ÚOHS S0484/2023/KS – Předčasné uskutečnění fúze

Dne 20. 1. 2023 obdržel Úřad pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen „Úřad“) žádost o zahájení přednotifikačních kontaktů ve věci návrhu na povolení spojení soutěžitelů, k němuž mělo dojít podle § 12 odst. 2 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně

Dne 26. 1. 2023 Úřad obdržel zjednodušený návrh na povolení spojení soutěžitelů, ke kterému mělo dojít tak, jak je popsáno výše. K navrhovanému spojení soutěžitelů docházelo v oblastech maloobchodních dodávek elektrické energie a zemního plynu domácnostem a firmám.

Úřad na základě návrhu společnosti EPET zahájil dne 26. 1. 2023 zjednodušené správní řízení sp. zn. ÚOHS-S0085/2023/KS (dále jen „Řízení o povolení spojení“) ve věci povolení spojení soutěžitelů, společností EPET, na straně jedné, a Gazela Energy, na straně druhé (dále také jen „Spojení soutěžitelů EPET / Gazela Energy“). K předmětnému spojení soutěžitelů v souladu s § 12 odst. 2 zákona došlo na základě „Smlouvy o převodu akcií společnosti Gazela Energy, a.s.“ uzavřené dne [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ] mezi společnostmi VORAGO HOLDING LIMITED, se sídlem Kyperská republika, Stasinou & Boumpoulinas 3, 1st floor, 1060 Nikósie (dále jen „VORAGO“), jako prodávajícím, a EPET, jako kupujícím (dále jen „Smlouva o převodu akcií“), v jejímž důsledku společnost EPET nabyla akcie představující 100 % na základním kapitálu a hlasovacích právech ve společnosti Gazela Energy, a tím získala možnost tuto společnost výlučně kontrolovat.

Dne 15. 2. 2023 vydal Úřad ve zjednodušeném řízení rozhodnutí sp. zn. ÚOHS-S0085/2023/KS, č. j. ÚOHS-06601/2023/873 (dále jen „Rozhodnutí o povolení spojení“), kterým uvedené spojení soutěžitelů povolil. Rozhodnutí o povolení spojení nabylo právní moci dne 26. 5. 2023.2

Z informací, které Úřad získal v průběhu přednotifikačního jednání a Řízení o povolení spojení vyplynuly indicie naznačující, že společnost EPET uskutečnila Spojení soutěžitelů EPET / Gazela

Úřad následně šetřil tyto skutečnosti v rámci podnětu sp. zn. ÚOHS-P0117/2023/KS (dále jen „Podnět“), přičemž si od společnosti EPET postupně formou výzev k poskytnutí podkladů a informací vyžádal doplňující informace.3 Společnost EPET všechny Úřadem požadované informace postupně poskytla.4

Dne 21. 7. 2023 zahájil Úřad z moci úřední se společností EPET správní řízení sp. zn. ÚOHSS0484/2023/KS (dále jen „Správní řízení“) ve věci možného spáchání přestupku stanoveného

Následně si Úřad za účelem zjištění obratů spojujících se soutěžitelů dosažených v roce 2022 vyžádal od společnosti EPET další informace a podklady.6 Této žádosti společnost EPET vyhověla.7

Dne 17. 1. 2024 Úřad vyzval společnost EPET,8 aby sdělila, zda má zájem o využití narovnání9.

Společnost EPET působí především v oblasti maloobchodních dodávek elektrické energie a zemního plynu domácnostem a firemním zákazníkům (maloodběratelům i velkoodběratelům) na území České republiky a Slovenska. Společnost EPET je aktivní také v oblasti obchodování s elektrickou energií a plynem na velkoobchodním trhu, kde však pouze vykupuje elektrickou energii vyrobenou v elektrárnách provozovaných společnostmi ze stejné podnikatelské skupiny (dále jen „Skupina EPH“). Společnost EPET rovněž v omezené míře obchoduje na komoditních burzách a trzích organizovaných OTE.

