6 Afs 272/2023 — Nejvyšší správní soud

3 Af 8/2024- 49 - text 16 3 Af 8/2024 [OBRÁZEK]ČESKÁ REPUBLIKA ROZSUDEK JMÉNEM REPUBLIKY Městský soud v Praze rozhodl v senátu složeném z předsedkyně JUDr. Ludmily Sandnerové a soudkyň Mgr. Ivety Postulkové a JUDr. Petry Kamínkové ve věci žalobce: DEKINVEST, investiční fond s proměnným základním kapitálem, a.s. sídlem Tiskařská 257/10, 108 00 Praha 10, IČ: 24795020 jednající na účet podfondu DEKINVEST podfond Alfa sídlem Tiskařská 257/10, 108 00 Praha 10, DIČ: CZ683770444 zastoupený Mgr. Michalem Vojáčkem, advokátem sídlem Studentská 541/3, 160 00 Praha 6 proti žalovanému: Odvolací finanční ředitelství sídlem Masarykova 427/31, 602 00 Brno o žalobě proti rozhodnutí žalovaného ze dne 31. 7. 2024 č. j. 23999/24/5200-11434-711926, takto: I. Žaloba se zamítá. II. Žalobce nemá právo na náhradu nákladů řízení. III. Žalovanému se náhrada nákladů řízení nepřiznává. Odůvodnění: I. Předmět sporu 1. Žalobce se podanou žalobou domáhá zrušení shora uvedeného rozhodnutí, jímž žalovaný potvrdil platební výměr Specializovaného finančního úřadu (dále též „správce daně“) ze dne 19. 9. 2022 č. j. 155236/22/4200-13782-105725, kterým byla vyměřena podfondu DEKINVEST podfond Alfa (dále též „podfond“) za zdaňovací období od 1. 1. 2021 do 31. 12. 2021 daň z příjmů právnických osob (dále též „DPPO“) ve výši 77 872 640 Kč (dále též „platební výměr“). Správce daně v platebním výměru dovodil, že podfond v daňovém přiznání neoprávněně uplatnil sazbu daně ve výši 5 % platnou pro základní investiční fond, ačkoli nesplnil podmínku podle § 17b odst. 1 písm. c) zákona č. 586/1992 Sb., o daních z příjmů (dále též „ZDP“), tj. neinvestoval v souladu se svým statutem více než 90 % hodnoty svého majetku do položek uvedených v dotčeném ustanovení ZDP, tudíž nesplnil podmínky pro podřazení pod základní investiční fond, a tedy pro nižší sazbu daně. Žalobce se domáhá i zrušení tohoto platebního výměru. 2. Ze správního spisu vyplývají tyto podstatné skutečnosti. 3. Dne 1. 7. 2022 daňový subjekt (podfond) podal správci daně přiznání k DPPO za zdaňovací období od 1. 1. 2021 do 31. 12. 2021, na řádku 280 „Sazba daně (v %) podle § 21 odst. 1 nebo odst. 2 anebo odst. 3 zákona, ve spojení s § 21 odst. 6 zákona“ uplatnil sazbu daně 5 %. 4. Dne 15. 7. 2022 správce daně vyzval daňový subjekt k odstranění pochybností podle § 89 zákona č. 280/2009 Sb., daňový řád (dále též „daňový řád“) do 15 dnů od doručení výzvy. V odůvodnění uvedl, že daňový subjekt je oprávněn sazbu daně ve výši 5 % uplatnit, pokud je základním investičním fondem podle § 17b ZDP. Daňový subjekt je podfondem akciové společnosti s proměnným základním kapitálem DEKINVEST, investiční fond s proměnlivým základním kapitálem, a.s. (dále též „žalobce“ či „Fond“). Daňový subjekt, aby mohl uvedenou sazbu 5 % uplatnit, musí jako podfond splňovat podmínky podle § 17b odst. 1 písm. c) ZDP, tj. investovat v souladu se svým statutem více než 90 % hodnoty svého majetku do položek uvedených v § 17b odst. 1 písm. c) ZDP. Z výkazu Rozvaha pro banky a jiné fin. instituce ke dni 31. 12. 2021, který je součástí daňového přiznání, a z výroční zprávy 2021, která byla podána současně s daňovým přiznáním, vyplývá, že podmínku pro uplatnění nižší sazby daně daňový subjekt nesplňuje, jelikož investuje zejména do nemovitého majetku, jehož hodnota činí 12 062 986 000 Kč, což představuje 82,52 % hodnoty celkových aktiv v hodnotě 14 618 207 000 Kč. Nemovitý majetek však nepředstavuje položku uvedenou v § 17b odst. 1 písm. c) ZDP. Správce daně má tudíž pochybnosti o správnosti a průkaznosti údaje (sazby daně) vykázaného v daňovém přiznání na řádku 280 ve výši 5 %. Výzva byla do datové schránky daňového subjektu dodána dne 18. 7. 2022 a doručena dne 19. 7. 2022. 5. Dne 22. 7. 2022 bylo správci daně doručeno vyjádření daňového subjektu, že splňuje podmínky § 17b odst. 1 písm. a) ZDP. Na podporu svých tvrzení daňový subjekt připojil vyrozumění České národní banky (dále též „ČNB“) ze dne 4. 1. 2016 o zápisu údajů o podfondu do seznamu investičních fondů s právní osobností, dále rozhodnutí generálního ředitele Burzy cenných papírů Praha, a. s., ze dne 11. 1. 2016, že přijímá s účinností od 13. 1. 2016 k obchodování na Regulovaném trhu burzy investiční nástroj emitenta (investiční akcie) Fondu jednající na účet podfondu (daňového subjektu), IČ: 27911497, ISIN: CZ0008041944, dále Seznam akcionářů Fondu (2 akcionáři) a Protokol o výsledku služby, výpis z emise vč. zástav a PPN k zadanému datu ke dni 3. 2. 2022. 