10 As 100/2014 — Nejvyšší správní soud

8 A 140/2012- 60 - text 17 pokračování 8A 140/2012 [OBRÁZEK] ČESKÁ REPUBLIKA ROZSUDEK JMÉNEM REPUBLIKY Městský soud v Praze rozhodl v senátě složeném z předsedy JUDr. Slavomíra Nováka a soudců JUDr. Hany Pipkové a JUDr. Marcely Rouskové v právní věci žalobce: Kaufland Warenhandel GmbH and Co. KG, se sídlem Neckarsulm, Rötelstr. 35/74172, zastoupen Mgr. Janou Šuranovou Traplovou, advokátkou v Praze 7, Přístavní 531/24, za účasti: UAS „NAUJASIS NEVEŽIS“, se sídlem Ilgakiemis, Jiesios g. 2, Kauno rajonas, Litva, zastoupen JUDr. Vladimírem Rottem, advokátem v Praze 2, Vinohradská 37, proti žalovanému: Úřad průmyslového vlastnictví, se sídlem Praha 6, Antonína Čermáka 2a, v řízení o žalobě proti rozhodnutí předsedy Úřadu průmyslového vlastnictví ze dne 15. 8. 2012, č. j. O-232818/D36894/2012/ÚPV, t a k t o: I. Žaloba se zamítá. II. Žádný z účastníků nemá právo na náhradu nákladů řízení. O d ů v o d n ě n í Žalobce se včas podanou žalobou dne 12. 10. 2012 domáhal zrušení rozhodnutí předsedy Úřadu průmyslového vlastnictví ze dne 15. 8. 2012, č. j. O-232818/D36894/2012/ÚPV, kterým byl zamítnut jeho rozklad proti rozhodnutí Úřadu průmyslového vlastnictví ze dne 2. 5. 2012 o zamítnutí námitek proti zápisu mezinárodní barevné kombinované ochranné známky č. 1085361 ve znění „oho! HAPPY RINGS“ pro území České republiky, jejímž majitelem je společnost UAS „NAUJASIS NEVEŽIS“, se sídlem Ilgakiemis, Jiesios g. 2, Kauno rajonas, Litva. Napadená mezinárodní barevná kombinovaná ochranná známka č. 1085361 ve znění „oho! HAPPY RINGS“ byla do rejstříku Úřadu Mezinárodní organizace duševního vlastnictví, (dále jen „WIPO“), zapsána s vyznačením České republiky dne 22. 6. 2011, s právem přednosti ode dne 7. 6. 2011, a zveřejněna dne 18. 8. 2011. Požadovaná ochrana byla omezena o prvek „RINGS“ (disclaimer). Napadená ochranná známka byla zapsána pro výrobky zařazené do třídy 30: přípravky z obilnin, müsli, cukrovinky podle Niceské dohody o mezinárodním třídění výrobků a služeb pro účely zápisu známek ze dne 15. června 1957. [OBRÁZEK] Namítaná mezinárodní slovní ochranná známka č. 848612 ve znění „LUCKY RINGS“ byla zapsána do rejstříku WIPO s vyznačením Evropské unie dne 30. 3. 2005 s právem přednosti k témuž dni pro výrobky zařazené do třídy 30: přípravky z obilovin určené k lidské spotřebě, zejména müsli, obilniny, ovesné vločky a jiné obilné vločky podle Niceské dohody o mezinárodním třídění výrobků a služeb. Namítaná ochranná známka je tedy ve vztahu k napadené ochranné známce starší ochrannou známkou ve smyslu § 3 písm. a) bod 2 zákona o ochranných známkách. Společnost Kaufland Warenhandel GmbH and Co. KG – namítající podal dne 30. 11. 2011 námitky proti přiznání ochrany mezinárodní barevná kombinovaná ochranná známka č. 1085361 ve znění „oho! HAPPY RINGS“ podle § 7 odst. 1 písm. a) a § 48 odst. 2 zákona č. 441/2003 Sb., o ochranných známkách a o změně zákona č. 6/2002 Sb., o soudech, soudcích, přísedících a státní správě soudů a o změně některých dalších zákonů (zákon o soudech a soudcích), ve znění pozdějších předpisů, (zákon o ochranných známkách), ve znění pozdějších předpisů. Namítající tvrdil, že je majitelem prioritně starší mezinárodní slovní ochranné známky 848612 ve znění „LUCKY RINGS“, která je podobná s přihlašovaným označením, když obě označení obsahují shodný slovní prvek „RINGS“ a jsou zapsána pro shodné nebo podobné výrobky ve třídě podle Niceské dohody o mezinárodním třídění výrobků a služeb pro účely zápisu známek. Správní orgán prvního stupně rozhodnutím ze dne 2. 5. 2012 zamítl námitky uplatněné podle § 7 odst. 1 písm. a) zákona o ochranných známkách s odůvodněním, že neexistuje pravděpodobnost záměny napadené ochranné známky s namítanou ochrannou známkou, neboť nebyla shledána podobnost mezi porovnávanými označeními z hlediska vizuálního ani fonetického, z hlediska sémantického byl konstatován nižší stupeň podobnosti. Ačkoliv porovnávané ochranné zámky obsahují shodný prvek „RINGS“ a mezi prvky „HAPPY“ a „LUCKY“ existuje určitá významová podobnost, vykazuje výraz „RINGS“ velmi nízkou rozlišovací způsobilost. V napadené ochranné známce je dominantní obrazový prvek zvířátka a dalším distinktivním prvkem je slovní prvek „oho!“. Kromě toho má napadená ochranná známka velmi výraznou grafickou a barevnou úpravu. Všechny uvedené faktory způsobují její celkovou odlišnost od namítané ochranné známky. Správní orgán prvního stupně konstatoval, že i přes zjištěnou podobnost srovnávaných výrobků spotřebitel od sebe porovnávané ochranné známky dobře odliší, nedojde k zásahu do zákonem chráněných práv namítajícího. Proti tomuto rozhodnutí žalobce podal dne 1. 