Skupina EPH, v jejímž čele stojí společnost Energetický a průmyslový holding, a.s. (dále „EPH“), představuje vertikálně integrovaného soutěžitele, který působí zejména v oblastech výroby elektrické energie a tepla, přepravy zemního plynu, skladování, distribuce a dodávek zemního plynu, tepla a elektrické energie na území České republiky, Slovenska, Německa, Itálie, Irska,

Společnost EPH je výlučně kontrolována holdingovou společností EP Corporate Group, a.s., která soustřeďuje strategická aktiva pana D. K. (dále jen „D. K.“), přičemž pan D. K. tuto společnost výlučně kontroluje.

Pan D. K. dále přímo či nepřímo výlučně nebo společně kontroluje řadu dalších společností činných zejména v mediální oblasti, v oblastech velkoobchodního prodeje zboží denní potřeby, e-commerce či logistiky. Všechny společnosti přímo či nepřímo společně či výlučně kontrolované panem D. K. pak dále jen „Soutěžitel EPH“.

V roce 2021, který byl rozhodný pro posouzení naplnění podmínek pro vznik notifikační povinnosti plynoucí ze spojení soutěžitelů posuzovaného v rámci Řízení o povolení spojení, dosáhl Soutěžitel EPH na území České republiky čistého obratu15 ve výši [ … OBCHODNÍ

Činnost společnosti Gazela Energy spočívá zejména v maloobchodních dodávkách elektrické energie a zemního plynu domácnostem a firmám na území České republiky.

V roce 2021 dosáhla společnost Gazela Energy na území České republiky čistého obratu ve výši

Při posuzování jednání společnosti EPET ve vztahu ke společnosti Gazela Energy vycházel Úřad zejména z informací získaných v průběhu přednotifikačního jednání vedeného ve věci budoucího návrhu na povolení Spojení soutěžitelů EPET / Gazela Energy, Řízení o povolení spojení, Podnětu a Správního řízení. Úřad přitom zjistil následující skutková zjištění.

Dne 20. 1. 2023 bylo zahájeno na základě žádosti společnosti EPET přednotifikační jednání, v rámci kterého společnost EPET informovala Úřad, že se mohla neúmyslně a nedopatřením dopustit porušení zákazu uskutečňování spojení soutěžitelů ve smyslu § 18 odst. 1 zákona.17

Úřad obdržel spolu se žádostí o zahájení přednotifikačních kontaktů mimo jiné také Smlouvu o převodu akcií. Z ustanovení 6.3. Smlouvy o převodu akcií přitom vyplynulo, že prodávající, jímž byla společnost VORAGO, předal kupujícímu, tedy společnosti EPET, dne 21. 12. 2022 seznam zákazníků a odběrných míst, se kterými měla společnost Gazela Energy uzavřeny smlouvy o dodávce elektřiny a/nebo plynu či smlouvy o sdružených službách dodávky elektřiny

Smlouva o převodu akcií dále obsahovala ustanovení 4.2. písm. b), v němž bylo uvedeno, že společnost VORAGO jako prodávající přijme do 31. 12. 2022 rozhodnutí jediného akcionáře, jehož předmětem bude s účinností k 1. 1. 2023: - změna stanov společnosti Gazela Energy tak, že představenstvo této společnosti bude mít dva členy, přičemž za tuto společnost budou jednat oba společně, - zvolení P. Š. (dále jen „P. Š.“), do funkce druhého člena představenstva společnosti Gazela

V té době byl pan P. Š. členem představenstva společnosti EPET,18 paní M. H. byla zástupkyní společnosti EPET, neboť byla mimo jiné zplnomocněna podepsat dne [ … OBCHODNÍ

Společnost VORAGO měla do 31. 12. 2022 předat notáři řádně vyhotovenou žádost o okamžitý přímý zápis výše uvedených korporátních změn provedených na základě Smlouvy o převodu akcií, včetně všech požadovaných příloh takové žádosti.20

Společnost VORAGO rozhodnutím jediného akcionáře při výkonu působnosti valné hromady společnosti Gazela Energy ze dne 29. 12. 202221 provedla všechny výše Smlouvou o převodu akcií předvídané změny ve společnosti Gazela Energy.