6. Dne 10. 8. 2022 správce daně sdělil daňovému subjektu výsledek postupu k odstranění pochybností. 7. Dne 26. 8. 2022 bylo správci daně doručeno v pořadí druhé vyjádření daňového subjektu, který v něm setrval na své předchozí argumentaci. 8. Platebním výměrem (ze dne 19. 9. 2022 č. j. 155236/22/4200-13782-105725) správce daně vyměřil podfondu DPPO ve výši 77 872 640 Kč. Proti platebnímu výměru podal daňový subjekt odvolání. 9. O odvolání daňového subjektu rozhodl žalovaný napadeným rozhodnutím (ze dne 31. 7. 2024 č. j. 23999/24/5200-11434-711926) tak, že platební výměr potvrdil. II. Žaloba 10. V prvním žalobním bodu žalobce namítá nezákonnost napadeného rozhodnutí pro nesprávné posouzení právního postavení podfondu. Nesouhlasí, že na podfond jako podfond akciové společnosti s proměnným základním kapitálem (dále též „podfond SICAV“; SICAV je zkratka z francouzštiny, znamená Société d'Investissement à Capital Variable; SICAV je akciová společnost s proměnným základním kapitálem, tj. vydává dva druhy akcií, a to zakladatelské akcie a investiční akcie; zakladatelské akcie jsou určeny pro zakladatele fondu, zatímco investoři nakupují investiční akcie, pozn. soudu) se může vztahovat snížená 5% sazba DPPO jen, pokud splňuje podmínky podle § 17b odst. 1 písm. c) ZDP. Podle žalobce se na podfond SICAV vztahuje snížená 5% sazba DPPO v souladu s § 21 odst. 2 ZDP ve všech případech, je-li podfond základním investičním fondem podle kteréhokoli písmene ustanovení § 17b odst. 1 ZDP. Podfond splňuje podmínky pro své posouzení jako základní investiční fond podle § 17b odst. 1 písm. a) i písm. b) ZDP, nesplňuje podmínky písm. c) ZDP. Jednotlivá písmena uvedeného ustanovení však nejsou ve vztahu speciality, nýbrž alternativy. Podfond splňuje podmínky § 17b odst. 1 písm. a) ZDP a do daňového přiznání uvedl sazbu daně ve výši 5 %, protože: - Fond je investičním fondem; povolení k činnosti investičního fondu udělila ČNB dne 27. 12. 2010. - Podfond vede ČNB od 1. 1.2016 v Seznamu investičních fondů. - Investiční akcie vydané Fondem na účet podfondu jsou přijaty k obchodování na evropském regulovaném trhu; Akcie podfondu (emise DEKINVEST podfond Alfa, ISIN: CZ0008041944) byly dne 13. 1. 2016 přijaty k obchodování na Burze cenných papírů Praha. - Žádná právnická osoba nemá podíl 10 % nebo více na základním kapitálu investičního Fondu ani podfondu. - Fond ani podfond neprovozují živnostenské podnikání. - Fond je investičním fondem. Pokud jsou ve vztahu k podfondu vydávány investiční akcie, jsou vždy vydávány Fondem, nikoli podfondem. Jedná se však o investiční akcie podfondu (neboť akcie se vztahují k majetku vyčleněnému do podfondu, je s nimi mimo jiné spojeno právo na odkoupení na účet podfondu a právo na podíl na zisku z podfondu). Z hlediska aplikace § 17b odst. 1 písm. a) ZDP je nerozhodné, kým byly akcie vydány, ale čí akcie jsou. - Ve zdaňovacím období r. 2021 platilo ust. § 169a zákona č. 240/2013 Sb., o investičních společnostech a investičních fondech, ve znění pozdějších předpisů (dále též „ZISIF“), podle kterého: „Používá-li tento zákon pojem „investiční fond“, „fond kolektivního investování“ nebo „fond kvalifikovaných investorů“, rozumí se jím v případě investičního fondu, který vytváří podfondy, podfond investičního fondu, ledaže z tohoto zákona nebo z povahy daného investičního fondu či podfondu plyne něco jiného.“ Toto ustanovení, které má působnost pro ZISIF, se použije i pro účely ZDP na základě výslovného odkazu § 17b ZDP, který za základní investiční fond pro účely tohoto zákona rozumí „a) investiční fond podle zákona upravujícího investiční společnosti a investiční fondy“. Jestliže ZDP definuje investiční fond tak, jak jej považuje za investiční fond ZISIF a ZISIF podfond investičního fondu považuje za investiční fond, pak i ZDP považuje podfond investičního fondu za investiční fond. 11. Žalobce dále poukazuje na to, že podle § 165 odst. 1 ZISIF podfond je účelově oddělená část majetku Fondu. Do podfondu lze podle § 165 odst. 3 ZISIF zahrnout majetek a dluhy z investiční činnosti Fondu. Na Fondu tato investiční činnost neprobíhá a činnosti a procesy, které z Fondu činí investiční fond ve smyslu ZISIF, probíhají pouze na podfondu. Smyslem tvorby podfondu je totiž vyčleňování investiční činnosti z Fondu na podfond. Záměrem zákonodárce je podle žalobce daňově zvýhodnit subjekty, které vyvíjejí investiční činnost, Fond uplatňuje ohledně své činnosti daňovou sazbu 19 % a ohledně podfondu daňovou sazbu 5 %. Byť § 17b odst. 1 písm. c) ZDP hovoří o