6. 2012 rozklad, který byl zamítnut žalobou napadeným rozhodnutím předsedy Úřadu průmyslového vlastnictví ze dne 15. 8. 2012, č. j. O-232818/D36894/2012/ÚPV. Žalovaný správní orgán v rozhodnutí ze dne 15. 8. 2012 nejprve konstatoval, že za pravděpodobnost záměny se přitom považuje i pravděpodobnost asociace se starší ochrannou známkou, tedy vyvolání představy o souvislosti mezi porovnávanými označeními. Obvyklými kritérii pro posuzování podobnosti Jsou hlediska vizuální, fonetické a sémantické, podstatný přitom je celkový dojem, jímž označení působí na průměrného spotřebitele. Připomenul rozsudek Soudního dvora Evropské unie, (dále jen „SDEU“), ve věci C-210/96 Gut Springenheide GmbH und Rudolf Tusky v. Oberkreisdirektor des Kreises Steinfurt - Amt für Lebensmittelüberwachung, v němž je průměrný spotřebitel definován jako současný nebo potenciální spotřebitel daného druhu zboží nebo služeb, pro které se ochranná známka užívá, nebo osoby zapojené do distribuční sítě daného druhu zboží nebo služeb, popřípadě obchodní kruhy, zabývající se daným druhem zboží nebo služeb, pro které se ochranná známka, resp. přihlašované označení, užívá, jenž je průměrně informovaný, pozorný a rozumný. Žalovaný určil průměrného spotřebitele jako širokou veřejnost, neboť výrobky z napadeného seznamu výrobků a služeb, které byly shledány shodnými a podobnými s namítanými, tj. „přípravků z obilnin" a „můsli", jídlem běžné denní konzumace. Z vyobrazení napadené ochranné známky a pojetí jejích jednotlivých prvků je přitom zřejmé, že je určena především dětskému spotřebiteli a těm, kteří pro děti budou výrobky takto označené nakupovat, tj. především jejich rodičům a prarodičům. Vzhledem ke shodnosti a podobnosti shora uvedené části napadených výrobků s namítanými konstatoval, že spotřebitelský okruh výrobků chráněných namítanou ochrannou známkou bude rovněž tvořit široká spotřebitelská veřejnost. Žalovaný přezkoumal hodnocení shodnosti a podobnosti napadené ochranné známky s namítanou provedené správním orgánem prvního stupně, přičemž ve světle kritéria průměrně informovaného spotřebitele provedl porovnání napadené barevné kombinované ochranné známky a namítané slovní ochranné známky z hlediska vizuálního, fonetického a sémantického. Napadená ochranná známka „oho! HAPPY RINGS" je barevná, kombinovaná a má následující vyobrazení [OBRÁZEK] ohodnotil žalovaný jako prvek s nižší distinktivitou, neboť ve vztahu k výrobkům vyskytujícím se v namítaném seznamu výrobků a služeb, do určité míry předjímá jejich tvar, tj. kulatý, resp. kroužky. Sestává z obdélníku rozděleného horizontálně vedenou vlnovkou na dvě nestejně velké a různě barevné části. Spodní je modrá. Je na ní vyobrazena postavička smějícího se zvířátka, v červené čepici s kšiltem posazeným na pravé ucho, radujícího se nad hromadou pochutin ve tvaru kroužků. Do jejich středu prudce šplíchl proud mléka a způsobil, že některé kroužky vylétly vzhůru, kde se vznášejí spolu s postavičkou ducha, pozorujícího zvířátko. Nad těmito obrazovými prvky je tučnými písmeny velké abecedy vyveden nápis „HAPPY RINGS". Jeho písmena jsou napsána těsně vedle sebe, některá se překrývají, a jsou zdola nahoru stínována v různých tónech středně hnědé barvy. Po vnějším obvodu mají tenké bílé lemování. Vrchní část obdélníku má červený podklad. V jejím středu je umístěno citoslovce „oho!" napsané tučnými písmeny malé abecedy v bílém provedení a je shora a zdola lemováno dvěma žlutými obilnými klasy. Při pohledu působí napadená ochranná známka veselým, radostným a lehce dynamickým dojmem jak díky optimistickému barevnému ladění, tak vzhledem k použitým obrazovým prvkům zvířátka a ducha, jejich karikovanému provedení i díky do vzduchu vzlétlým kroužkům. Spotřebitel ji bude nejprve vnímat jako barevný celek, teprve pak zaostří pozornost na jednotlivé prvky, z nichž je sestavena humorná situace. Napadená ochranná známka upoutá spotřebitele, zejména dětského, přednostně postavička zvířátka. Představuje dominantní prvek spodní části kompozice, a to díky své velikosti a provedení, zejména výrazu jeho obličeje. Jeho druh není rozpoznatelný, o to víc je zajímavý. Širokým úsměvem vyjadřuje radost nad hromadou kroužků a rozevřenýma očima a vytaženým obočím údiv nad situací způsobenou proudem mléka. Velmi výmluvné mimiky zvířátka si povšimnou zejména děti mladšího věku, neboť i jim je vlastn