V ustanovení 5.7. písm. c) Smlouvy o převodu akcií se dále společnost VORAGO zavázala, že k 31. 12. 2022 budou ukončeny veškeré dodavatelské smlouvy na dodávku elektřiny a/nebo zemního plynu, vyjma smlouvy o dodávce zemního plynu uzavřené mezi společnostmi Gazela

Poté, co v rámci přednotifikačního jednání, jež předcházelo podání návrhu na povolení Spojení soutěžitelů EPET / Gazela Energy, začala být mezi společností EPET a Úřadem diskutována otázka možného porušení zákazu stanoveného v § 18 odst. 1 zákona, uzavřely společnosti

Téhož dne, tedy dne 30. 1. 2023, společnost VORAGO rozhodnutím jediného akcionáře při výkonu působnosti valné hromady společnosti Gazela Energy22 s okamžitou účinností: - odvolala dosavadního člena představenstva této společnosti pana P. Š., - odvolala dosavadního člena dozorčí rady této společnosti paní M. H., - zvolila novým členem dozorčí rady této společnosti pana A. Š., - změnila stanovy této společnosti tak, že představenstvo mělo nově jednoho člena, který jediný zastupuje tuto společnost ve všech věcech samostatně.

Dne 15. 2. 2023 vydal Úřad Rozhodnutí o povolení spojení, kterým povolil Spojení soutěžitelů

Společnost EPET dne 2. 3. 2023 podala proti Rozhodnutí o povolení spojení rozklad.

Dne 25. 5. 2023 Úřad obdržel od společnosti EPET dokument nazvaný „Zpětvzetí rozkladu ze dne 2. 3. 2023 a žádost o vyznačení doložky právní moci“, ve kterém společnost EPET vzala svůj rozklad proti Rozhodnutí o povolení spojení v plném rozsahu zpět. Rozhodnutí o povolení spojení tedy nabylo právní moci dne 26. 5. 2023.

Z úplného výpisu v obchodním rejstříku společnosti Gazela Energy vyplývá, že společnost EPET byla zapsána jako jediný akcionář společnosti Gazela Energy dne 1. 6. 2023.23

Dne [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ] byla mezi společnostmi VORAGO, jako prodávajícím, a

V souvislosti se Spojením soutěžitelů EPET / Gazela Energy: - společnost EPET převzala od společnosti VORAGO dne 21. 12. 2022 seznam zákazníků a odběrných míst, se kterými měla společnost Gazela Energy uzavřeny smlouvy o dodávce elektřiny a/nebo plynu či smlouvy o sdružených službách dodávky elektřiny a/nebo plynu, - na základě dohody společnosti EPET se společností VORAGO dne [ … OBCHODNÍ

Společnost EPET podala k Úřadu dne 20. 1. 2023 žádost o zahájení přednotifikačních jednání, přičemž upozornila, že se mohla neúmyslně dopustit porušení zákazu uskutečňování spojení soutěžitelů ve smyslu § 18 odst. 1 zákona.

Na základě návrhu společnosti EPET zahájil Úřad dne 26. 1. 2023 Řízení o povolení spojení.

Z hmotněprávního hlediska se protiprávnost určitého jednání posuzuje podle právní normy účinné v době spáchání přestupku, není-li pozdější právní úprava příznivější. Za dobu spáchání přestupku se považuje okamžik jeho dokonání, neboť teprve tehdy je uskutečněno jednání, které je předmětem právního posouzení.

Za dobu ukončení protiprávního jednání společnosti EPET považuje Úřad 25. 5. 2023. Na hmotněprávní posouzení jednání společnosti EPET se tedy uplatní zákon ve znění zákonů č. 261/2021 Sb. a 417/2021 Sb., které nabyly účinnosti dne 1. 2. 2022. Po spáchání přestupku byl zákon novelizován zákonem č. 226/2023 Sb., který nabyl účinnosti dne 29. 7. 2023, avšak žádné z ustanovení této novely nepřineslo právní úpravu příznivější pro účastníka řízení.

Zákon v § 1 odst. 1 upravuje ochranu hospodářské soutěže na trhu výrobků a služeb proti jejímu vyloučení, omezení, jinému narušení nebo ohrožení mimo jiné spojením soutěžitelů.

