění závazku časovat tak, aby stihl závazek ve stanovené lhůtě splnit. Soutěžitel plnící závazek odprodeje tak má začít s realizací svého závazku ihned po vydání rozhodnutí Úřadu o povolení spojení206, jeho postup nesmí být liknavý, má potenciálním zájemcům o koupi předmětu závazku poskytovat plnou

203

Tento požadavek lze dovozovat např. z Rozsudku NSS REWE, viz odst. 46 jeho odůvodnění.

Přičemž se jedná o věcně relevantní trh.

205

Viz odst. 46. odůvodnění Rozsudku NSS REWE.

206

Viz k tomu např. Rozsudek KS REWE (str. 22 jeho odůvodnění), v němž KS uvádí, že soutěžitel plnící závazek

z rozhodnutí Úřadu byl povinen již od počátku (tj. již od okamžiku vydání rozhodnutí Úřadu, jímž bylo povoleno dané

spojení soutěžitelů za podmínky splnění přijatého závazku) vyvíjet ke splnění závazků patřičné kroky a směřovat ke

splnění svého závazku a neodkládat jeho plnění.

204

Č.j.: ÚOHS-16043/2023/873

součinnost207, na komunikaci (e-maily, korespondenci atd.) a návrhy ze strany potenciálních

kupujících má reagovat v přiměřeném čase (přiměřených lhůtách).208

168

Prodej, ke kterému se soutěžitel zavázal v rozhodnutí Úřadu o povolení spojení soutěžitelů, má povahu prodeje vynuceného plněním závazku plynoucího z rozhodnutí Úřadu, a nejde tak o běžný prodej.209 Prodej při plnění závazku plynoucího z rozhodnutí Úřadu je v uvedeném

Rozsudku NSS REWE (viz odst. 66 jeho odůvodnění) charakterizován jako takový, že to byl sám

soutěžitel (plnící závazek), kdo závazky stanovené v rozhodnutí o spojení dobrovolně navrhl,

bylo tedy rovněž na tomto soutěžiteli, aby před navržením závazků zvážil jejich

realizovatelnost.

169

K charakteristice tohoto prodeje podané v uvedeném Rozsudku NSS REWE (viz odst. 66 jeho odůvodnění) je třeba uvést, že tento prodej sleduje dosažení cíle ukládaných strukturálních závazků, který spočívá v odstranění obav z narušení hospodářské soutěže na dotčeném relevantním trhu v důsledku spojení soutěžitelů. Dále podle Rozsudku NSS REWE platí, že tento prodej nelze chápat jako prostředek ochrany prodávajícího proti určité ztrátě z uloženého prodeje předmětu závazku, a tedy ani jako záruku, že soutěžitel plnící závazek z rozhodnutí Úřadu získá maximální či alespoň běžnou tržní cenu za prodávaný předmět závazku. Při prodeji předmětu závazku nemůže soutěžitel plnící závazek očekávat maximalizaci zisku, když účelem odprodeje je splnění stanovených závazků (v dané situaci pak není cena odprodávaného předmětu závazku rozhodující).

170

Důsledkem skutečnosti, že závazek vyplývá soutěžiteli z rozhodnutí Úřadu a musí tak být splněn, je mimo jiné i to, že takový soutěžitel může být donucen k realizaci závazku za pro něj nevýhodných podmínek. Toto se týká např. ceny, za kterou bude předmět závazku prodán; tato cena může být i nižší, než které by byl schopen soutěžitel dosáhnout, jednalo-li by se o běžný prodej a nikoli o prodej vynucený plněním závazku plynoucího z rozhodnutí Úřadu.

171

V otázce ceny, za kterou má či může být předmět závazku prodán, Úřad poukazuje i na

Oznámení Komise o závazcích, konkrétně pak na jeho odstavce 97. a 121., předvídající, že

soutěžitel plnící závazek z rozhodnutí, kterým bylo podmíněno povolení spojení soutěžitelů,

se může dostat v procesu plnění závazku odprodeje (předmětu závazku) do situace, ve které

předmět závazku bude (poté, kdy se spojujícím se stranám nepodařilo v prvním „divestičním

207

Viz k tomu např. odstavec 61. odůvodnění Rozsudku NSS REWE, kdy NSS vytýkal soutěžiteli, který plnil svůj závazek

z rozhodnutí Úřadu, jeho liknavý přístup a poskytování plné součinnosti potenciálním zájemcům o koupi předmětu

Číst dál ↓