Transakce, které představují spojení soutěžitelů ve smyslu § 12 zákona (první notifikační kritérium) a současně, u nichž čisté obraty spojujících se soutěžitelů přesahují prahové hodnoty obratů, které jsou stanoveny v § 13 zákona (druhé notifikační kritérium), podléhají povolení Úřadu.

Za spojení soutěžitelů podle § 12 zákona se mimo jiné považují situace, kdy jeden nebo více podnikatelů anebo jedna nebo více osob, které nejsou podnikateli, ale kontrolují alespoň jednoho soutěžitele, získá možnost přímo či nepřímo kontrolovat jiného soutěžitele nebo jeho část, zejména nabytím účastnických cenných papírů, obchodních nebo členských podílů anebo smlouvou nebo jinými způsoby, které jim umožňují takového soutěžitele nebo jeho část kontrolovat (viz § 12 odst. 2 zákona).

Podle § 12 odst. 4 zákona se kontrolou rozumí možnost vykonávat na základě právních nebo faktických skutečností rozhodující vliv na činnost jiného soutěžitele nebo jeho část, zejména na základě a) vlastnického práva nebo práva užívání k závodu kontrolovaného soutěžitele nebo k části kontrolovaného soutěžitele, anebo b) práva nebo jiné právní skutečnosti, které poskytují rozhodující vliv na složení, hlasování a rozhodování orgánů kontrolovaného soutěžitele.

Podle § 13 zákona spojení soutěžitelů podléhá povolení Úřadu, pokud a) celkový čistý obrat všech spojujících se soutěžitelů dosažený za poslední účetní období na trhu České republiky je vyšší než 1,5 miliardy Kč a alespoň dva ze spojujících se soutěžitelů dosáhli každý za poslední účetní období na trhu České republiky čistého obratu vyššího než 250 milionů Kč, nebo b) čistý obrat dosažený za poslední účetní období na trhu České republiky v případě spojení podle § 12 odst. 2 zákona soutěžitelem nebo jeho části, nad nímž je získávána kontrola, je vyšší než 1,5 miliardy Kč a zároveň celosvětový čistý obrat dosažený za poslední účetní období dalším spojujícím se soutěžitelem je vyšší než 1,5 miliardy Kč.

Podle § 15 odst. 2 zákona je v případech podle § 12 odst. 2 zákona povinen podat návrh na povolení spojení soutěžitel, který má získat možnost přímo nebo nepřímo kontrolovat jiného

Podle § 18 odst. 1 zákona nesmí být spojení soutěžitelů podléhající povolení Úřadu uskutečňováno před podáním návrhu na zahájení řízení podle § 15 odst. 1 zákona a před právní mocí rozhodnutí Úřadu, kterým se spojení povoluje.

Stanovením zákazu uskutečňovat spojení soutěžitelů před podáním návrhu na zahájení řízení o jeho povolení a před právní mocí rozhodnutí Úřadu, kterým se toto spojení povoluje, je chráněn základní princip, na kterém je systém kontroly spojování soutěžitelů v České republice postaven. Tímto základním principem je ex ante kontrola dopadů spojení na hospodářskou soutěž na relevantním trhu, tj. taková kontrola, která je prováděna Úřadem před tím, než je dané spojení soutěžitelů uskutečněno.

Nekontrolované spojování soutěžitelů může potencionálně přinášet narušení účinné soutěže a poškozovat tím i spotřebitele. Závažnost tohoto přestupku je obecně dána skutečností, že jeho uskutečňováním dochází k narušení základního principu systému kontroly spojování soutěžitelů. Řešený přestupek je přitom v obecné rovině nepochybně způsobilý narušit objekt chráněný ve veřejném zájmu, jímž je ochrana férové hospodářské soutěže (srov. § 1 odst. 1 zákona), tedy naplnit materiální stránku přestupku stanoveného v § 18 odst. 1 zákona.

Spojující se soutěžitelé mohou v souladu s § 18 odst. 3 a 4 zákona požádat Úřad o povolení výjimky ze zákazu uskutečňování spojení stanoveného v § 18 odst. 1 zákona.

Úřad v rámci své rozhodovací praxe rozlišuje mezi získáním možnosti kontrolovat25 daného soutěžitele (např. nabytím akcií či obchodních podílů), které samo o sobě neznamená porušení zákazu stanoveného v § 18 odst. 1 zákona, a faktickou realizací takové možnosti, tj. uplatněním kontroly vedoucí k ovlivnění soutěžního chování kontrolovaného soutěžitele, které naproti tomu k porušení zmíněného zákazu vede.

Úřad také současně již několikrát deklaroval způsoby, kterými ve smyslu zákona dochází k uskutečňování spojení, tedy nejčastěji výkonem hlasovacích práv spojených s držením účastnických cenných papírů, obchodních a členských podílů, pokud toto hlasování má vliv na obchodní chování jiného soutěžitele, na odvolání a jmenování členů představenstva a dozorčí rady či rozhodování o rozdělení zisku. Stejně tak Úřad konstatoval a ve své rozhodovací praxi konstantně aplikuje výklad § 18 odst. 1 zákona, jehož smyslem je zabránění jakéhokoli výkonu hlasovacích práv před právní mocí rozhodnutí o povolení spojení.26

Adresátem norem soutěžního práva je soutěžitel. Legální definice soutěžitele daná § 2 odst. 1 zákona je interpretována velmi široce a zahrnuje v podstatě jakékoli subjekty (včetně tzv. non subjektů), které se (alespoň nepřímo) účastní hospodářské soutěže.

V kontextu unijního práva je pojem soutěžitel stavěn na roveň pojmu podnik, a proto lze při výkladu tohoto pojmu vycházet i z unijní judikatury, dle které je soutěžitelem jakýkoliv subjekt vykonávající hospodářskou činnost nezávisle na právním postavení tohoto subjektu a způsobu jeho financování.27 Hospodářskou činností je pak jakákoliv činnost spočívající v nabízení zboží nebo poskytování služeb na daném trhu. Z unijní judikatury dále vyplývá, že pojmem podnik, resp. soutěžitel, je v soutěžním právu třeba rozumět hospodářskou jednotku, i když je po právní stránce příslušná hospodářská jednotka tvořena několika osobami, a to bez ohledu na skutečnost, zda se jedná o osoby fyzické či právnické. Pod pojem soutěžitel tedy mohou spadat nejrůznější podnikatelská sdružení či uskupení, tj. i mateřské a dceřiné společnosti, na které je z hlediska soutěžního práva nahlíženo jako na tzv. jednoho soutěžitele, za předpokladu, že tvoří tzv. jednu hospodářskou jednotku (single economic unit).28

Soutěžitel EPH, jehož součástí společně s dalšími personálně a majetkově propojenými společnostmi a současně podnikateli je mj. i společnost EPET, vykonává hospodářskou činnost, a tudíž představuje ve smyslu zákona soutěžitele působícího v jednotlivých výše uvedených oblastech činnosti (viz kapitola II.).

Ke Spojení soutěžitelů EPET / Gazela Energy došlo na základě Smlouvy o převodu akcií uzavřené dne [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ], v jejímž důsledku společnost EPET nabyla akcie představující 100 % na základním kapitálu a hlasovacích právech ve společnosti Gazela Energy.

Předmětná transakce splňovala i obratové notifikační kritérium stanovené v § 13 zákona, protože v posledním účetním období, které spojení předcházelo (tj. v účetním období roku

Společnost EPET, resp. Soutěžitel EPH, tedy byl povinen podat návrh na povolení Spojení soutěžitelů EPET / Gazela Energy. Návrh však podal až dne 26. 1. 2023. Úřad toto spojení soutěžitelů povolil dne 15. 2. 2023 Rozhodnutím o povolení spojení, které nabylo právní moci dne 26. 5. 2023 (viz kapitola I.2).

Do právní moci Rozhodnutí o povolení spojení byl Soutěžitel EPH v souladu se zákazem předčasného uskutečňování spojení soutěžitelů, který je stanoven v § 18 odst. 1 zákona, povinen zdržet se uskutečňování Spojení soutěžitelů EPET / Gazela Energy. 29 Dané však

Úřad hodnotí každý z jednotlivých vyjmenovaných kroků, ke kterým došlo v souvislosti se

Úřad vymezil počátek jednání spočívajícího v uskutečňování spojení před podáním návrhu na zahájení řízení o povolení spojení a před právní mocí rozhodnutí Úřadu, kterým se spojení povoluje, dnem 21. 12. 2022, tj. dnem, kdy Soutěžitel EPH převzal od společnosti VORAGO seznam zákazníků a odběrných míst, se kterými měla společnost Gazela Energy uzavřeny smlouvy o dodávce elektřiny a/nebo zemního plynu či smlouvy o sdružených službách dodávky elektřiny a/nebo zemního plynu. Uvedené považuje Úřad za krok směřující a plně související s převzetím kontroly nad společností Gazela Energy.

Jak totiž vyplývá z unijní judikatury,30 k uskutečnění spojení ve smyslu článku 7 odst. 1 nařízení

K ukončení protiprávního jednání došlo dne 25. 5. 2023, tj. dnem předcházejícím dnu nabytí právní moci Rozhodnutí o povolení spojení (26. 5. 2023).

Na základě výše uvedených skutečností tak Úřad uzavírá, že Soutěžitel EPH uskutečňoval spojení soutěžitelů tím, že vykonával ode dne 21. 12. 2022 do dne 25. 5. 2023 faktickou kontrolu nad společností Gazela Energy před podáním návrhu na povolení spojení soutěžitelů, jakož i po jeho podání, avšak před právní mocí Rozhodnutí o povolení spojení, a proto tedy jednal v rozporu s § 18 odst. 1 zákona.

Zjištěné jednání Soutěžitele EPH představuje porušení zákazu uskutečňování spojení před podáním návrhu na zahájení řízení o povolení spojení a před právní mocí rozhodnutí Úřadu, kterým se spojení povoluje, stanoveného v § 18 odst. 1 zákona, a tedy naplňuje přestupek podle § 22a odst. 1 písm. d) zákona (viz níže).

Úřad posuzované jednání Soutěžitele EPH hodnotí jako trvající přestupek (ve smyslu § 8 přestupkového zákona),31 kdy je vyvolán protiprávní stav (dne 21. 12. 2022), a ten je následně udržován (do dne 25. 5. 2023, kdy došlo k dokonání přestupku).

Pokud jde o naplnění materiální stránky přestupku, Úřad uvádí, že předmětný přestupek je v obecné rovině nepochybně způsobilý narušit objekt chráněný ve veřejném zájmu, kterým je ochrana férové hospodářské soutěže.

Na tomto místě pokládá Úřad za podstatné uvést, že při posouzení možných dopadů Spojení soutěžitelů EPET / Gazela Energy bylo zjištěno, že předmětné spojení nevedlo k podstatnému narušení hospodářské soutěže na žádném z trhů, na kterých na území České republiky působí spojující se soutěžitelé. Proto Úřad uvedené spojení soutěžitelů Rozhodnutím o povolení spojení povolil ve zjednodušeném řízení o povolení spojení soutěžitelů.

Za protisoutěžní jednání spočívající v uskutečnění spojení soutěžitelů v rozporu s 18 odst. 1 zákona činí Úřad odpovědnou společnost EPET, jako právnickou osobu s právní osobností a adresáta práv a povinností, jednající jako soutěžitel.

Úřad při hodnocení odpovědnosti společnosti EPET za předmětný přestupek rovněž posuzuje, zda jsou naplněny předpoklady pro zproštění její odpovědnosti.32 Úřad konstatuje, že neshledal existenci žádné objektivní skutečnosti, která by společnost EPET nutila porušovat její právní povinnost a uskutečňovat tak spojení soutěžitelů v rozporu se zákonem a v důsledku které by společnost EPET nemohla porušování zabránit ani při vynaložení veškerého úsilí, které bylo možné požadovat. Nejsou tak dány předpoklady pro zproštění odpovědnosti společnosti

Účastník řízení, společnost EPET, se uznává vinným ze spáchání trvajícího přestupku dle § 22a odst. 1 písm. d) zákona, kterého se v období od 21. 12. 2022 do 25. 5. 2023 jako soutěžitel dopustil tím, že v rozporu s § 18 odst. 1 zákona uskutečňoval Spojení soutěžitelů EPET / Gazela

Podle § 22a odst. 1 písm. d) zákona se právnická nebo podnikající fyzická osoba jako soutěžitel dopustí přestupku tím, že uskutečňuje spojení v rozporu s § 18 odst. 1 zákona. Dle § 22a odst.

Úřad dlouhodobě a konstantně v rozhodovací praxi ukládá soutěžitelům, kteří jsou podnikateli, pokuty dle obratového kritéria. Uvedený způsob stanovení horní hranice sazby pokuty odráží potřebu reflektovat ekonomickou sílu soutěžitele, která je velmi podstatným hlediskem proporcionality, a zajistit tak spravedlnost pokuty.33 Úřad tedy v daném případě za horní hranici považuje částku 10 % z čistého obratu dosaženého Soutěžitelem EPH za poslední ukončené účetní období.

Stanovení výše pokuty v mezích zákona je tedy věcí správního uvážení Úřadu,34 které se v konkrétním případě odvíjí od posouzení skutkových okolností daného případu. Uložená pokuta by měla plnit jak funkci represivní, tak funkci preventivní.35 Je požadováno, aby

Úřad konstatuje, že posuzované jednání Soutěžitele EPH představuje porušení § 18 odst. 1 zákona a že jsou v daném případě splněny podmínky pro uložení pokuty dle § 22a odst. 2 zákona za spáchání přestupku dle § 22a odst. 1 písm. d) zákona.

Při vymezení konkrétní výše pokuty je Úřad povinen vyjít ze zákonných kritérií, která má tato pokuta v sobě odrážet. Podle § 22b odst. 1 zákona se při určení výměry pokuty právnické osobě přihlédne k závažnosti přestupku, zejména ke způsobu jeho spáchání a jeho následkům a k okolnostem, za nichž byl spáchán. Dále se přihlédne k jednání právnické osoby v průběhu řízení před Úřadem a její snaze odstranit škodlivé následky přestupku. Dle § 38 přestupkového zákona Úřad rovněž přihlédne k délce doby, po kterou trval protiprávní stav udržovaný protiprávním jednáním pachatele. Vyměření pokuty je výsledkem hodnocení řady faktických, ekonomických a právních skutečností, při respektování zákonných kritérií pro uložení pokuty, zásady přiměřenosti a zásady individualizace správního trestu.

Při stanovování pokuty postupuje Úřad v souladu s pravidly stanovenými v Metodice pokut,37 která spolu s obecnými principy správního trestání představují komplexní úpravu ukládání pokut i jejich vyměřování.

V případech uskutečňování spojení soutěžitelů v rozporu se zákazem stanoveným v § 18 odst. 1 zákona vymezuje Metodika pokut zvláštní pravidla pro určení hodnoty tržeb.38

Úřad bere v úvahu hodnotu tržeb obou spojujících se soutěžitelů, tedy čistý obrat Soutěžitele

Podíl hodnoty tržeb se určí s ohledem na typovou závažnost danou samotnou charakteristikou přestupku a závažnost individuální, vyplývající ze způsobu a okolností jeho spáchání a jeho dopadů.

Z hlediska typové závažnosti přestupku se nyní posuzované protiprávní jednání Soutěžitele

U této kategorie závažnosti je podíl hodnoty tržeb zpravidla stanoven do 5 %.40 Protože Úřad vydal Rozhodnutí o povolení spojení ve zjednodušeném řízení, jsou dány důvody pro snížení uvedeného podílu; maximální podíl hodnoty tržeb tak je do 1 %.41

Při posuzování individuální závažnosti přestupku42 Úřad v tomto konkrétním případě zohlednil, že uskutečnění Spojení soutěžitelů EPET / Gazela Energy nevedlo k podstatnému narušení hospodářské soutěže a že nebyl zjištěn závažný negativní dopad protiprávního jednání na hospodářskou soutěž a na spotřebitele. Úřad vzal v rámci posuzování v úvahu také skutečnost, že Soutěžitel EPH své jednání nezatajoval, neboť v rámci přednotifikačního jednání předložil Úřadu kopii Smlouvy o převodu akcií, ze které toto jednání vyplynulo, popř. některé změny provedené ve společnosti Gazela Energy (změna stanov a změna v orgánech společnosti) byly veřejně dohledatelné v obchodním rejstříku, resp. ve sbírce listin.

Vzhledem k výše uvedeným skutečnostem Úřad stanovil podíl hodnoty tržeb ve výši 0,1 %.

Délka trvání protisoutěžního jednání byla kratší než 1 rok (od 21. 12. 2022 do 25. 5. 2023).

Základní částku pokuty, vyměřenou jako součin podílu hodnoty tržeb a koeficientu času, stanovil Úřad ve výši [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ] Kč.

Úřad při výpočtu pokuty zohlednil rovněž polehčující okolnosti. Konkrétně skutečnost, že

Vzhledem k výše uvedeným polehčujícím okolnostem, především k tomu, že Úřad Správní řízení zahájil poté, co Soutěžitel EPH sám dobrovolně upozornil na své protiprávní jednání, fakticky se přiznal ke spáchání předmětného přestupku, aniž by o něm měl Úřad jakoukoli předcházející indicii, a v průběhu Správního řízení s Úřadem spolupracoval nad rámec svých zákonných povinností, snížil Úřad základní částku pokuty o 70 %.43 V nyní posuzovaném případě Úřad žádné přitěžující okolnosti neshledal.

Pokuta po zaokrouhlení na celé tisíce dolů činí [ … OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ … ] Kč.

Pokuta nepřevyšuje zákonem stanovenou hranici 10 % z celkového čistého obratu dosaženého

Jelikož Soutěžitel EPH splnil všechny podmínky narovnání, snížil Úřad výslednou částku pokuty o 20 %.

Po zohlednění všech shora uvedených skutečností činí konečná výše pokuty uložená

Úřad nepovažuje konečnou výši pokuty s ohledem na ekonomické údaje týkající se Soutěžitele

Uloženou pokutu je společnost EPET povinna uhradit ve lhůtě uvedené ve výroku II. tohoto rozhodnutí na účet Celního úřadu pro Jihomoravský kraj, číslo účtu 3754-17721621/0710, jako variabilní symbol se uvede identifikační číslo společnosti EPET.

Vzhledem k tomu, že Úřad v rámci správního řízení dospěl k závěru, že společnost EPET vytýkaným jednáním porušila § 18 odst. 1 zákona, jsou splněny zákonné podmínky dané § 95 odst. 1 přestupkového zákona, ve znění zákona č. 277/2019 Sb., v návaznosti na § 79 odst. 5 správního řádu, k uložení náhrady nákladů správního řízení. S ohledem na rozsah prováděného dokazování má Úřad za to, že se jednalo o zvlášť složitý případ, a proto dle § 6 vyhlášky č. 520/2005 Sb., o rozsahu hotových výdajů a ušlého výdělku, které správní orgán hradí jiným osobám, a o výši paušální částky nákladů řízení, ve znění pozdějších předpisů určil paušální částku nákladů řízení, jež je společnost EPET povinna uhradit, ve výši 3 500 Kč.

Náklady řízení je společnost EPET povinna uhradit ve lhůtě uvedené ve výroku III. tohoto rozhodnutí na účet Úřadu vedený u České národní banky v Brně, číslo účtu 19-24825621/0710, konstantní symbol 1148, variabilní symbol 2023000484.

Ze všech shora podaných důvodů Úřad konstatuje, že společnost EPET, jako soutěžitel, byla uznána vinnou ze spáchání přestupku dle zákona spočívajícím v uskutečnění spojení v rozporu s § 18 odst. 1 zákona, a proto rozhodl v souladu s § 67 odst. 1 správního řádu, jak je uvedeno ve výroku tohoto rozhodnutí.